Висновок
За результатами аналізу питань щодо наявності підстав для застосування переговорної процедури закупівлі установлено порушення вимог пункту 2 частини другої статті 35 Закону.
За результатами аналізу питань: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Дата закінчення моніторингу: 17 березня 2020 року.
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані (додатку), правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації про закупівлю, наявність підстав щодо застосування переговорної процедури закупівлі, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель (з додатками) на 2020 рік Департаменту інфраструктури міста Сумської міської ради (далі - Замовник), інформацію, оприлюднену в електронній системі закупівель щодо закупівлі Замовником електричної енергії у 2019 році, протокол проведення переговорів від 08.01.2020 №03/05.02.03-05/2020, повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 08.01.2020 (далі - повідомлення), договір від 22.01.2020 № 53/11-Т, пояснення Замовника, отримані через електронну систему закупівель 27.02.2020 року.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав.
Відповідно до пункту 13 повідомлення Замовник визначив підставу для проведення переговорної процедури пункт 2 частини другої статті 35 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
У пункті 14 «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі» форми повідомлення Замовник, зокрема, зазначив, що єдиним постачальником електричної енергії на умовах універсальної послуги на території Сумської області є товариство з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРА СУМИ» (далі - ТОВ «ЕНЕРА СУМИ»).
При цьому, слід зауважити, що предметом закупівлі є товар - електрична енергія та існує вільний ринок постачальників електроенергії.
На запит Управління Північного офісу Держаудитслужби в Сумській області, який оприлюднено через електронну систему закупівель, 27.02.2020 Замовник надав пояснення, в яких не обґрунтував наявність підстав для застосування пункту 2 частини другої статті 35 Закону (відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи).
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом.
Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності.
Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 03.01.2020 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу.
Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності.
Таким чином, замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги.
Слід зазначити, що ТОВ «ЕНЕРА СУМИ», з яким Замовником укладено договір від 22.01.2020 № 53/11-Т, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.12.2019 року. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Також, слід зазначити, що протягом 2019 року Замовником не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників.
Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 24.03.2020
Департамент інфраструктури Сумської міської ради повідомляє про неможливість усунення порушень, відповідно до висновку Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області, стосовно правомірності застосування переговорної процедури (скороченої) при закупівлі електричної енергії, в зв’язку з тим, що вважає правомірними своє дії в укладенні Договору про постачання електричної енергії з постачальником універсальних послуг та Заяви – приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та правомірним проведення переговорної процедури (скороченої), при відсутністі конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки ч.2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, тобто з технічних причин, відповідно до чинного законодавства України.
Запити й пояснення
27.02.2020 · ДАСУ: Запит замовнику на пояснення
У межах проведення моніторингу закупівлі електричної енергії для вуличного освітлення міста Суми на 2020 рік (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2020-01-08-000032-c) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області, затвердженого наказом Північно-східного офісу Держаудитслужби від 25 серпня 2016 року № 2, постала потреба в отриманні пояснення із такого питання.
З яких підстав умовою для застосування переговорної процедури UA-2020-01-08-000032-c обрано пункт 2 частини другої статті 35 Закону (відсутність конкуренції на відповідному ринку), в той час, коли існує вільний ринок постачальників електроенергії?
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
27.02.2020 · Замовник: Пояснення, щодо обрання пункту 2 частини другої статті 35 ЗаконуУкраїни «Про публічні закупівлі»
Департамент інфраструктури Сумської міської ради надає пояснення стосовно застосування п.2 ч.2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі" при закупівлі енергії електричної, а саме
ч.2 ст. 58 Розділу ХІІ закріплено, що Споживачі, визначені в Законі про ринок електричної енергії, мають право на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами.
Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради скористався своїм правом на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами, шляхом підписання Заяви – приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та укладання Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» (сканкопії додаються).
ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» є єдиним постачальником універсальної послуги постачання електричної енергії за регульованим тарифом і передачі електричної енергії в межах власних діючих мереж на території Сумської області. Дане підприємство включене до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 №1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого, відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території» за № 11.
Частиною 2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
Отже, ті замовники, які відносяться до малих непобутових споживачів, на закупівлю електричної енергії проводять переговорну процедуру з постачальником універсальних послуг, оскільки в межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
При цьому ціни на електричну енергію, що постачається споживачам постачальниками універсальних послуг включають, у тому числі, ціни (тарифи) на послуги оператора системи передачі та оператора системи розподілу відповідно до укладених договорів про надання відповідних послуг (Постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії»).
