згідно ДК 021:2015 – 31520000-7 Світильники та освітлювальна арматура (Система спеціального освітлення телевізійного знімального павільйону)

У межах проведення моніторингу закупівлі предмету «Система спеціального освітлення телевізійного знімального павільйону» (інформацію опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером ID: UA-2019-09-20-001072-b) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 71 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснення із наступного питання.

1. Яким чином, на думку Замовника, переможець торгів ФОП Старенко Надія Андріївна, не маючи відповідної матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, буде здійснювати постачання предмету закупівлі та виконувати роботи з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечувати гарантійне обслуговування обладнання, що передбачено в додатку 4 до тендерної документації?

2. Чому в додатку 6 до тендерної документації та в укладеному договорі №Т/28/2019 від 28 жовтня 2019 року Замовником не передбачено виконання Постачальником робіт з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечення гарантійного обслуговування обладнання?

3. Чому специфікація зазначена в додатку 1 до укладеного договору №Т/28/2019 від 28 жовтня 2019 року не відповідає формі та змісту специфікації, що зазначена в додатку 4 до тендерної документації?

Пояснення необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня отримання цього запиту. При цьому до пояснень просимо надати документальне підтвердження інформації.

Умови, порядок та процедури закупівель товарів, робіт і послуг регулюються Законом «Про публічні закупівлі» (далі – Закон). Проте укладення договору, постачання предмету закупівлі та виконання договору, підприємницька діяльність регулюються засадами Господарського кодексу України (далі- ГК України).

Щодо зауваження, яке викладене у пункті 1 Управління Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області, Замовник надає наступні пояснення:

Відповідно до статті 42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Добросовісність суб’єкту підприємницької діяльності за законами України презюмується та не може необґрунтовано ставитися під сумнів як Замовником так і третіми особами.

Натомість, відповідно до статті 3 Закону Замовнику прямо заборонено висувати необґрунтовані або зайві вимоги до тендерної документації. До того ж, стаття 22 Закону містить виключний перелік обов’язкових умов, які повинні бути викладені у тендерної документації. Разом з тим, відповідно до пункту 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовник, у тому числі відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо, тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Тендерна документація у відповідній закупівлі не містить специфічних чи особливих вимог щодо підтвердження учасником/переможцем відповідної матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, буде здійснювати постачання предмету закупівлі та виконувати роботи з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечувати гарантійне обслуговування обладнання. Проте, зазначений учасник надав у складі тендерної пропозиції довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази а також довідку про працівників, які мають необхідні знання та досвід.

Замовник, відповідно до вище вказаних положень Закону та засад ГК України не вбачає порушення у закупівлі, з огляду на те що, вказане у пункті 1 зауваження контролюючого органу не відноситься до обов’язкових умов, які повинні бути викладені у тендерній документації, а також у складі тендерної документації по відповідній закупівлі не

міститься зазначеної вимоги. З огляду на зазначене, відсутні підстави відхилення тендерної пропозиції учасника ФОП Старенко Надії Андріївни.

Разом з тим, відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Щодо пунктів 2,3 зауваження Держаудитслужби були враховані. Відповідні положення були включені в додаткову угоду №1 до договору №Т/28/2019 від 28.10.2019р.

Копія додаткової угоди додається на 5 арк.

Відповідно до Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі. Контроль за дотриманням законодавства у сфері закупівель здійснюється шляхом проведення моніторингу закупівлі у порядку, встановленому Законом України "Про публічні закупівлі", проведення перевірки закупівель.

Так згідно до ст. 7-1 Закону України «Про публічні закупівлі» (дала- Закон), моніторинг закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладання договору про закупівлю та його виконання. Управлінням Західного офісу Держаудитслужби в Івано-Франківській області було прийнято висновок про результати моніторингу закупівлі розміщеному у системі Прозорро (дата публікації: 13 листопада 2019).

Ознайомившись з висновком про результати моніторингу закупівлі, Замовник заперечує проти вказаних органом контролю начебто порушень, що викладені у висновку та надає заперечення з наступним аргументуванням згідно до ч. 8 ст. 7 Закону.

І. Щодо довідок довідки про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, а також довідки про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Відповідно до тендерної документації щодо вказаних довідок визначені такі вимоги:

• - в додатку 2 до тендерної документації Замовник вимагає від Учасника надати: - інформаційну довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази (за формою згідно з додатком 2.1 до тендерної документації);

• - інформаційну довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід (за формою згідно з додатком 2.2 до тендерної документації).

У складі тендерної пропозиції учасника ФОП Старенко Надія Андріївна надано зазначені довідки відповідно до вимог тендерної документації (довідка від 04.10.2019 вх.№5 та довідка від 04.10.2019 вх.№6 у складі тендерної пропозиції учасника).

З приводу цього питання, контролюючий орган вже надавав запит на пояснення Замовнику. Пояснення на виконання запиту у встановлений Закон термін Замовником вже було надано та опубліковано системі закупівель Прозорро (Дата: 2019-11-08 о 14:19:19).

Проте, контролюючий орган, вважає, що відповідні довідки вх.№ 5 та вх.№ 6 Учасника, які містяться у складі тендерної пропозиції не відповідають вимогам у зазначеній закупівлі, що викладено у висновку наступним:

« - довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази від 04.10.2019 №5, в якій не зазначена в наявності матеріально-технічна база та обладнання, необхідне для виконання робіт з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечення гарантійного обслуговування обладнання, що передбачено додатку 4 до тендерної документації;

- довідку про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід від 04.10.2019 №6, в якій не зазначені в наявності працівники (окрім ФОП Старенко Надія Андріївна), що мають досвід для виконання робіт з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечення гарантійного обслуговування обладнання, що передбачено додатку 4 до тендерної документації.»

На думку контролюючого органу не надання такої додаткової інформації у вказаних довідках № 5 та № 6 начебто призводить до порушення пункту 1 частини першої статті 30 Закону. З огляду на що, контролюючий орган вважає, що Замовником неправомірно не відхилено тендерну пропозицію ФОП Старенко Надія Андріївна, у зв’язку з тим, що учасник не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим статтею 16 цього Закону.

Замовник ще раз наголошує, що відповідно до статті 3 Закону Замовнику прямо заборонено висувати необґрунтовані або зайві вимоги до тендерної документації.

Відповідно до пункту 29 частини першої статті 1 Закону тендерна документація - документація щодо умов проведення публічних закупівель, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу на веб-порталі Уповноваженого органу та авторизованих електронних майданчиках. Тендерна документація не є об’єктом авторського права та/або суміжних прав.

Статтею 22 Закону встановлені обов’язкові складові, які повинна містити тендерна документація.

Вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам визначаються замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у статті 3 Закону та з дотриманням законодавства в цілому.

Тендерна пропозиція подається замовнику відповідно до вимог тендерної документації згідно з пунктом 30 частини першої статті 1 Закону.

При цьому розгляд тендерних пропозиції на відповідність вимогам тендерної документації здійснюється замовником самостійно у відповідності до статті 28 Закону. У свою чергу, підстави для відхилення тендерних пропозицій, перелік яких є вичерпним, зазначені у статті 30 Закону.

Тендерна документація у відповідній закупівлі не містить специфічних чи особливих вимог щодо підтвердження учасником/переможцем відповідної матеріально-технічної бази та працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, буде здійснювати постачання предмету закупівлі та виконувати роботи з встановлення, кріплення, зборки, підключення та налаштування освітлювального обладнання, а також забезпечувати гарантійне обслуговування обладнання. Таким чином у відповідності до вимог законодавства та тендерної документації не встановлювались додаткові вимоги до форми довідок і переліку того чи іншого обладнання, тому Замовник не може вимагати більше ніж було в ДК.

Проте, зазначений учасник надав у складі тендерної пропозиції довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази а також довідку про працівників, які мають необхідні знання та досвід у тій формі, якій вони вимагались ( за формою згідно з додатком 2.1 та 2.2 відповідно до тендерної документації).

Таким чином, стаття 22 Закону містить виключний перелік обов’язкових умов, які повинні бути викладені у тендерної документації. Разом з тим, відповідно до пункту 4 частини 1 статті 30 Закону, Замовник, у тому числі відхиляє тендерну пропозицію в разі якщо, тендерна пропозиція не відповідає умовам тендерної документації.

Замовник, відповідно до вище вказаних положень Закону та засад Господарського кодексу України не вбачає порушення у закупівлі. До того ж, відповідно до статті 42 ГК України, підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб’єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку. Добросовісність суб’єкту підприємницької діяльності за законами України презюмується та не може необґрунтовано ставитися під сумнів як Замовником так і третіми особами.

Разом з тим, відповідно до ч. 4 ст. 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

З огляду на зазначене, відсутні підстави відхилення тендерної пропозиції учасника ФОП Старенко Надії Андріївни.

ІІ. Щодо довідки, яка видана уповноваженим органом Державної фіскальної служби України про відсутність заборгованості перед бюджетом зі сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) (далі – довідка про відсутність заборгованості)

Відповідно до пункту 3 Додатку 3 до тендерної документації Замовник вимагає від переможця торгів надати довідку про відсутність заборгованості. Також, зазначено, що Учасник може подати довідку в електронному вигляді, отриману у встановленому законодавстві порядку.

Переможцем ФОП Старенко Надія Андріївна надано довідку про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справляння яких покладено на контролюючі органи від 09.10.2019 №216896, видану ГУ ДПС у м. Києві, яка завантажена у складі тендерної пропозиції додатком № 1 від 16.10.2019 р.

Проте, на думку контролюючого органу вказана довідка, начебто не є електронним документом, що у висновку викладено наступним:

« - довідка не підписана уповноваженими на те посадовими особами та не скріплена печаткою, що не є оригіналом документу або його копією, зробленою з оригіналу; - не має накладеного кваліфікованого електронного підпису, що не є електронним документом у розумінні Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг». На порушення пункту 2 частини першої статті 30 Закону Замовником не відхилено тендерну пропозицію ФОП Старенко Надія Андріївна, у зв’язку з тим, що переможцем не надано документи, що підтверджують відсутність підстав, передбачених статтею 17 цього Закону., 13 листопада 2019»

Замовник спростовує зазначене наступним. Відповідно до п. 7 Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлення яких покладено на контролюючі органи, затвердженого Наказом Мінфіну від 03.09.2018 р. №733 довідка про відсутність заборгованості надається за вибором заявника (платника податків) у електронній або документарній формі. Причому, так як інше не зазначено в нормативному акті, обидві довідки, електронна або документарна, мають однакову юридичну силу.

Вказані положення Порядку надання довідки про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справлення яких покладено на контролюючі органи, повністю відповідають Закону України «Про електронні документи та електронний цифровий підпис», зокрема частині першій, другій ст. 8 зазначеного Закону: юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму; допустимість електронного документа як доказу не може заперечуватися виключно на підставі того, що він має електронну форму.

Більше того, Замовник мав змогу переконатися у дійсності зазначеної довідки про відсутність заборгованості з платежів шляхом перевірки у відповідності до законодавства України.

Так, відповідно до частини 7 статті 28 Закону, Замовник має право звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції. У разі отримання достовірної інформації про його невідповідність вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, зазначених у частині першій статті 17 цього Закону, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою при визначенні результатів процедури закупівлі, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника.

Довідка про відсутність заборгованості з платежів в електронному вигляді надходить у кабінет платника податків (який замовляв цю довідку) у вигляді одного файлу у форматі PDF. Іншої інформації у кабінет платника не надходить (зокрема не надсилається той же цифровий підпис особи, яка підписала/видала цю довідку). При цьому надіслана одним PDF-файлом довідка містить стандартні реквізити (дата видачі, унікальний номер довідки. ПІБ та ІПН отримувача довідки, назву Замовника і т.д.). Цю довідку можна перевіри у відкритому джерелі на сайті ( https://cabinet.tax.gov.ua/registers/debit ) ввівши унікальні реквізити електронної довідки, а саме: Код ЄДРПОУ (ІПН), ДАТА, НОМЕР ДОВІДКИ. Лише після цього з’являється цифровий підпис особи, яка видала довідку та QR код. Замовник перевірив зазначену довідку у реєстрі за вказаним посиланням ввівши відповідні дані поданої учасником довідки про відсутність заборгованості з платежів.

Відповідно, і ця вимога контролюючого органу не ґрунтується на законі.

З огляду на зазначене, відсутні підстави відхилення тендерної пропозиції учасника ФОП Старенко Надії Андріївни.

Разом з тим, відповідно до зазначених положень Закону України «Про електронні документи та електронний цифровий підпис», надана Переможцем довідка про відсутність заборгованості з платежів, контроль за справляння яких покладено на контролюючі органи від 09.10.2019 №216896, видану ГУ ДПС у м. Києві, яка завантажена у складі тендерної пропозиції додатком № 1 від 16.10.2019 р. відповідає закону.

На підставі зазначеного, Замовник не вбачає порушення у зазначеній закупівлі відповідно до вище вказаних положень законодавства та засад Господарського кодексу України, а підстави щодо відхилення тендерної пропозиції, які викладені контролюючим органом у висновку не ґрунтується на законі.

Таким чином відсутні підстави для відхилення Замовником тендерної пропозиції у закупівлі визначені статтею 30 Закону України «Про публічні закупівлі».