Висновок
За результатами аналізу питання щодо наявності умов застосування переговорної процедури закупівель установлено порушення вимог пункту 2 частини другої статті 35 Закону.
За результатами моніторингу дотримання законодавства при оприлюдненні договору установлено порушення частини першої статті 10 Закону.
За результатами моніторингу питань щодо визначення предмета закупівлі та відображення закупівлі в річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, дотримання законодавства при укладанні договору та внесенні змін до нього – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема вжити заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Питання, що стали предметом моніторингу: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), наявність умов застосування переговорної процедури закупівель, правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, дотримання законодавства при укладанні договору та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Кременецької обласної гуманітарно-педагогічної академії ім. Тараса Шевченка (далі - Замовник), повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 06.03.2020, договір від 13.03.2020 за №41, додаткова угода до договору №1 від 13.03.2020, додаткова угода до договору №2 від 20.03.2020, пояснення Замовника від 30.04.2020.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 №922-VIII (в редакції до 19.04.2020, далі - Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав.
За результатами моніторингу встановлено, що у пункті 13 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» зазначено умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 35 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 26.12.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу. Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності.
Таким чином, замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги.
Слід зазначити, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач», з яким Замовником опубліковано повідомлення про намір укласти договір від 06.03.2020, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.03.2020. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Також необхідно відмітити, що Замовником не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників. Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону.
Аналізом питання дотримання законодавства при оприлюдненні договору встановлено, що Замовник недотримався термінів та в електронній системі закупівель не оприлюднив договір від 13.03.2020 за №41 в цілому, а саме додаток 1 «Заява-приєднання» (передбачений пунктом 1.1. договору) та додаток 3 «Комерційна пропозиція» (передбачений п.3.3. та 5.1. договору), чим порушено вимоги частини першої статті 10 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 12.05.2020
Відповідно до зобов’язання Кременецької обласної гуманітарно-педагогічної академії ім. Тараса Шевченка Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області щодо здійснення заходів щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема вжиття заходів щодо розірвання договору відповідно до законодавства (номер закупівлі в системі Prozorro UA-2020-03-06-002187-a), повідомляємо, що рішенням тендерного комітету (Протокол №13/2020 від 12.05.2020 р., копія якого додається) вирішено здійснити дострокове розірвання договору відповідно до ст. 188 Господарського кодексу України, для чого постачальнику надсилається відповідний лист (копія Листа додається).
Оцінка ДАСУ від 09.06.2020
Порушення усунуто.
Запити й пояснення
28.04.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
В межах проведення моніторингу закупівлі «09310000-5 – Електрична енергія», ДК 021:2015: 09310000-5 — Електрична енергія, (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2020-03-06-002187-a), та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), виникла потреба в отриманні наступного пояснення:
- з яких підстав умовою для застосування переговорної процедури UA-2020-03-06-002187-a обрано пункт 2 частини другої статті 35 (відсутність конкуренції на відповідному ринку), в той час, коли існує вільний ринок постачальників електроенергії?
Окрім цього, Вами, за результатами закупівлі укладено договір з Товариством з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач» від 13.03.2020 за №41 та додатковою угодою №1 до зазначеного договору визначено ціну договору за спожиту електричну енергію з врахуванням ПДВ – 586 430,91 гривень.
При цьому, згідно опублікованого 06.03.2020 на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір, ціна пропозиції учасника переговорної процедури закупівлі становила – 586 340,91 грн з ПДВ.
З огляду на зазначене, виникла потреба в отриманні наступного пояснення: - чому Вами укладено договір закупівлі з порушенням абз. 1 частини четвертої статті 36 Закону ( в редакції Закону - до 19.04.2020)?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучене їх документальне підтвердження.
30.04.2020 · Замовник: Відповідь пояснення на запит ДЕРЖАВНОЇ АУДИТОРСЬКОЇ СЛУЖИ УКРАЇНИ ЗАХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ УПРАВЛІННЯ ЗАХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ТЕРНОПІЛЬСЬКІЙ ОБЛАСТІ.
По першому питанні:
Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулювання відносин, пов’язаних з постачанням електричної енергії споживачам визначаються Законом України «Про ринок електричної енергії» (далі – Закон).
Відповідно до ст.3 Закону визначено, що ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах, крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим Законом. Тобто конкуренція може бути обмежена нормами Закону.
Зокрема у ст.63 Закону визначено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
ТОВ «Тернопільелектропостач» є єдиним постачальником універсальної послуги у межах території Тернопільської області. Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання енергетики і комунальних послуг №2719 від 10 грудня 2019 року встановлено тариф на послуги постачальника універсальних послуг ТОВ «Тернопільелектропостач».
