Висновок
За наслідками моніторингу питання відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено порушення абзацу другого пункту першого та пункту п’ятого статті 28 Закону
За наслідками моніторингу питання відповідності тендерних пропозицій умовам тендерної документації встановлено порушення вимог порушення пункту 4 частини першої статті 30 Закону.
За результатами аналізу питання дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, своєчасність укладання договору та його оприлюднення порушень не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Північно-східний офіс Держаудитслужби зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень відповідно до законодавства та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, оприлюднення інформації щодо закупівлі, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон), відповідності тендерних пропозицій вимогам тендерної документації, своєчасність укладання договору та його оприлюднення.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2019 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію затверджену рішенням тендерного комітету квартирно-експлуатаційного відділу м. Харкова (далі - Замовник) від 27.12.2019 №246 (зі змінами); реєстр отриманих тендерних пропозицій; тендерну пропозицію учасника-переможця ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» (далі – учасник-переможець), повідомлення про намір укласти договір від 14.02.2020, договір від 27.02.2020 №36.
За результатом моніторингу відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що розділом п’ятим тендерної документації Замовником передбачена процедура оцінки пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця, яка суперечить вимогам абзацу другому пункту першого та пункту п’ятого статті 28 Закону, а саме Замовником не враховано, що оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднено відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону та розгляд тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідність учасників кваліфікаційним критеріям до проведення автоматичної оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів.
Таким чином, наведе містить недостовірну інформацію, яка суперечить умовам Закону, що не дає можливості зрозуміти дійсні вимоги та наміри Замовника, порушує Закон та вводить в оману потенційних учасників тендерної процедури.
Моніторингом відповідності тендерних пропозицій умовам тендерної документації встановлено, що тендерна пропозиція учасника-переможця не відповідає умовам тендерної документації, а саме установлено, що відповідно до пункту першого Додатку 7 до тендерної документації Учасник з метою підтвердження його відповідності визначеним замовником кваліфікаційним критеріям повинен надати у складі тендерної пропозиції довідку про наявність обладнання та матеріально технічної бази, необхідних для здійснення постачання товару, що є предметом закупівлі, складену за нижченаведеною формою І.
Аналізом форми І встановлено, що при наданні вищевказаної інформації учасник повинен вказати «наявне (наявні) виробниче (виробничі) приміщення із зазначенням його (їх) виробничого призначення, місця розташування (вказати: власне чи орендоване)».
Однак, моніторингом тендерної пропозиції ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» встановлено, що надана у складі тендерної пропозиції довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази не містить даних про виробниче призначення приміщення, чим порушено вимоги пункту першого Додатку 7 до тендерної документації.
Крім того, моніторингом тендерної пропозиції учасника-переможця встановлено, що на порушення вимог підпункту 1.8 пункту 1 розділу третього тендерної документації тендерна пропозиція ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» підписана за допомогою факсиміле, а не власноручним підписом керівника учасника (Документи, що складаються учасником, повинні містити власноручний підпис керівника учасника (або фізичної особи, або фізичної особи – підприємця – учасника закупівлі)).
Однак, на порушення пункту 4 частини 1 статті 30 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» та визнав його переможцем торгів.
Крім того слід зазначити, що відповідно до підпункту 1.1.13 пункту першого розділу третього тендерної документації Замовник має право відхилити тендерну пропозицію Учасника, у випадку формування Учасником цінової пропозиції за нижчими цінами, ніж зазначено у довідці органу, який уповноважений надавати інформацію щодо коливання ціни товару на ринку, або іншої експертної установи про ціну на природний газ, що датована місяцем подання тендерної пропозиції.
Дані експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати від 03.01.2020 №О-13 говорять, що станом з 01.01.2020 рівень вартості природного газу (як товару) становить 6500,00-7354,01 грн (без урахування тарифу на транспортування).
Проаналізувавши тендерну пропозицію подану учасником до кінцевого строку подання тендерних пропозицій встановлено, що ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» визначено ціну 4240,00 за 1000 м3.
Аналізом ціни запропонованої ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» після проведення електронного аукціону встановлено, що ціна за 1000 м3 3416,50 гривень без ПДВ.
Відповідно до вимог абзацу третього частини першої статті 31 Закону в разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель, Замовник відміняє торги.
