Висновок
За результатами аналізу питання розгляду тендерних пропозицій встановлено порушення частини 1 статті 30 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтею 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Західний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, в тому числі вжити заходів щодо розірвання договору в установленому законодавством порядку, а також недопущення таких порушень в подальшому, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу закупівлі були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України від 25.12.2015 №922-VIII «Про публічні закупівлі» в чинній на час проведення закупівлі редакції (далі – Закон), розгляду тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору умовам тендерної пропозиції переможця, внесення змін до договору.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Львівського комунального підприємства «Львівавтодор» (далі – Замовник) на 2019 рік (UA-P-2019-12-03-003277-c); оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену рішенням тендерного комітету № 179 від 03.12.2019; протокол розкриття тендерних пропозицій; тендерну пропозицію ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ»; протокол тендерного комітету № 2 від 02.01.2020; повідомлення про намір укласти договір, договір підряду № 16/01/2020-1 від 16.01.2020 та додатковий договір № 1 від 16.03.2020 до нього.
За результатами проведеної процедури закупівлі Замовником визначено переможцем ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ», з яким укладено договір підряду № 16/01/2020-1 від 16.01.2020 (далі – Договір № 16/01/2020-1) на суму 89 623 300,00 грн з ПДВ.
Додатковим договором № 1 від 16.03.2020 сторонами внесено зміни до Договору № 16/01/2020-1 в частині зменшення загальної вартості робіт, яка після змін складає 89 588 232,73 грн з ПДВ, з викладенням у новій редакції Додатку № 1 до договору «Договірна ціна». Відповідно до пункту 2 вказаного додаткового договору № 1 від 16.03.2020 інші умови Договору № 16/01/2020-1 залишаються незмінними і строни підтверджують по них свої зобов’язання.
Проведеним моніторингом встановлено, що відповідно до частини 6 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовником вимагалося надання учасником-переможцем (через систему електронних закупівель) забезпечення виконання договору про закупівлю у формі електронної банківської гарантії (безвідкличної та безумовної), що має містити ствердження про виконання зобов’язань.
При цьому, за вимогою частини 6 вказаного розділу тендерної документації, термін дії банківської гарантії повинен бути не меншим від терміну дії договору та/або терміну виконання усіх зобов’язань підрядника (принципала – в банківській гарантії) щодо виконання договору про закупівлю.
Проведеним аналізом оприлюднених в електронній системі закупівель учасником–переможцем документів, встановлено, що ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» 14.01.2020 завантажено електронну банківську Гарантію виконання № 17032 від 11.01.2020 (видана АТ «Комерційний банк «Глобус»), далі - Гарантія.
Відповідно до умов зазначеної Гарантії, ця Гарантія діє до 30.10.2020 (п. 4.1), вимога по Гарантії повинна бути пред’явлена бенефіціаром (Замовником) банку-гаранту до закінчення строку, передбаченого п. 4.2 Гарантії (п. 5), Гарантія припиняється у разі закінчення строку дії Гарантії, передбаченого п. 4.2. цієї Гарантії (п. 9.1), Гарантія повинна бути повернута принципалом (ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ») банку-гаранту протягом 10 календарних днів після закінчення строку її дії, неповернення оригінального примірника цієї Гарантії не є підставою для продовження строку її дії.
За вимогою частини 6 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовника гарантія має забезпечувати виконання взятих підрядником зобов’язань за договором про закупівлю.
За умовами пунктів 3.1 проекту договору, що розміщений Замовником у Додатку № 2 до тендерної документації (далі – Проект договору Замовника), проекту договору, наданого у складі пропозиції ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» (далі – Проект договору учасника-переможця) та укладеного Договору № 16/01/2020-1 роботи за договором повинні бути виконані в строки відповідно до календарного графіку виконання робіт (закінчення робіт - 30.10.2020 згідно Додатку № 2 до Договору № 16/01/2020-1), а за умовами пунктів 3.3 - календарний графік виконання робіт може уточнюватися в разі зміни строків будівництва, передбачених договором, уточнення проектної документації, суттєвого відхилення фактичних строків виконання робіт від запланованих, а також за інших обставин, передбачених договором.
Умовами пунктів 4.2.3 Проекту договору Замовника, Проекту договору учасника-переможця та укладеного Договору № 16/01/2020-1 передбачено приймання об’єкта протягом 20-ти днів після одержання офіційного повідомлення підрядника про готовність об’єкта до експлуатації.
Таким чином, встановлення в Гарантії виконання № 17032 від 11.01.2020 строку її дії до 30.10.2020 не є належним забезпеченням виконання договору після 30.10.2020 в частині виконання ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» зобов’язань щодо належного (своєчасного) виконання робіт за договором, оскільки календарним графіком до Договору № 1601/2020-1 встановлено кінцевий строк виконання робіт – 30.10.2020, а отже у разі прострочення виконання робіт Замовник не зможе звернутись до банку-гаранта щодо сплати на його користь гарантійного платежу після 30.10.2020 (пункти 4.2, 5, 9.1 Гарантії).
Окрім того, відповідно до умов пунктів 12.1 Проекту договору Замовника, Проекту договору учасника-переможця та укладеного Договору № 16/01/2020-1, договір діє до моменту повного виконання сторонами своїх зобов’язань, в частині виконання гарантійних зобов’язань та відповідальності за їх невиконання, умови договору залишаються дійсними впродовж гарантійних строків.
