Висновок
За результатами аналізу обґрунтування та наявності підстав застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 2 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані (додатку); аналізу оприлюднення інформації про закупівлю дотримання законодавства під час укладення договору про закупівлю – порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були наступні питання: визначення предмета закупівлі; відображення закупівлі у річному плані (додатку); наявність підстав для застосування переговорної процедури закупівлі; дотримання законодавства під час укладення договору про закупівлю; оприлюднення інформації про закупівлю.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік з додатками та змінами до них; повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 29.01.2020; договір від 10.02.2020 № 488/20; звіт про результати проведення процедури закупівлі.
За результатами моніторингу встановлено, що у пункті 13 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» зазначено умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 35 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
При цьому у пункті 14 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовник зазначив, що відповідно до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території (додаток 3 до Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території, затверджених постановою НКРЕКП від 26.10.2018 № 1268) ПрАТ «Харківенергозбут» є постачальником універсальних послуг на території Харківської області та здійснює господарську діяльність з постачання електричної енергії споживачу на підставі ліцензії, виданої постановою НКРЕКП від 19.06.2018року № 505. В п. 14 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» Замовник обґрунтував необхідність проведення переговорної процедури у зв’язку із відсутністю конкуренції, оскільки згідно абзацу 4 частини другої ст. 63 Закону України «Про ринок електричної енергії» у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 26.12.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу. Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності. Таким чином замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги. Слід зазначити, що Приватне акціонерне товариство «Харківенергозбут», з яким Замовником укладено договір від 10.02.2020 № 488/20, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.01.2020.
Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Слід зазначити, що протягом поточного періоду 2020 року Замовником не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були б відмінені через відсутність достатньої кількості учасників. Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 25.05.2020
Інформації про причини неможливості усунення виявлених порушень
Шановні колеги з офісу ПІВНІЧНО-СХІДНИЙ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ, інформація щодо Вашого висновку від 23.03.2020 р. за результатами моніторингу процедури закупівлі UA-2020-01-29-001605-a розглянуто 25.05.2020 на засіданні тендерного комітету Інституту радіофізики і електроніки ім. О.Я. Усикова НАН України (раніше проведення засідання Тендерного комітету через карантинні заходи, що введені Кабінетом Міністрів України, провести було не можливо).
Тендерний комітет Інституту радіофізики та електроніки ім. О.Я. Усикова НАН України при виборі процедури закупівлі електричної енергії за переговорною процедурою керувався наступним.
Системи договірних відносин на роздрібному ринку електричної енергії та порядок укладання договорів визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312. Відповідно до цих правил для забезпечення споживання електричної енергії споживач укладає наступні договори:
1) про надання послуг з розподілу електричної енергії споживачу із оператором системи розподілу;
2) про постачання електричної енергії споживачу із обраним електропостачальником або про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг (для побутових або малих не побутових споживачів).
Побутові та малі непобутові споживачі мають право на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, які формуються відповідно до затвердженої НКРЕКП методики.
Договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг укладається шляхом приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, опублікованого в засобах масової інформації та на веб-сайті постачальника, шляхом оплати рахунка, отриманого від постачальника універсальної послуги, або фактичного споживання будь-яких обсягів електричної енергії, або підписання заяви-приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг.
Враховуючи внесені законодавчі зміни, тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року включно, універсальні послуги, окрім побутових та малих не побутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України «Про ринок електричної енергії» для малих непобутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.
Універсальна послуга поєднує в собі як вартість самої електроенергії, так і вартість послуги з її розподілу. То ж протягом перехідного періоду (з 01.01.2019 р. по 31.12.2020 р.), так і після нього конкуренція в цьому сегменті буде відсутня. Адже постачання електроенергії в такому форматі до 31.12.2020 р. будуть здійснювати виключно виокремлені з обленерго постачальники — один в кожній області, а в подальшому визначений за спеціальною процедурою постачальник. Жоден інший постачальник не поєднує в собі таких функцій. Відповідно до абз. 4 ч. 2 ст. 63 Закону про ринок електроенергії в межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг. При цьому постачальник універсальної послуги не може відмовити споживачу, електроустановки якого розташовані на території діяльності цього постачальника, в укладенні договору (п.п. 1.2.8 Правил № 312).