Запити й пояснення
05.03.2020 · Замовник: Відповідно до висновку моніторингу від 28.02.2020 року № UA-M-2020-02-20-000005 - щодо виявлених порушень
По першому порушенню – щодо вимог тендерної документації вимогам Закону встановлено, що розділом п’ятим тендерної документації Замовником передбачена процедура оцінки пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця, яка суперечить вимогам абзацу другому пункту першого та пункту п’ятого статті 28 Закону, а саме Замовником не враховано, що оголошення про проведення процедури закупівлі оприлюднено відповідно до норм частини четвертої статті 10 цього Закону та розгляд тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідність учасників кваліфікаційним критеріям до проведення автоматичної оцінки тендерних пропозицій у строк, що не перевищує 20 робочих днів. Таким чином, наведе містить недостовірну інформацію, яка суперечить умовам Закону, що не дає можливості зрозуміти дійсні вимоги та наміри Замовника, порушує Закон та вводить в оману потенційних учасників тендерної процедури.
Надаємо заперечення, щодо вищезазначеного порушення:
Відповідно до ст.22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація повинна містити:
1) інструкцію з підготовки тендерних пропозицій;
2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв до учасників відповідно до статті 16, вимоги, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність вимогам статті 17 у разі, якщо така інформація міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним;
3) інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). При цьому технічна специфікація повинна містити: детальний опис товарів, робіт, послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні та якісні характеристики; вимоги щодо технічних і функціональних характеристик предмета закупівлі у разі, якщо опис скласти неможливо або якщо доцільніше зазначити такі показники; посилання на стандартні характеристики, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язану з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними або національними стандартами, нормами та правилами. Технічна специфікація не повинна містити посилання на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим, а специфікація повинна містити вираз "або еквівалент". Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі повинні передбачати необхідність застосування заходів із захисту довкілля;
4) кількість товару та місце його поставки;
5) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;
6) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;
7) проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов;
8) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота);
9) перелік критеріїв та методику оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги критеріїв. Опис методики оцінки за критерієм "ціна" повинен містити інформацію про врахування податку на додану вартість (ПДВ);
10) строк, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше ніж 90 днів з дати розкриття тендерних пропозицій;
11) інформацію про валюту, у якій повинна бути розрахована і зазначена ціна тендерної пропозиції;
12) інформацію про мову (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;
13) зазначення кінцевого строку подання тендерних пропозицій;
14) розмір, вид та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);
15) розмір, вид, строк та умови надання, умови повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає його надати);
16) прізвище, ім’я та по батькові, посаду та адресу однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв’язок з учасниками;
17) у разі закупівлі робіт - вимогу про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб’єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт як субпідрядника в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю.
Тендерна документація може містити також іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне до неї включити.
Як вбачається з зазначених вимог Закону України «Про публічні закупівлі», не встановлюється обов’язку для Замовника прописувати в тендерній документації порядок розкриття, розгляду та оцінки тендерних пропозицій, оскільки вони визначаються нормами цього Закону.
Крім того, наведений в висновку перевіряючого органу текст тендерної документації невідповідає дійсності.
Відповідно до розділу V «Оцінка пропозицій конкурсних торгів та визначення переможця» Тендерної документації нами встановлено наступне:
«1.1.Після оцінки пропозицій замовник розглядає тендерні пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації з переліку учасників, починаючи з учасника, пропозиція якого за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною.
1.2. Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Строк розгляду тендерної пропозиції може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку розгляду тендерної пропозиції замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель».
Про розгляд тендерних пропозицій на відповідність технічним вимогам, визначеним у тендерній документації, та визначення відповідність учасників кваліфікаційним критеріям до проведення автоматичної оцінки тендерних пропозицій в тендерній документації взагалі не ведеться мови.
В даному розділі регулюється розгляд тих документів, які не розкриваються у відповідності до вимог частини четвертої статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі», після закінчення строку подання тендерних пропозицій, а саме цінової пропозиції, яка крім ціні містить інформацію про кількість товару, що підлягає поставці.
Слід звернути увагу, що даний розділ регулює питання дій Замовника після проведення оцінки тендерних пропозицій. А дії Замовника після проведення оцінки, яка здійснюється електронною системою самостійно, як для процедури відкритих торгів так і для процедури відкритих торгів з врахуванням вимог частини четвертої статті 10 Закону України «Про публічні закупівлі, є однаковою.
Зокрема, це встановлено частиною четвертою статті 28 Закону України «Про публічні закупівлі»: «Строк розгляду тендерної пропозиції, яка за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Строк розгляду тендерної пропозиції може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку розгляду тендерної пропозиції замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель».
