Висновок
За результатами аналізу дотримання законодавства у сфері закупівель в частині оприлюднення договору про закупівлю встановлено порушення вимог абзацу 8 частини першої статті 10 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівлі, наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору та відповідно частини восьмої статті 7¹ Закону України «Про публічні закупівлі» протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 08 квітня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівлі, наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель Центрально-західного міжрегіонального управління міністерства юстиції
(м. Хмельницьки й) (далі – Замовник) на 2020 рік; повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 11.03.2020; договір від 17.03.2020 № 24-05/5595/197, пояснення від 06.04.2020, отримані від Замовника через електронну систему закупівель.
Моніторингом встановлено, що Замовником 11.03.2020 на веб-порталі Уповноваженого органу оприлюднено повідомлення про намір укласти договір за результатами застосування переговорної процедури закупівлі та укладено договір від 17.03.2020 № 24-05/5595/197 з ПАТ «Укртелеком» (Житомирська філія).
Відповідно до абзацу восьмого частини першої статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922 – VIII (надалі – Закон) замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, договір про закупівлю – протягом двох днів з дня його укладення.
За результатами аналізу питання своєчасності оприлюднення договору про закупівлю встановлено, що Замовник оприлюднив укладений договір про закупівлю від 17.03.2020 № 24-05/5595/197 без додатків, які відповідно до пункту 8.10 розділу 8 Договору від 17.03.2020 № 24-05/5595/197 «Інші умови» є його невід’ємною частиною, чим порушив терміни, визначені абзацом восьмим частини першої статті 10 Закону, зокрема:
- додаток №1 Про надання послуг телефонного зв’язку;
- таблиця №1.1 Тарифний план «Основний 3» на послуги фіксованого телефонного зв’язку для абонентів (бюджетних підприємств, установ, організацій) місцевої телефонної мережі товариства, які користуються основним телефонним апаратом, підключеним до окремої абонентської лінії без погодинної оплати місцевих розмов;
- таблиця №1.2 Тарифний план «Основний 4» на послуги фіксованого телефонного зв’язку для абонентів (бюджетних підприємств, установ, організацій) місцевої телефонної мережі товариства, які користуються основним телефонним апаратом, підключеним до окремої абонентської лінії з погодинною оплатою місцевих розмов;
- таблиця №1.3 Перелік адрес та кількість послуг телефонного зв’язку (з поточними параметрами) підрозділів Замовника;
- додаток №2 Про надання в користування каналів електрозв’язку;
- таблиця № 2.1. Тарифи на послуги організації та користування лініями безпосереднього зв’язку між двома кінцевими пунктами на місцевій телефонній мережі;
- таблиця 2.2. Перелік адрес та кількість послуг надання в користування ліній безпосереднього зв’язку (з поточними параметрами) підрозділів Замовника.
В ході моніторингу Замовником долучено вищевказані додатки до Договору під час надання пояснень (інформації) через електронну систему закупівель.
Відповідно до вимог абзацу 3 частини четвертої статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі відміняється замовником у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель.
Усунення порушень
Звіт замовника від 14.04.2020
УПРАВЛІННЮ ЗАХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ХМЕЛЬНИЦЬКІЙ ОБЛАСТІ
Відповідно до висновку Держаудитслужби у Хмельницькій області щодо закупівлі послуг телефонного зв’язку та передачі даних (для установ юстиції Житомирської області) за кодом національного класифікатора України «Єдиний закупівельний словник» ДК 021:2015:64210000-1 послуги телефонного зв’язку та передачі даних) за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані закупівлі, наявності підстав для обрання та застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору про закупівлю порушень не встановлено. При цьому, було встановлено порушення вимог абзацу 8 частини першої статті 10 Закону та зобов’язано здійснити заходи щодо усунення порушення в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору .
Закон України “Про публічні закупівлі” установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. При цьому, статтею 35 Закону визначено умови і порядок застосування замовниками переговорної процедури закупівлі.
Відповідно до вимог статті 10 Закону Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку, встановленому уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлі, а саме договір про закупівлю протягом двох днів з дня його укладання.
У відповідності до частини 3 статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та наказу Мінекономрозвитку від 18.03.2016 N 477 Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі,
по закупівлі за ідентифікатором UA-2020-03-11-002927-b, 17.03.2020 року було своєчасно оприлюднено укладений між ПАТ «Укртелеком» (Житомирська філія) та Центрально-Західним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Хмельницький) договір №24-05/5595/197 від 17.03.2020 року, шляхом заповнення електронних форм, реалізованих в електронній системі закупівель, з окремими полями та завантаження відповідного електронного документа через автоматизоване робоче місце Замовника. З технічних причин не було відскановано додатки до договору. В ході проведення моніторингу Замовником долучено вищевказані додатки під час надання пояснень через електронну систему закупівель. Додатково на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель додатки до вказаного договору додані до закупівлі.