Відповідно, споживачі електричної енергії, об’єкти яких розташовані у межах території Тернопільської області, можуть укласти договір про постачання електричної енергії з постачальником універсальних послуг лише з ТОВ «Тернопільелектропостач».
Згідно пункту 13 розділу «Прикінцеві та перехідні положення» Закону встановлено, що тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.
Частиною 2 ст.42 Конституції України визначено, що держава забезпечує захист конкуренції у підприємницькій діяльності.
Згідно ст.1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» економічна конкуренція (конкуренція) – змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товарів на ринку.
На території Тернопільської області суб’єкт господарювання ТОВ «Тернопільелектропостач» є єдиним постачальником універсальних послуг, враховуючи обмеження встановлені Законом конкуренції, щодо надання універсальної послуги на території Тернопільської області, для ТОВ «Тернопільлектропостач» немає.
Право, встановлене Законом, для Кременецької обласної гуманітарно-педагогічної академії ім. Тараса Шевченка на укладення договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг не скасовується і не обмежується нормами Закону України «Про публічні закупівлі».
При цьому підписання договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг із застосуванням переговорної процедури закупівлі не порушує законодавчо закріплених принципів згідно яких повинна здійснюватися закупівля.
Відповідно до п.2 ч.2 ст.35 Закону України «Про публічні закупівлі» переговорна процедура закупівлі застосовується у разі:
відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
Згідно пункту 13 розділу «Прикінцеві та перехідні положення» Закону територією здійснення діяльності електропостачальника, що виконує функції постачальника універсальних послуг є область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим.
Альтернативи перед ТОВ «Тернопільелектропостач», для укладення договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг у Тернопільській області немає.
Відповідно для закупівлі електричної енергії на умовах постачання універсальної послуги можна використовувати переговорну процедуру закупівлі.
Дії Кременецької обласної гуманітарно-педагогічної академії ім. Тараса Шевченка щодо застосування проведення переговорної процедури закупівлі з метою закупівлі електричної енергії на умовах універсальної послуги є правомірними, із врахуванням законодавчо встановлених вимог щодо конкуренції.
По другому питанні:
При проведенні переговорної процедури по закупівлі предмету закупівлі ДК 021:2015 09310000-5 — Електрична енергія, інформація про яку опубліковано в системі Prozorro за номером ID: UA-2020-03-06-002187-а , відповідно до оголошення та протоколу проведення переговорів між представниками Замовника та Учасника, Замовник закуповлює 274088 кВт*год електроенергії на суму 586430,91 грн. з ПДВ: з них 154088 кВт*год для навчальних корпусів, при тарифі 3,10492 грн. з ПДВ за одну кВт*год, на суму 478430,91грн. з ПДВ та 120000 кВт*год для гуртожитків, при тарифі 0,90 грн. з ПДВ за одну кВт*год, на суму 108000 грн. з ПДВ (що й складає загальну суму 586430,91 грн. з ПДВ). В протоколі проведення переговорів між Кременецькою обласною гуманітарно-педагогічною академією ім. Тараса Шевченка та Товариством з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач» щодо закупівлі електроенергії на 2020 рік від 06.03.2020 р. на стор. 3 представником Учасника Собчуком Р.М. подано таку цінову пропозицію (копію протоколу додаємо).
В повідомлені про намір укласти договір в пункті 82 «Джерело фінансування» вказано таку ж суму як в оголошенні та в протоколі переговорів ( див. стор.3 цього протоколу з розміщеною ціновою пропозицією Учасника), а саме: 586430,91 грн. з ПДВ. На жаль, Замовником чисто випадково, при заповненні частини «Інформація про Учасника», допущена механічна помилка й прописано суму цінової пропозиції в бік зменшення, а саме 586340,91 грн. з ПДВ (Повідомлення про намір укласти договір додається). Отже, сума 586430,91 грн. з ПДВ зазначена в документах закупівлі (окрім вище вказаної помилки) і саме вона (586430,91 грн. з ПДВ) зазначена в договорі та, як величина цінової пропозиції,- в протоколі переговорів. Таким чином відповідно до вимог ч.4 ст.36 Закону України «Про публічні закупівлі», умови договору про закупівлю, в т.ч. сума договору 586430,91 грн. з ПДВ не відрізняються від ціни пропозиції Учасника 586430,91 грн. з ПДВ, котра надана ним і прописана в протоколі проведення переговорів між Кременецькою обласною гуманітарно-педагогічною академією ім. Тараса Шевченка та Товариством з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач» щодо закупівлі електроенергії на 2020 рік.