По другому порушенню - щодо відповідності тендерних пропозицій умовам тендерної документації встановлено, що тендерна пропозиція учасника-переможця не відповідає умовам тендерної документації, а саме установлено, що відповідно до пункту першого Додатку 7 до тендерної документації Учасник з метою підтвердження його відповідності визначеним замовником кваліфікаційним критеріям повинен надати у складі тендерної пропозиції довідку про наявність обладнання та матеріально технічної бази, необхідних для здійснення постачання товару, що є предметом закупівлі, складену за нижченаведеною формою І. Аналізом форми І встановлено, що при наданні вищевказаної інформації учасник повинен вказати «наявне (наявні) виробниче (виробничі) приміщення із зазначенням його (їх) виробничого призначення, місця розташування (вказати: власне чи орендоване)». Однак, моніторингом тендерної пропозиції ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» встановлено, що надана у складі тендерної пропозиції довідка про наявність обладнання та матеріально-технічної бази не містить даних про виробниче призначення приміщення, чим порушено вимоги пункту першого Додатку 7 до тендерної документації.
Надаємо заперечення, щодо вищезазначеного порушення:
Відповідно до Додатку 7 Тендерної документації учасник повинен надати інформацію про наявне (наявні) виробниче (виробничі) приміщення із зазначенням його (їх) виробничого призначення, місця розташування (вказати: власне чи орендоване).
Згідно ДСТУ Б В.1.1-36:2016, виробниче приміщення - це приміщення, де розміщується основне і допоміжне обладнання, задіяне у виробничому процесі.
Відповідно до Державних санітарних норм та правил при роботі з джерелами електромагнітних полів (ДСНіП 3.3.6.096-2002) виробничі приміщення — замкнені простори в спеціально призначених будинках і спорудах, у яких постійно (за змінами) або періодично (упродовж робочого дня) відбувається трудова діяльність людей, пов'язаних з участю в різних видах виробництва, організації, контролі й управлінні виробництвом, а також з участю у позавиробничих видах роботи на підприємствах, транспорті, зв'язку та ін.
Визначення «О́фіс» — нежитлове приміщення, яке належить суб'єкту господарювання, де міститься його виконавчий орган і яке має певну адресу, через яку можна здійснювати поштовий зв'язок. В офісі міститься штаб-квартира, де перебуває керівництво та офіційне представництво фірми.
В складі тендерної пропозиції ТОВ «Укр газ ресурс» надано наступні документи:
- Інформаційна довідка щодо точок контакту для надання інформації споживачам в якій зазначено адресу в якій розміщено контактна точка м.Київ. вул. Новомосковська, буд.13/10. Офіс 201;
- Довідки з ЄДРПОУ та ЄДР, які також містять інформацію про офіс 201 за адресою м.Київ. вул. Новомосковська, буд.13/10.
На виконання вимог Замовника в складі тендерної пропозиції також надано «Довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази» в якій зазначено наступне: Приміщення. Термін експлуатації необмежений. Місцезнаходження приміщення: м.Київ. вул. Новомосковська, буд.13/10, офіс 201. Орендоване».
Таким чином вимога Замовника щодо виробничого приміщення і його призначення виконано ТОВ «Укр газ ресурс» в повному обсязі.
По третьому порушенню - моніторингом тендерної пропозиції учасника-переможця встановлено, що на порушення вимог підпункту 1.8 пункту 1 розділу третього тендерної документації тендерна пропозиція ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» підписана за допомогою факсиміле, а не власноручним підписом керівника учасника (Документи, що складаються учасником, повинні містити власноручний підпис керівника учасника (або фізичної особи, або фізичної особи – підприємця – учасника закупівлі)). Однак, на порушення пункту 4 частини 1 статті 30 Закону Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «Укр газ ресурс» та визнав його переможцем торгів.
Надаємо заперечення, щодо вищезазначеного порушення:
Дане питання неодноразово розглядалось АМКУ при розгляді скарг, в тому числі і щодо ТОВ «Укр газ ресурс». Зокрема в ході розгляду скарги по процедурі закупівлі UA-2019-12-05-002720-c розглядалося питання факсіміле підпису. При цьому АМКУ зазначає, що Замовник не довів і документально не підтвердив, що печатка і підпис на документах накладені за допомогою факсиміле.