Також, за умовами пунктів 3.6 Проекту договору Замовника та учасника-переможця, укладеного Договору № 16/01/2020-1 строки виконання зобов'язань щодо виконання робіт можуть продовжуватись сторонами у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі форс-мажорних обставин, затримки фінансування витрат Замовника за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної у договорі. За пунктом 5.8 передбачено тимчасове припинення будівництва з причин відсутності фінансування, про що Замовник попереджає підрядника письмово за 30 днів.
Отже, умова банківської Гарантії виконання № 17032 від 11.01.2020 не відповідає вимогам частини 6 розділу «Результати торгів та укладання договору про закупівлю» тендерної документації Замовника щодо строку її дії (повинен бути не меншим від терміну дії договору та/або терміну виконання усіх зобов’язань підрядника (принципала) щодо виконання договору про закупівлю).
За вимогою пункту 2.13 розділу 2 Додатку № 1 до тендерної документації Замовника у тендерній пропозиції учасник повинен надати лист-згоду на обробку даних за наведеною у вказаному пункті Додатку № 1 формою наступного змісту: «Ми (я) __(зазначити найменування учасника) в особі ____ (зазначити посаду, П.І.Б. уповноваженої особи), з метою забезпечення участі у процедурі торгів, цивільно-правових та господарських відносинах, надаємо (-ю) згоду на обробку, зберігання, використання, поширення та доступ до наданих нами у тендерній пропозиції даних згідно Закону України «Про публічні закупівлі» та інших норм чинного законодавства. Наведена вище інформація також може надаватись третім особам.».
Отже, Замовником вимагалось надання листа-згоди на обробку даних уповноваженою(-ми) особою(-ми) учасника на участь у процедурі торгів, а також на участь у цивільно-правових та господарських відносинах.
Відповідно до наданих у складі тендерної пропозиції документів уповноваженою особою учасника ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» на підписання документів тендерної пропозиції є інженер з проектно-кошторисної роботи Тишкун Наталія Валеріївна (довідка від 05.12.2010 № 164/1/т, довіреність від 3.12.2019), право на укладання та підписання договору про закупівлю надано генеральному директору Їлдизу Біролу та інженеру-будівельнику Ілхамі Туфану Ібасу (довідка від 05.12.2019 № 164/2/т, копії протоколів рішень загальних зборів учасників товариства №39/1 від 28.09.2015 та № 40 від 30.10.2015, № 68 від 08.10.2019).
Крім того, учасником надано копію протоколу № 44 від 25.03.2016 рішення загальних зборів учасників товариства, відповідно до якого повноваження представлення інтересів товариства під час проведення процедури закупівель, подання та підписання документів пропозицій конкурсних торгів та укладення договорів про закупівлю, підписання довіреностей на уповноваження третіх осіб для проведення вищевказаних дій надано Ібасу Ільхамі Туфану.
Слід зазначити, що Договір № 16/01/2020-1 зі сторони ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» підписано Їлдизом Біролом, а додатковий договір № 1 від 16.03.2020 до вказаного договору підписано Ілхамі Туфаном Ібасом.
Відповідно до статті 2 Закону України «Про захист персональних даних» згода суб’єкта персональних даних - добровільне волевиявлення фізичної особи (за умови її поінформованості) щодо надання дозволу на обробку її персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, висловлене у письмовій формі або у формі, що дає змогу зробити висновок про надання згоди. У сфері електронної комерції згода суб’єкта персональних даних може бути надана під час реєстрації в інформаційно-телекомунікаційній системі суб’єкта електронної комерції шляхом проставлення відмітки про надання дозволу на обробку своїх персональних даних відповідно до сформульованої мети їх обробки, за умови, що така система не створює можливостей для обробки персональних даних до моменту проставлення відмітки;
У складі тендерної пропозиції ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ», на виконаня вимог пункту 2.13 розділу 2 Додатку № 1 до тендерної документації, надано лист-згоду на обробку даних (№ 164/14/т від 05.12.2019), відповідно до якого учасником в особі уповноваженої особи - інженера з проектно-кошторисної роботи Тишкун Н.В., з метою забезпечення участі у процедурі торгів, цивільно-правових та господарських відносинах надано згоду на обробку, зберігання, використання, полишення та доступ наданих у тендерній пропозиції даних.
Водночас, згода посадових осіб учасника, яким надано право на участь в цивільно-правових та господарських відносинах (на укладання та підписання договору про закупівлю), а саме: генерального директора Їлдиза Бірола та інженера-будівельника Ілхамі Туфана Ібаса в документах тендерної пропозиції ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ» відсутня.
Таким чином, на порушення вимог пункту 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовником не відхилено тендерну пропозицію ТОВ «ОНУР КОНСТРУКЦІОН ІНТЕРНЕШНЛ», яка не відповідає умовам тендерної документації, та укладено з вказаним учасником Договір № 16/01/2020-1 на суму 89 623 300,00 грн з ПДВ.
Під час моніторингу питання повноти надання переможцем торгів документів щодо розрахунку ціни тендерної пропозиції (Договірна ціна) не досліджувалось, оскільки за вимогою тендерної документації переможець надає Замовнику для підписання три екземпляри договору підряду на виконання робіт, підписаних зі свого боку, разом із додатками, які складають його невід’ємну частину: договірна ціна (Додаток 1 до Договору); календарний план виконання робіт.