На підставі викладеного, з метою безперебійного забезпечення електричною енергією об’єктів Замовника, враховуючи Закон України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015 (зі змінами), Закон України «Про ринок електричної енергії» від 13 квітня 2017 року № 2019-VІІІ, Постанову НКРЕКП від 14.03.2018 року № 312 «Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії» було прийнято рішення про здійснення закупівлі електричної енергії на умовах універсальної послуги у постачальника універсальної послуги ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» за переговорною (скороченою) процедурою, відповідно до п.2 ч.2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки ч.2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
20.03.2020 · Замовник: Про надання роз"яснень
Департамент інфраструктури Сумської міської ради звертається за роз’ясненнями, щодо висновку Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області стосовно правомірності застосування переговорної процедури (скороченої) при закупівлі електричної енергії, адже в поясненні, наданому 27.02.2020 р. чітко зазначено про те, що ч.2 ст. 58 Розділу ХІІ Закону про ринок електричної енергії № 2019 закріплено, що Споживачі, визначені в Законі про ринок електричної енергії, мають право на постачання електричної енергії на умовах універсальної послуги за економічно обґрунтованими, прозорими та недискримінаційними цінами.
ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» є єдиним постачальником універсальної послуги на постачання електричної енергії за регульованим тарифом і передачі електричної енергії в межах власних діючих мереж на території Сумської області. Дане підприємство включене до Переліку постачальників універсальних послуг на закріпленій території, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.10.2018 №1268 «Про затвердження Методичних рекомендацій щодо передачі даних побутових та малих непобутових споживачів постачальнику електричної енергії, на якого, відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії», покладається виконання функції універсальної послуги на закріпленій території» за № 11.
Постачальник універсальних послуг ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» здійснює постачання електричної енергії у порядку, визначеному правилами роздрібного ринку, та на умовах договору постачання універсальних послуг. Договір про постачання універсальних послуг є публічним договором приєднання та розробляється постачальником універсальної послуги на підставі типового договору, форма якого затверджується Регулятором.
Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради 01.01.2019 року укладений Договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг строком на 2 роки (2019-2020 р.р.). Скан – копії Договору та Заяви-приєднання надано до пояснення.
Частиною 2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
Так, постачання електричної енергії дійсно не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Проте, відповідно до укладеного Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг з ТОВ «ЕНЕРА СУМИ», предметом договору є постачання електричної енергії за регульованим тарифом і передачі електричної енергії в межах власних діючих мереж на території Сумської області на умовах універсальної послуги. Мова по те, що ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» є природним монополістом у сфері енергетики та комунальних послуг, при виборі процедури закупівлі – не йшла.
Мова йде про те, що частиною 2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг (ТОВ «ЕНЕРА СУМИ» ) не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг.
А тому і був застосований п.2 ч.2 статті 35 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме: відсутность конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки ч.2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, тобто з технічних причин.
Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради у 2019 р. та 2020 році були проведені дві преговорні (скорочені) процедури закупівлі електричної енергії, проте питання у 2019 році в Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області не виникало.
До речі, листи АМКУ та листи Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України, щодо закупівлі електричної енергії носять рекомендаційний характер. Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради керується виключно Законами України.
На підставі викладеного, просимо надати роз’яснення:
1. Чому, скориставшись своїм правом на укладання Договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, відповідно до прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про ринок електричної енергії», якими передбачено надання тимчасово, у період з 01.01.2019 року по 31.12.2020 року, універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності, Департамент інфраструктури міста Сумської міської ради порушив Закон України, в частині обрання та застосування переговорної процедури (скороченої) в 2020 році, проте, як в 2019 році по такій самій закупівлі порушень не встановлено?
2. Навіщо проводити відкриті торги на закупівлю електричної енергії для вуличного освітлення у 2020 році, якщо, відповідно до чинного законодавства України, Замовник має укладений Договір про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг та Заяву – приєднання до умов договору про постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг, та у період з 01.01.2019 року по 31.12.2020 року проводить переговорні процедури (скорочені), при відсутністі конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи, оскільки ч.2 ст.63 Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачено, що у межах території здійснення діяльності одного постачальника універсальних послуг не допускається здійснення діяльності іншими постачальниками універсальних послуг, тобто з технічних причинвідповідно до чинного законодавства України (обґрунтування наведено вище)?
23.03.2020 · ДАСУ: Відповідь на звернення щодо висновку
Щодо порушених у зверненні питань слід зазначити, що твердження Замовника, що у 2019 році по такій самій закупівлі порушень не встановлено не відповідає дійсності, оскільки Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Сумській області не здійснювало контрольні заходи (в т.ч. моніторинг), під час яких досліджувалось питання правомірності здійснення закупівель Департаментом інфраструктури міста Сумської міської ради електричної енергії у 2019 році.
При цьому, суть та обставини допущеного порушення в частині неправомірного обрання переговорної процедури закупівлі (ID: UA-2020-01-08-000032-c) викладено у констатуючій частині висновку про результати моніторингу закупівлі.