У випадку відхилення тендерної пропозиції за зазначеної підстави, Замовник не зміг би доказати, без наявного рішення суду, про те, що підпис накладено за допомогою факсиміле.
Замовник не є кваліфікованою організацією, яка може визначати чи підпис нанесений власноруч, чи проставлений за допомогою факсиміле.
Таке б відхилення не завершилось би нічим крім того, що Замовник залишився б без природного газу.
Крім того на всі документи пропозиції учасника накладено електронно-цифровий підпис.
Отже підстав для відхилення пропозиції не вбачається.
По четвертому порушенню - що відповідно до підпункту 1.1.13 пункту першого розділу третього тендерної документації Замовник має право відхилити тендерну пропозицію Учасника, у випадку формування Учасником цінової пропозиції за нижчими цінами, ніж зазначено у довідці органу, який уповноважений надавати інформацію щодо коливання ціни товару на ринку, або іншої експертної установи про ціну на природний газ, що датована місяцем подання тендерної пропозиції. Дані експертного висновку Черкаської торгово-промислової палати від 03.01.2020 №О-13 говорять, що станом з 01.01.2020 рівень вартості природного газу (як товару) становить 6500,00-7354,01 грн. (без урахування тарифу на транспортування). Проаналізувавши тендерну пропозицію подану учасником до кінцевого строку подання тендерних пропозицій встановлено, що ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» визначено ціну 4240,00 за 1000 м3. Аналізом ціни запропонованої ТОВ «УКР ГАЗ РЕСУРС» після проведення електронного аукціону встановлено, що ціна за 1000 м3 3416,50 гривень без ПДВ.
Надаємо заперечення, щодо вищезазначеного порушення:
Замовником аналізувалась практика відхилення тендерних пропозицій у зв’язку з тим, що вартість природного газу, що склалася в ході аукціону не відповідала довідці уповноваженого органу зі зрізом середньо ринкових цін.
При цьому Антимонопольним комітетом України при розгляді скарг по процедурам закупівель, де ціна природного газу була нижчою від зазначеної в довідці, завжди ставав на сторону скаржника, якого було відхилено за зазначеної підстави.
Це зокрема можна прослідкувати по процедурам закупівлі UA-2019-11-20-000571-с; UA-2019-12-02-003555-b; UA-2019-12-24-001040-c.
Також зазначаємо, що Замовник не має змоги бачити цінову пропозицію до початку аукціону, який відбувся 10.02.2020 року, що визначено статтею 27 Закону України «Про публічні закупівлі», а розкриття пропозицій відбулося 16.01.2020 року. Тому Замовник не міг звірити експертний висновок, який надали учасники про коливання ціни на природний газ станом на 01.01.2020 року.
Згідно даних сайта «Української Енергетичної біржа» станом на 23.01.2020 року ціна на газ за умов попередньої оплати становить 5081,22 грн. за 1000 м.куб., що розміщено на сайті www.ueex.com.ua/exchange-quotations/natural-gas/medium-and-long-term-market/?y=2020&m=01#data-filter. Згідно наданої початкової цінової пропозиції ТОВ «Укр газ ресурс» ціна на природний газ становила 5 088,00 грн. на підставі вище зазначеного ціна на газ не суперечить закупівельній ціні.
Отже зазначена підстава також не може бути причиною для відхилення тендерної пропозиції.
Крім того слід зазначити наступне. Замовником було оголошено ТОВ «Укр газ ресурс» переможцем процедури закупівлі 14 лютого 2020 р., а договір укладено 27 лютого 2020 р. Вищезазначені дії відбулися до 28 лютого 2020 р., коли були оприлюднені Висновки про результати проведення моніторингу.
В Постанові Верховного суду України від 17.05.2018 № 904/6861/17 зазначається, що законодавством передбачено підстави для відміни та визнання торгів такими, що не відбулися на стадії проведення торгів, а не після укладання договору з визначеним переможцем торгів, встановлення відповідності пропозиції учасника вимогам тендерної документації та вимогам Закону.
Крім того судові органи стоять на позиції, що після оголошення переможця процедури закупівлі і оприлюднення повідомлення про намір укласти договір відміна процедури закупівлі є незаконною.
Таким чином порушення, наведені у Висновку про результати проведення моніторингу, не знайшли підтвердження при повторному розгляді матеріалів тендерної пропозиції ТОВ «Укр газ ресурс» та з урахуванням викладеного (і зважаючи на наявність укладеного договору) висновок в частині усунення порушень не підлягає задоволенню.