З урахуванням такої особливості надання універсальної послуги при виборі процедури закупівлі замовники — бюджетні установи можуть користуватись нормами п. 2 ч. 2 ст. 35 Закону про публічні закупівлі.
Тому, враховуючи те, що ПрАТ "Харківенергозбут" для ІРЕ ім. О.Я. Усикова НАН України, як замовника, був єдиним постачальником універсальних послуг, відповідно до пункту 2 частини 2 статті 35 Закону з даним постачальником може бути застосована переговорна процедура закупівлі, яка для укладення договору про закупівлю послуг з постачання електричної енергії з обраним учасником вимагає попереднього проведення з ним переговорів. Ціна за одиницю товару визначена згідно з тарифами, які встановлені відповідно до Порядку формування цін на універсальну послугу, затвердженого Регулятором, з врахуванням тарифу на послуги оператора системи розподілу.
В Єдиному закупівельному словнику DK 021:2015, відповідно до якого визначається предмет закупівлі, окремого коду для закупівлі універсальної послуги з постачання електричної енергії немає, тому закупівлю було оголошено за кодом 09310000-5 згідно ДК 021:2015 «Електрична енергія».
Враховуючи вище зазначене, тендерний комітет ІРЕ ім. О.Я. Усикова НАН України при виборі процедури закупівлі електричної енергії вибрав переговорну процедуру закупівель.
Крім того при підготовці процедури закупівлі електричної енергії було проведено моніторинг цін від ліцензованих учасників Енергоринку. Виявилось, що ліцензовані учасники згодні проводити постачання електричної енергії по ціні на приблизно 40% - 60% вище, ніж постачальник універсальної послуги ПрАТ "Харківенергозбут".
При обговоренні результату проведеного ПІВНІЧНО-СХІДНИМ ОФІСОМ ДЕРЖАУДИТСЛУЖБИ моніторингу з урахуванням думки експертного середовища щодо закупівлі електричної енергії у постачальника універсальних послуг, тендерний комітет Інституту радіофізики та електроніки ім. О.Я. Усикова НАН України на своєму засіданні 25 травня 2020 р. (раніше проведення засідання Тендерного комітету із-за карантинних заходів, введених Кабінетом Міністрів України провести було не можливо) вирішив:
1. Констатувати, що встановлене порушення законодавства в частині неправомірного обрання та застосування процедури закупівлі виправити неможливо, тому що;
по-перше, процедуру закупівель закінчено і відповідний договір укладено, вільні кошти в Кошторисі Інституту для проведення відкритих торгів в умовах дії укладеного договору відсутні;
по-друге, розірвання укладеного договору призведе до порушення роботи не тільки Інституту радіофізики та електроніки ім. О.Я. Усикова НАН України, але й організацій, які отримують електричну енергію через Інституту радіофізики та електроніки ім. О.Я. Усикова, такі як Радіоастрономічний Інститут НАН України, теплові мережі Київського району м. Харкова а також чисельні орендарі, які розташовані на території цих організацій. Спроба провести відкриті торги для виправлення порушення законодавства в сфері публічних закупівель в умовах карантину та складної ситуації на Енергоринку України, що склалася в останній час, може привести не тільки до збоїв у постачанні електричної енергії та порушення функціонування Інституту, але практично з 100 % результатом приведе до проведення переговорної процедури з тим же постачальником універсальної послуги ПрАТ "Харківенергозбут", що по суті не поміняє ситуацію, яка склалась на сьогодні.
2. У своїй подальшій роботі врахувати результати проведеного моніторингу з метою недопущення порушень Законодавства України в сфері державних закупівель.