Відповідно до пункту 10 наказу Мінекономрозвитку від 18.03.2016 N 477 Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі розміщенням/оприлюдненням інформації вважається її наявність в електронній системі закупівель в інтерактивному режимі реального часу.
Статтею 215 Цивільного кодексу України встановлено, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). Відповідно до статті 37 Закону України «Про публічні закупівлі» договір про закупівлю є нікчемним у разі: його укладення з порушенням вимог частини четвертої статті 36 цього Закону; його укладення в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; його укладення з порушенням строків, передбачених частиною другою статті 32 та абзацом восьмим частини третьої статті 35 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.
Враховуючи викладене, та висновок Держаудитслужби у Хмельницькій області за результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель відсутні підстави визнавати договір укладений між ПАТ «Укртелеком» (Житомирська філія) та Центрально-Західним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Хмельницький) №24-05/5595/197 від 17.03.2020 року недійсним.
Відповідно до частини 1 статті 626 Цивільного кодексу України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків.
Відповідно до статті 204 Цивільного кодексу України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.
Статтею 1 Закону України «Про публічні закупівлі» визначено, що договір про закупівлю - це договір, який укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари.
Відповідно до положень ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відносини, що виникли між сторонами на підставі договору є господарськими зобов`язаннями і згідно з приписами статті 193 Господарського кодексу України, статей 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов`язання мають виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно ст. 610 Цивільного кодексу України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним (стаття 204 Цивільного кодексу України).
Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання сторонами.
Виявлені порушення усунуто, враховуючи наявність в електронній системі закупівель в інтерактивному режимі реального часу оприлюдненого договору №24-05/5595/197 від 17.03.2020 року та додатків до нього.
Зазначені телекомунікаційні послуги можуть бути надані тільки певним виконавцем, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі », а саме відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) за відсутності при цьому альтернативи, а також у зв’язку з необхідністю забезпечення безперебійного функціонування установ юстиції Житомирської області та зважаючи на нагальну потребу в укладенні договору з ПАТ «Укртелеком» через можливість припинення надання послуг у разі відсутності їх оплати, закупівля телефонного зв’язку та передачі даних проводиться шляхом застосування процедури закупівлі в одного учасника – ПАТ «Укртелеком» в особі Житомирської філії.
Розірвання договору можливо згідно вимог статті 188 Господарського кодексу України лише за згодою сторін. Однак, це розірвання призведе до негативних господарських наслідків, зокрема унеможливить виконання своїх функціональних обов’язків державними службовцями через відсутність доступів до Державних та Єдиних реєстрів та може призвести до зупинення роботи державного органу та припинення надання юридичних послуг населенню.
Зважаючи на позицію Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, Тендерний комітет зобов’язується в наступних закупівлях чітко дотримуватись рекомендації щодо виконання вимог статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі».
Запити й пояснення
01.04.2020 · ДАСУ: Про надання інформації (пояснень)
У межах проведення моніторингу закупівлі послуг телефонного зв’язку та передачі даних (для установ юстиції Житомирської області)за кодом національного класифікатора України «Єдиний закупівельний словник» ДК 021:2015: 64210000-1 — Послуги телефонного зв’язку та передачі даних (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі ProZorro за номером ID: UA-2020-03-11-002927-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 71 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 р. №43, постала потреба в отриманні пояснення з наступного питання.
Відповідно до частини першої статті 4 «Планування закупівель та інші передумови здійснення процедур закупівель» Закону закупівля здійснюється відповідно до річного плану. Річний план, додаток до річного плану та зміни до них безоплатно оприлюднюються на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель протягом п’яти днів з дня їх затвердження.
Відповідно до роз'яснень Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 14.09.2016 №3302-06/29640 закупівля здійснюється відповідно до річного плану, який складається та затверджується тендерним комітетом замовника відповідно до частини четвертої статті 11 Закону. Частиною першою статті 4 зазначеного Закону передбачена можливість внесення змін до річного плану закупівель/додатку до річного плану. При цьому форма внесення змін до річного плану закупівель/додатку до річного плану, періодичність і характер таких змін (зміна очікуваної вартості, предмету закупівлі, орієнтованого початку процедури закупівлі тощо) законодавством не визначені і не обмежені. Тому Замовник може вносити періодично зміни до річного плану закупівель /додатку до річного плану, але в будь-якому випадку до здійснення відповідної закупівлі. Таким чином, Замовник може вносити зміни до річного плану закупівель виключно до початку відповідної процедури закупівлі.
