Природний газ

Висновок

За результатами аналізу питання відповідності тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено порушення норм абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону.

За результатами аналізу питання наявності підстав для відміни торгів встановлено порушення абзацу 3 частини першої статті 31 Закону.

За результатом моніторингу питання відповідності договору законодавству встановлено порушення частини першої статті 36 Закону, в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

За результатами аналізу питання дотримання замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, своєчасності укладання договору, оплати договору про закупівлю до дати його укладання - порушень не встановлено.

Зобов'язання

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема в межах законодавства вжити заходів щодо розірвання договору, та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладеного у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявленого порушення.

Констатуюча частина

Дата закінчення моніторингу: 24 лютого 2020 року.

Предметом аналізу були питання: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, відповідність тендерної документації вимогам Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі – Закон), розгляд тендерних пропозицій, своєчасності укладання договору та його відповідності законодавству, оплати договору про закупівлю до дати його укладання, наявність підстав для відміни торгів.

Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель КУ «Лубенський навчально-виховний комплекс № 9» (далі – замовник) на 2020 рік; оголошення про проведення відкритих торгів; тендерну документацію, затверджену протокольним рішенням тендерного комітету від 09.01.2020 (далі – тендерна документація); тендерні пропозиції ТОВ «ЕКОТЕХНОІНВЕСТ» та ТОВ «ЛУБНИГАЗ-ТРЕЙДИНГ»; протоколи засідань тендерного комітету від 30.01.2020 та 31.01.2020; договір від 12.02.2020 № 63-ЛБ (далі - договір), пояснення замовника, отримані через електронну систему закупівель.

Моніторингом закупівлі установлено, що замовник в тендерній документації (додаток 2) посилаючись на статтю 17 Закону передбачив подання переможцем торгів підписаного проекту договору.

Водночас, стаття 17 Закону не передбачає подання вказаного документу.

Замовник в пункті 14.3 розділу XІV проекту договору зазначив, що: «Договір вважається продовженим на кожний наступний календарний рік, якщо не менше ніж за місяць до закінчення строку дії Договору жодною із Сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов».

При цьому, згідно з частиною першою статті 4 Закону закупівля здійснюється відповідно до річного плану.

Одночасно, частина перша статті 3 Бюджетного кодексу України від 08.07.2010 № 2456-VI (далі – Бюджетний кодекс) встановлює, що: «Бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року».

Отже, зазначений замовником у договорі термін продовження його дії на кожний наступний календарний рік не узгоджується з вищевикладеними нормами законодавства.

Таким чином, тендерна документація замовника не відповідає нормам абзацу 1 частини третьої статті 22 Закону в частині включення до тендерної документації інформації не у відповідності до законодавства.

Всупереч нормам абзацу 3 частини першої статті 31 Закону замовник не відмінив процедуру закупівлі через неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань закупівель та уклав договір постачання природного газу від 12.02.2020 № 63-ЛБ з переможцем процедури закупівлі ТОВ «ЛУБНИГАЗ-ТРЕЙДИНГ».

Встановлено, що договір набирає чинності з дати його підписання та діє в частині постачання газу з 01.01.2020 до 31.12.2020 (пункт 14.1). Вказане свідчить, що дія договору про закупівлю встановлена на період, що передує його укладанню.

Беручи до уваги позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України щодо поширення дії договору про закупівлю на період, що передує його укладанню слід зазначити про законність застосування в процедурних договорах частини третьої статті 631 Цивільного Кодексу України (http://www.me.gov.ua/).

Необхідно відмітити, що Міністерство економічного розвитку і торгівлі України є головним органом у системі центральних органів виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику, зокрема, у сфері державних та публічних закупівель, на що вказує пункт 1 Положення про Міністерство економічного розвитку і торгівлі України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 серпня 2014 року № 459.

Так, Міністерством економічного розвитку і торгівлі України щодо вказаного питання зазначається.

Закон установлює правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади.

Договір про закупівлю - договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі та передбачає надання послуг, виконання робіт або набуття права власності на товари (пункт 5 частини першої статті 1 Закону).

Згідно з частиною першою статті 36 Закону договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення.

При цьому, відповідно до пункту 28 частини першої статті 1 Закону,тендер (торги) - здійснення конкурентного відбору учасників з метою визначення переможця торгів згідно з процедурами, установленими цим Законом (крім переговорної процедури закупівлі).

Разом з тим, частиною другою статті 32 Закону встановлено, що замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів протягом строку дії його пропозиції, не пізніше ніж через 20 днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації та пропозиції учасника-переможця. З метою забезпечення права на оскарження рішень замовника договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через 10 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Поряд з цим, частиною третьою статті 32 Закону передбачено, що у разі відмови переможця торгів від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або не укладення договору про закупівлю з вини учасника у строк, визначений цим Законом, або ненадання переможцем документів, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника та визначає переможця серед тих учасників, строк дії тендерної пропозиції яких ще не минув.

Крім того, статтею 31 Закону передбачені підстави для відміни замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися.

Ураховуючи, що рішення, дії або бездіяльність замовника можуть бути оскаржені суб’єктом оскарження, зважаючи при цьому на можливість відмови переможця торгів підписати договір про закупівлю, а також відміну замовником торгів чи визнання їх такими, що не відбулися, з підстав, передбачених Законом, а також з урахуванням особливостей, визначених Законом, під час проведення тендера, за результатами якого укладається договір про закупівлю застосування положень частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України у такому договорі про закупівлю не є можливим.

З огляду на зазначену вище позицію Міністерства економічного розвитку і торгівлі України, дія договору з 01.01.2020 (тобто до дати його укладання 12.02.2020) суперечить частині першій статті 36 Закону в частині застосування частини третьої статті 631 Цивільного кодексу України.

Під час моніторингу Управлінням Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області, керуючись частиною п’ятою статті 7¹ Закону, 14.02.2020 та 19.02.2020 опубліковано через електронну систему закупівель запити про надання пояснень щодо строку дії договору постачання природного газу та документального підтвердження тендерної пропозиції учасника.

На запити Управління Північно-східного офісу Держаудитслужби в Полтавській області про надання пояснень, замовник 18.02.2020 та 23.02.2020 надав інформацію та документи, які були враховані при складанні висновку. Також, у відповідь на запити щодо строку дії договору, замовником внесено зміни до договору шляхом укладання додаткової угоди №1 від 21.02.2020 до договору, в частині зміни дати початку дії договору з 01.01.2020 на 12.02.2020.

Усунення порушень

Звіт замовника від 28.02.2020

Після проведення моніторингу (ID моніторингу UA-M-2020-02-13-000075) процедури закупівлі по предмету «09120000-6 - Газове паливо» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2020-01-09-001949-c) повідомляємо, що:

1. В пункт 14.1 Договору внесені зміни та зазначено «Цей Договір набуває чинності з дати його підписання та діє в частині постачання природного газу з 12.02.2020 року до 31.12.2020 року».

2. Пункт 14.3 Договору виключений, та Розділ XІV. Строк дії Договору - викладений в новій редакції.

3. В тендерній документації (додаток 2) передбачено які документи повинен надати учасник-переможець протягом 5 днів з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір :

- з них перші два документи підтверджують відсутність підстав, визначених частинами першою і другою статті 17 (Оригінал/нотаріально завірену копію довідки з податкової інспекції про відсутність заборгованості із сплати податків і зборів (обов'язкових платежів)/або довідку у довільній формі від про відсутність заборгованості із сплати податків і зборів (обов'язкових платежів); Довідку (оригінал або нотаріально-завірена копія) інформаційного центру МВС України про наявність або відсутність судимості службової (посадової) особи учасника, яка підписала тендерну пропозицію, або учасника – фізичної особи, за злочин, вчинений з корисливих мотивів, судимість з якої не знято або не погашено у встановленому законом порядку отриману не раніше чим за 60 днів до розкриття тендерних пропозицій);

- третій документ - підписаний проект договору. Даний документ не є кваліфікаційним критерієм, і надається на протязі 5 днів для підготовки договору та заповнення реквізитів учасника, який буде укладений не раніше десятого дня з дати оприлюднення на веб-порталі Уповноваженого органу повідомлення про намір укласти договір. Також надання даного документу несе суто інформативний характер – серйозність намірів та виявлення волі учасника до підписання договору.

Кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, установлені статтею 17 Закону розміщенні в пункті 5 розділу ІІІ Тендерної документації.

Всі зауваження прийняті до уваги та будуть враховуватись при проведення послідуючих закупівель. Тож зважаючи на обставини що склались із закупівлею природного газу для потреб опалення закладу освіти в зимовий період та усуненням всіх зауважень та недоліків які виявлені в ході проведення моніторингу просимо не ініціювати скасування процедури та розірвання договору постачання природного газу.

Запити й пояснення