Висновок
За результатами аналізу обґрунтування та наявності підстав застосування переговорної процедури закупівлі встановлено порушення пункту 2 частини другої статті 35 Закону України «Про публічні закупівлі».
За результатами аналізу питання правильності заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом, установлено порушення вимог пункту 2 Наказу №490.
За результатами моніторингу питання щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, наявності умов застосування переговорної процедури закупівлі – порушень законодавства у сфері публічних закупівель не встановлено.
Зобов'язання
З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2 та 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень в установленому законодавством порядку, зокрема вжити заходи передбачені частиною 4 статті 35 Закону та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.
Констатуюча частина
Питання, що стали предметом моніторингу: визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі в річному плані (додатку), наявність умов застосування переговорної процедури закупівлі, оприлюднення інформації щодо закупівлі та правильність заповнення форм документів, затверджених Уповноваженим органом.
Під час моніторингу проаналізовано: річний план закупівель на 2020 рік Купчинецької сільської ради (далі – Замовник), повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури від 06.02.2020, пояснення Замовника від 12.02.2020.
За результатами аналізу правильності заповнення форм документів установлено, що Замовник, на порушення вимог пункту 2 наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 року № 490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 за № 449/28579 (далі – Наказ №490) у пункті 14 форми повідомлення про намір укласти договір («Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі»), не зазначив посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі.
Відповідно до частини першої статті 20 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) відкриті торги є основною процедурою закупівлі, а відповідно до статті 35 Закону переговорна процедура закупівлі - це процедура, що використовується замовником як виняток за наявності виключного переліку підстав. За результатами моніторингу встановлено, що у пункті 13 «Форми повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури» зазначено умову застосування переговорної процедури закупівлі відповідно до пункту 2 частини другої статті 35 Закону, а саме: відсутність конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником, за відсутності при цьому альтернативи.
На запит Управління Західного офісу Держаудитслужби в Тернопільській області, який оприлюднено через електронну систему закупівель, 10.02.2020 Замовник надав пояснення, в яких не обґрунтував наявність підстав для застосування пункту 2 частини другої статті 35 Закону (через відсутність конкуренції, в тому числі з технічних причин, Замовник не має можливості здійснювати закупівлю електричної енергії в інших організацій, внаслідок чого договір про закупівлю може бути укладено лише з одним постачальником - суб’єктом господарювання – постачальником універсальних послуг, а саме ТОВ «Тернопільелектропостач».
Відповідно до Закону України «Про ринок електричної енергії» ринок електричної енергії функціонує на конкурентних засадах крім діяльності суб’єктів природних монополій, з обмеженнями, встановленими цим законом. Постачання електричної енергії у розумінні цього закону не належить до сфери природних монополій та є конкурентним видом діяльності. Відповідно до Ліцензійного реєстру Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, станом на 26.12.2019 видано суб’єктам господарювання близько 700 ліцензій на постачання електричної енергії споживачу. Прикінцеві та перехідні положення Закону України «Про ринок електричної енергії» передбачають надання тимчасово у період з 01.01.2019 по 31.12.2020 універсальних послуг постачальником універсальних послуг бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності. Таким чином замовники отримали законодавчу можливість та право користуватися послугами постачальника універсальних послуг. Проте, це є правом замовника, а не його обов’язком.
З огляду на зазначене, здійснення закупівель електричної енергії споживачами, які є замовниками у розумінні Закону має здійснюватися за основною процедурою закупівлі – відкриті торги.
Слід зазначити, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Тернопільелектропостач», з яким Замовником опубліковано повідомлення про намір укласти договір від 06.02.2020, відсутнє у переліку природних монополій Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, які проводять діяльність у сфері енергетики, станом на 31.01.2020. Перелік доступний на сайті регулятора за посиланням http://www.nerc.gov.ua та Антимонопольного комітету України за посиланням http://www.amc.gov.ua.
Також необхідно відмітити, що Замовником не проводилися відкриті торги для закупівлі електричної енергії, які були відмінені через відсутність достатньої кількості учасників. Отже, Замовник застосував переговорну процедуру закупівлі електричної енергії без наявних підстав, передбачених пунктом 2 частини другої статті 35 Закону.
Усунення порушень
Звіт замовника від 26.02.2020
Протоколом Тендерного комітету Купчинецької сільської ради № 45 від 24.02.2020р. прийнято рішення про скасування закупівлі по ідентифікатору закупівлі UA-2020-02-06-002208-a 09310000-5 Електрична енергія (постачання електричної енергії) (універсальна послуга).
та оголошено нову закупівлю «Код (ДК 021:2015 “Єдиний закупівельний словник”) - 09310000-5 Електрична енергія (Електрична енергія) UA-2020-02-25-001869-c для забезпечення потреб у 2020 році. Таким чином усунено порушення.
Оцінка ДАСУ від 26.02.2020
Порушення усунуто.
Запити й пояснення
10.02.2020 · ДАСУ: Запит про надання пояснень
У межах проведення моніторингу закупівлі «09310000-5 Електрична енергія (постачання електричної енергії) (універсальна послуга)», код ДК 021:2015: 09310000-5 – Електрична енергія (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2020-02-06-002208-a) та відповідно пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини 5 статті 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), постала потреба в отриманні пояснення з наступного питання:
чому при проведенні вищезазначеної переговорної процедури закупівлі у пункті 14 «Обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі» повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури відсутнє посилання на експертні, нормативні, технічні та інші документи, що підтверджують наявність умов застосування процедури закупівлі, як це передбачено формою повідомлення про намір укласти договір під час застосування переговорної процедури, затвердженої наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 22 березня 2016 року №490 «Про затвердження форм документів у сфері публічних закупівель», зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 25 березня 2016 року за №449/28579, відсутність якого фактично не підтверджує настання умов, щодо застосування переговорної процедури закупівлі внаслідок відсутності конкуренції (у тому числі з технічних причин) на відповідному ринку визначених пунктом 2 частини 2 статті 35 Закону.
Разом з тим, слід відмітити, що відповідно до вимог абзацу 3 частини 4 статті 35 Закону встановлено імперативну умову, що у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення законодавства з питань публічних закупівель переговорна процедура закупівлі відміняється замовником.
Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень може бути долучено їх документальне підтвердження.
12.02.2020 · Замовник: Обгрунтування застосування переговорної процедури
Законом України «Про ринок електричної енергії №2019 »VIII) від 13.04.2017 визначено правові ,економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії,регулює відносини ,пов’язані з виробництвом ,передачею ,розподілом,купівлею - продажем,постачання електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів,розвитку ринкових відносин,мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природнє середовище.
Відповідно до абзацу 11 пункту 13 розділ XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Законом України «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2019-19 ) Тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих не побутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих не побутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону.
Пунктом 47 ст.1 передбачено,що непобутовий споживач - фізична особа - підприємець або юридична особа, яка купує електричну енергію, що не використовується нею для власного побутового споживання.
Частиною 1 статті 63 Законом України «Про ринок електричної енергії №2019 »VIII) від 13.04.2017 передбачено,що Універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам.
Абзацом 2,4 пункту 13 розділ XVII «Прикінцеві та перехідні положення »ЗУ «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) передбачено, що з метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим не побутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту;
упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання;
Постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрованим суб’єктом господарювання здійснювало Відкрите акціонерне товариство »ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО» на території Тернопільської області.
Після прийняття Закону України «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрованого суб’єкта господарювання від виробництва ,передачі , постачання електричної енергії було створено Товариство з обмеженою відповідальність «ТЕРНОПІЛЬЕЛЕКТРОПОСТАЧ» (42145798) засновником якого Відкрите акціонерне товариство »ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО» на території Тернопільської області.
Відповідно до п.12 ч.1 ст.2 Бюджетного кодексу України бюджетні установи - органи державної влади, органи місцевого самоврядування, а також організації, створені ними у встановленому порядку, що повністю утримуються за рахунок відповідно державного бюджету чи місцевого бюджету. Бюджетні установи є неприбутковими.
Отже, Купчинецька сільська рада ,як замовник ,через відсутність конкуренції ,в тому числі з технічних причин не має можливості здійснювати закупівлю електричної енергії в інших організацій. Електричну енергію може бути надано лише одним суб’єктом господарювання –Постачальником універсальних послуг , а саме ТОВ «Тернопільелектропостач» (42145798).Інша альтернатива відсутня.
Тому , договір про закупівлю електричної енергії може бути укладений лише з одним постачальником ,а саме ТОВ «Тернопільелектропостач» (42145798).
17.02.2020 · Замовник: Відповідь на запит про надання пояснення
Законом України «Про ринок електричної енергії №2019 »VIII) від 13.04.2017 визначено правові ,економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії,регулює відносини ,пов’язані з виробництвом ,передачею ,розподілом,купівлею - продажем,постачання електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів,розвитку ринкових відносин,мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природнє середовище. Відповідно до абзацу 11 пункту 13 розділ XVII «Прикінцеві та перехідні положення» Законом України «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2019-19 ) Тимчасово, на період з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2020 року, універсальні послуги, крім побутових та малих не побутових споживачів, надаються постачальником таких послуг також бюджетним установам незалежно від розміру договірної потужності та іншим споживачам, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт. У зазначений період на бюджетні установи незалежно від розміру договірної потужності та на інших споживачів, електроустановки яких приєднані до електричних мереж з договірною потужністю до 150 кВт, поширюються всі права та обов’язки, передбачені Законом України "Про ринок електричної енергії" для малих не побутових споживачів щодо отримання універсальних послуг, передбачених статтею 63 цього Закону. Пунктом 47 ст.1 передбачено,що непобутовий споживач - фізична особа - підприємець або юридична особа, яка купує електричну енергію, що не використовується нею для власного побутового споживання. Частиною 1 статті 63 Законом України «Про ринок електричної енергії №2019 »VIII) від 13.04.2017 передбачено,що Універсальні послуги надаються постачальником таких послуг виключно побутовим та малим непобутовим споживачам. Абзацом 2,4 пункту 13 розділ XVII «Прикінцеві та перехідні положення »ЗУ «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) передбачено, що з метою забезпечення надійного та безперервного постачання електричної енергії побутовим та малим не побутовим споживачам відокремлення оператора системи розподілу, кількість приєднаних споживачів до системи розподілу якого перевищує 100 тисяч, здійснюється з урахуванням вимог цього пункту; упродовж двох років з 1 січня 2019 року такий електропостачальник, який отримав ліцензію на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії виконує функції постачальника універсальних послуг на закріпленій території, яка визначається як область, міста Київ та Севастополь, Автономна Республіка Крим, на якій до відокремлення провадив свою діяльність з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами та постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрований суб’єкт господарювання; Постачання електричної енергії за регульованим тарифом вертикально інтегрованим суб’єктом господарювання здійснювало Відкрите акціонерне товариство »ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО» на території Тернопільської області. Після прийняття Закону України «Про ринок електричної енергії» №2019 »VIII) від 13.04.2017 (зі змінами від 23.11.2018 №2628- VIII) під час здійснення заходів з відокремлення оператора системи розподілу вертикально інтегрованого суб’єкта господарювання від виробництва ,передачі , постачання електричної енергії було створено Товариство з обмеженою відповідальність «ТЕРНОПІЛЬЕЛЕКТРОПОСТАЧ» (42145798) засновником якого Відкрите акціонерне товариство »ТЕРНОПІЛЬОБЛЕНЕРГО» на території Тернопільської області. Відповідно до п.12 ч.1 ст.2 Бюджетного кодексу України бюджетні установи - органи державної влади, органи місцевого самоврядування, а також організації, створені ними у встановленому порядку, що повністю утримуються за рахунок відповідно державного бюджету чи місцевого бюджету. Бюджетні установи є неприбутковими. Отже, Купчинецька сільська рада ,як замовник ,через відсутність конкуренції ,в тому числі з технічних причин не має можливості здійснювати закупівлю електричної енергії в інших організацій. Електричну енергію може бути надано лише одним суб’єктом господарювання –Постачальником універсальних послуг , а саме ТОВ «Тернопільелектропостач» (42145798).Інша альтернатива відсутня. Тому , договір про закупівлю електричної енергії може бути укладений лише з одним постачальником ,а саме ТОВ «Тернопільелектропостач» (42145798).