Згідно з оприлюдненим Замовником річним планом закупівлі за номером UA-P-2020-01-16-005826-b у пункті 8 «Орієнтовний початок проведення процедури закупівлі» зазначено – січень, 2020, що не відповідає оголошеній Замовником у березні 2020 року процедурі закупівлі.
Крім того, відповідно до пункту 11 частини першої статті 8 Закону форми документів у сфері публічних закупівель затверджені наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22.03.2016 № 490 (далі – Наказ №490).
При цьому, виходячи зі змісту пункту 2 Наказу №490, формами документів у сфері публічних закупівель затверджено обов'язкові поля, що заповнюються замовником в електронній системі закупівель, шляхом унесення в них наявної інформації.
Таким чином, оскільки відповідно до статті 4 Закону закупівля здійснюється відповідно до річного плану, складання річного плану та внесення до нього змін (в тому числі орієнтовного початку проведення процедури закупівлі) є передумовою здійснення процедур закупівель, визначених Законом та передує їх проведенню.
Крім того, така позиція узгоджується із рішенням Сьомого апеляційного адміністративного суду від 24.02.2020 у справі №560/2384/19.
Враховуючи викладене, Законом встановлено імперативну норму вносити зміни до річного плану закупівель у випадку будь-яких змін, зокрема і щодо орієнтовного початку процедури закупівлі.
Для уточнення питань, що виникли в ході моніторингу, прошу надати відповідну інформацію (пояснення):
1. Чому в порушення частини першої статті 4 Закону інформація, зазначена у пункті 8 «Орієнтовний початок проведення процедури закупівлі» річного плану закупівель за номером ID: UA-P-2020-01-16-005826-b, не відповідає оголошеній Замовником процедурі закупівлі?
Крім того, за результатами закупівлі Замовником укладено договір від 17.03.2020 №24-05/5595/197 (далі- Договір). Відповідно до пункту 8.10 розділу 8 Договору додатки є невід’ємною частиною Договору.
2. Чому що в порушення вимог частини першої статті 10 Закону Замовник не оприлюднив укладений Договір в цілому з додатками?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту. При цьому до пояснення може бути долучене його документальне підтвердження.
06.04.2020 · Замовник: Пояснення щодо питань які виникли в ході моніторингу закупівлі послуг телефонного зв'язку та передачі даних (для установ юстиції Житомирської області) за кодом національного класифікатора України «Єдиний закупівельний словник « ДК 021:2015:64210000-1 послуги телефонного зв'язку та передачі даних)
УПРАВЛІННЮ ЗАХІДНОГО ОФІСУ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ В ХМЕЛЬНИЦЬКІЙ ОБЛАСТІ
Пояснення щодо питань які виникли в ході моніторингу закупівлі послуг телефонного зв’язку та передачі даних (для установ юстиції Житомирської області) за кодом національного класифікатора України «Єдиний закупівельний словник « ДК 021:2015:64210000-1 послуги телефонного зв’язку та передачі даних)
Для уточнення питань, що виникли в ході моніторингу закупівлі повідомляємо наступне.
1. Закон України “Про публічні закупівлі” установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади. При цьому, статтею 35 Закону визначено умови і порядок застосування замовниками переговорної процедури закупівлі.
Реалізовуючи функції, передбачені пунктами 12, 13 частини першої статті 8 Закону, Мінекономрозвитку неодноразово надавало консультації з питань закупівель та узагальнені відповіді щодо застосування законодавства у сфері закупівель стосовно застосування переговорної процедури закупівлі, зокрема у листах від 15.07.2016 № 3302-06/21890-07, від 22.11.2016 № 3302-06/37709-06, а також у відповідях на запити №№ 16/2016, 35/2016, 86/2016, 99/2016, 133/2016, 134/2016, 153/2016, 191/2016, 198/2016, 234/2016, 248/2016, 6/2017 тощо.
Згідно із частиною першою статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі – це процедура, що використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю з учасником після проведення переговорів з одним або кількома учасниками. При цьому переговорна процедура закупівлі застосовується замовником виключно у разі наявності підстав, визначених у частині другій статті 35 Закону, а вибір процедури закупівлі здійснює тендерний комітет або уповноважена особа (особи) відповідно до статті 11 Закону.
Виходячи зі змісту пункту 35 частини першої статті 1 Закону учасник процедури закупівлі – це фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, юридична особа (резидент або нерезидент), яка подала тендерну пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі. Водночас Законом не регулюється порядок і строки організації і проведення переговорів з учасником переговорної процедури закупівлі, в тому числі в порядок запрошення учасника (учасник) до участі у таких переговорах.
Відповідно до частини третьої статті 35 Закону за результатами проведених переговорів з учасником (учасниками) замовник приймає рішення про намір укласти договір. Повідомлення про намір укласти договір обов'язково безоплатно оприлюднюється на Веб-порталі Уповноваженого органу протягом одного дня після прийняття рішення. При цьому договір про
закупівлю за результатами переговорної процедури укладається у строки, визначені абзацом восьмим частини третьої статті 35 Закону, і підлягає оприлюдненню згідно із абзацом восьмим частини першої статті 10 цього Закону.
Водночас, як випливає із змісту пунктів 13, 28 частини першої статті 1, частин першої, третьої статті 10 Закону, застосування (проведення) переговорної процедури закупівлі не передбачає попередньої публікації інформації (оголошення) про проведення даної процедури закупівлі на Веб-порталі Уповноваженого органу. При цьому норми Закону не містять чітких вказівок щодо моменту початку переговорної процедури закупівлі.
Центрально-Західним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Хмельницький) на підставі протоколу Тендерного комітету №1 від 16.01.2020 року було оприлюднено Річний план закупівлі за номером UA-P-2020-01-16-005826-b та було визначено, у відповідності до вимог пункту 8 типової форми Річного плану закупівель, затвердженої наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України № 490 від 22.03.2016 орієнтований початок проведення процедури закупівлі на січень 2020 року.
29.01.2020 за вихідним номером 12.4-08/20/459 на адресу Житомирської філії ПАТ «Укртелеком» було направлено запрошення в якому повідомлялось, що Центрально-Західним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Хмельницький) розпочато переговорну процедуру щодо закупівлі послуг телефонного зв’язку та передачі даних (для установ юстиції Житомирської області) у відповідності до вимог пункту 2 частини 2 статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та запропоновано Учаснику представити на засідання тендерного комітету документи відповідно до вимог статей 17 та 35 цього Закону.
Оскільки Учасник переговорів знаходиться в іншому населеному пункті, підготовка до проведення переговорів по даній закупівлі (інвентаризація телефонних точок, визначення установ юстиції в яких встановлені телефонні точки та підготовка документів) проводилась з січня до підписання протоколу попередніх переговорів (11.03.2020 року).
Таким чином, початком переговорної процедури слід вважати дату запрошення Учасника до участі у переговорах (29.01.2020), тому орієнтовний початок проведення процедури закупівлі відповідає оприлюдненому Річному плану закупівлі за номером UA-P-2020-01-16-005826-b.
Також на нашу думку відсутні підстави для застосування позиції, що викладена у рішенні Сьомого апеляційного адміністративного суду від 24.02.2020 у справі №560/2384/19, оскільки розглянута справа стосувалась закупівлі, що проводилась у відповідності до статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» за процедурою відкритих торгів, де передбачена попередня публікація інформації (оголошення) про проведення такої процедури закупівлі на Веб-порталі Уповноваженого органу.
2. Відповідно до вимог частини 1 статті 10 Закону України “Про публічні закупівлі” Замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює на веб-порталі Уповноваженого органу в порядку встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема договір про закупівлю – протягом двох днів з дня його укладення.
У відповідності до частини 3 статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі» та наказу Мінекономрозвитку від 18.03.2016 N 477 Про затвердження Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі,
по закупівлі за ідентифікатором UA-2020-03-11-002927-b, 17.03.2020 року було своєчасно оприлюднено укладений між ПАТ «Укртелеком» (Житомирська філія) та Центрально-Західним міжрегіональним управлінням Міністерства юстиції (м.Хмельницький) договір 24-05/5595/197 від 17.03.2020 року, шляхом заповнення електронних форм, реалізованих в електронній системі закупівель, з окремими полями та завантаження відповідного електронного документа через автоматизоване робоче місце Замовника. З технічних причин не було відскановано додатки до договору №24-05/5595/197 від 17.03.2020 року. Дане порушення було виправлене. На веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель додатково опубліковано додатки у відповідності до вимог частини 2 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі»
Зважаючи на позицію Управління Західного Офісу Держаудитслужби в Хмельницькій області, Тендерний комітет зобов’язується в наступних закупівлях чітко дотримуватись рекомендації щодо виконання вимог частини 1 статті 4 та частини 1 статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі».