Вугілля кам'яне

Текст рішення

РІШЕННЯ

№11651-р/пк-пз від 28.09.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТАВРІЙСЬКИЙ АЛЬЯНС" (код ЄДРПОУ 35536333) від 17 вересня 2026 № UA-2026-09-04-011055-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 21.09.2026 № 11369 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає щодо вимог до розташування виробника. Додатком 2 до Документації Замовником передбачено, що Учасники повинні надати довідку у довільній формі, яка містить інформацію (пояснення) яким чином буде забезпечена учасником поставка визначених замовником в цьому тендері марок вугілля із зазначенням інформації стосовно виробника(ів) товару (вказати повне найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон виробника) та постачальника(ів) (продавця(ів)) товару, якщо учасник для забезпечення потреб замовника буде закуповувати вугілля не безпосередньо у виробника, а у будь-якого суб'єкта підприємницької діяльності (вказати найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон такого суб'єкта господарювання).

Також відповідно до вимог Додатків 2 та 3 Документації також зазначено: Адреси виробничих потужностей виробника згідно з наданими дозволами та висновку оцінки впливу на довкілля повинні бути зареєстровані на території України (реєстрація на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф не дозволяється (Перелік цих територій визначається відповідним наказом Мінреінтеграції).

Скаржник зазначає необхідність виключення з Документації вказаної вимоги про розташування виробничих потужностей з огляду на наступне.

Згідно з Додатком 2 Документації та проєктом договору Замовника послуги, які обов'язково надає учасник та включає в ціну товару:

доставка вугілля до складу Замовника за адресою його розташування;

навантаження, зважування, розвантаження вугілля.

Отже, по-перше, Замовник в жодному випадку не буде прямувати до адрес розташування виробничих потужностей, тому йому не має жодної різниці де вони розташовані.

По-друге, законодавство України не встановлює жодних обмежень для підприємств і організацій України здійснювати господарську діяльність на території, де ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій.

Більшість шахт, родовищ і виробничих потужностей наразі й розташовані саме на цих територіях, тому Замовник свідомо суттєво обмежив перелік учасників закупівлі, залишивши по суті лише тих, хто має потужності у Львівському регіоні.

Наказом МІНІСТЕРСТВА РОЗВИТКУ ГРОМАД ТА ТЕРИТОРІЙ УКРАЇНИ від 28.02.2025 № 376 "Про затвердження Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією" затверджено Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією (Дніпропетровська, Донецька, Запорізька, Київська області, Луганська, Миколаївська, Одеська, Сумська області).

ТОВ "ТАВРІЙСЬКИЙ АЛЬЯНС" має чинний договір з виробником вугілля ТОВ "КОАЛЕНЕРЖИ", виробничі потужності якого знаходяться на території, що включена до вказаного вище Переліку з 28.11.2025: с. Мар’янівка Дніпропетровської області (перейменоване з с. Мар’їна Роща).

Таким чином, порушено право Скаржника прийняти участь у закупівлі, запропонувавши продукцію виробника, потужності якого знаходяться на території, де ведуться бойові дії (яка включена до Переліку), тож оскаржувана вимога Документації має бути виключена.

Замовник зазначає, що закупівля проводиться безпосередньо напередодні початку опалювального сезону. Вугілля необхідне для належного та безперебійного опалення приміщень закладу, забезпечення безпечних умов перебування здобувачів освіти і працівників та недопущення пошкодження системи опалення і майна закладу. Додатком 2 передбачено поставку партіями за заявками Замовника не пізніше одного робочого дня з моменту одержання відповідної заявки. Тому для Замовника має істотне значення не лише формальне укладення договору, а й реальна спроможність учасника забезпечити виробництво, відвантаження, транспортування та своєчасну доставку всього необхідного обсягу вугілля.

Здійснення виробничої діяльності на територіях, віднесених до територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф, пов’язане з об’єктивно підвищеними безпековими і логістичними ризиками. Повітряні тривоги, обстріли та атаки безпілотних літальних апаратів можуть спричинити зупинення виробництва, обмеження доступу працівників до потужностей, припинення електропостачання, пошкодження транспортної інфраструктури або неможливість здійснити навантаження та відвантаження товару.

Окремим реальним ризиком є відмова перевізників або водіїв прямувати до чи з територій, наближених до районів ведення бойових дій, необхідність зміни маршрутів, встановлення додаткових обмежень руху та істотне збільшення строків доставки. Замовник не може достовірно передбачити, якою буде безпекова ситуація в місці розташування виробничих потужностей протягом усього строку виконання договору. Те, що підприємство працює на дату подання пропозиції, не виключає припинення роботи або відвантаження після укладення договору.

Особливо істотним цей ризик є тоді, коли учасник не є виробником, а планує придбавати товар у іншої юридичної особи. Виконання договору в такому разі одночасно залежить від роботи виробника, наявності у нього готового товару, доступу до виробничого майданчика, можливості відвантаження, наявності перевізника та доступності маршруту. У разі погіршення безпекової ситуації постачальник може повідомити Замовника про неможливість або затримку поставки через обстріли, зупинення виробництва, відсутність транспортного сполучення, відмову водіїв чи інші обставини, які він вважатиме незалежними від себе.

Застосування штрафних санкцій після порушення не забезпечить заклад паливом.

Розірвання договору та проведення нової закупівлі потребуватимуть часу, а після початку опалювального сезону можуть призвести до залишення закладу без опалення, сезонного дефіциту товару та необхідності придбавати його за вищою ціною. Замовник не може чекати фактичного зриву поставки і лише після цього реагувати на наслідки.

Оскаржувана умова однаково застосовується до всіх потенційних учасників і не містить посилання на конкретного виробника, область чи суб’єкта господарювання.

Твердження Скаржника, що Замовник нібито залишив можливість участі лише суб'єктам, пов’язаним із виробниками Львівського регіону, документально не підтверджене.

Перелік територій, на яких ведуться або велися бойові дії чи які тимчасово окуповані Російською Федерацією, визначає не області загалом, а конкретні територіальні громади або населені пункти із зазначенням виду території та відповідних дат. Тому посилання Скаржника на включення до Переліку цілих областей без аналізу конкретної території не доводить дискримінаційності вимоги.

Скаржник не надав договору з ТОВ "КОАЛЕНЕРЖИ" або ТОВ "ЗФ СТАШКОВА", підтвердження наявності готового запасу необхідного вугілля поза відповідною територією, гарантованого перевізника, резервного маршруту або іншої моделі постачання, яка усуває наведені ризики. Не надано й доказів неможливості залучити іншого виробника, що відповідає умовам закупівлі.

Отже, оскаржувана умова встановлена для попередження передбачуваного ризику зриву поставок і забезпечення безперервного опалення закладу, а не для надання переваги окремому суб’єкту. Вона однаково застосовується до всіх потенційних учасників, не містить назви конкретного виробника або регіону та безпосередньо пов’язана зі спроможністю належно виконати майбутній договір.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

ДОДАТОК 2 до Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі.

Адреси виробничих потужностей виробника згідно з наданих дозволів та висновку оцінки впливу на довкілля повинні бути зареєстровані на території України (реєстрація на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф не дозволяється (Перелік цих територій визначається відповідним наказом Мінреінтеграції).

Учасники повинні надати довідку у довільній формі, яка містить інформацію (пояснення) яким чином буде забезпечена учасником поставка визначених замовником в цьому тендері марок вугілля із зазначенням інформації стосовно виробника(ів) товару (вказати повне найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон виробника) та постачальника(ів) (продавця(ів)) товару, якщо учасник для забезпечення потреб замовника буде закуповувати вугілля не безпосередньо у виробника, а у будь-якого суб'єкта підприємницької діяльності (вказати найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон такого суб'єкта господарювання).

Аналогічні вимоги містить Додаток 3 Документації.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.09.2026 розміщено додаток 2 Документації зі змінами.

Адреси виробничих потужностей виробника, згідно з наданих дозволів та висновку оцінки впливу на довкілля, повинні бути зареєстровані на території України (реєстрація на територіях, на яких на дату подання тендерної пропозиції ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф, не дозволяється). Перелік цих територій визначається відповідним наказом Міністерства розвитку громад та територій України.

Слід зазначити, що вимога Додатку 3 Документації залишилася без змін.

За таких умов, умови додатку 2 та додатку 3 Документації не узгоджуються між собою, що не дає можливості учасникам підготувати свої Пропозиції.

Крім того, ДСТУ 7146:2010 не містить вимог до місцезнаходження виробничих потужностей виробника вугілля.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2.

Скаржник зазначає щодо вимог до дозвільної документації виробника.

Відповідно до вимог Додатків 2 та 3 Документації:

Учасники повинні надати довідку у довільній формі, яка містить інформацію (пояснення) яким чином буде забезпечена учасником поставка визначених замовником в цьому тендері марок вугілля із зазначенням інформації стосовно виробника(ів) товару (вказати повне найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон виробника). Виробник вугілля повинен мати всі необхідні дозволи, зокрема: Дозволи органу Держпраці, видані на його ім'я, які підтверджують здійснення робіт із збагачування корисних копалин та експлуатацію устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин. З метою перевірки наявності дозволів, виданих на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в інформаційній системі "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці (https://dsp.gov.ua/category/diyalnist/reiestry/).

Скаржник не погоджується із вимогою про наявність у виробника виключно вказаних дозволів з огляду на наступне.

Стаття 21 Закону України "Про охорону праці" регламентує обов’язок роботодавця одержати дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки.

Процедуру видачі або відмови у видачі, переоформлення, анулювання органами Держпраці Дозволів визначає Порядок видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затверджений постановою КМУ від 26.10.2011 № 1107.

Згідно з пунктом 7 Порядку дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки видається територіальним органом Держпраці за місцем державної реєстрації юридичної особи або фізичної особи - підприємця.

Відповідно до додатку 2 до Порядку Перелік видів робіт підвищеної небезпеки Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А:

4. Підземні гірничі роботи на шахтах, підземні роботи на шахтах та рудниках та відкриті гірничі роботи.

20. Вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів.

28. Роботи із збагачування корисних копалин, утворення і експлуатація відвалів гірничих порід, обкладання та скріплення укосів, бортів, уступів кар’єрів, підземна геологорозвідка, геолого-маркшейдерські роботи.

Відповідно до Переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого Постановою КМУ від 03.02.2021 № 77 "Про затвердження переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України":

Група А:

2. Гірничошахтне та гірничорятувальне устатковання та устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин і огрудкування руд та концентратів.

7. Вантажопідіймальні крани і машини, ліфти, підйомники для підіймання працівників, пасажирські підвісні канатні дороги, фунікулери, ескалатори та пасажирські конвеєри, колиски приводні для підіймання працівників.

Відповідно до Постанови КМУ від 24.03.2022 № 357 "Деякі питання виконання робіт підвищеної небезпеки та експлуатації (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки на період дії воєнного стану":

1. Установити, що:

1) на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77 експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці;

2) на період дії воєнного стану види робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 4, 7-9, 11-21, 23-27, 29 і 30 групи А додатку 2 до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 (Офіційний вісник України, 2011 р., № 84, ст. 3077; 2021 р., № 13, ст. 543), виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Таким чином, виробником вугілля також є суб’єкт, який здійснює діяльність на підставі вказаної декларації.

ТОВ "ТАВРІЙСЬКИЙ АЛЬЯНС" має договір з виробником вугілля ТОВ "ЗФ Сташкова", який має вказану декларацію за адресою розташування виробничих потужностей, проте не має дозволів на проведення робіт із збагачування корисних копалин та експлуатацію устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин.

Таким чином, порушено право Скаржника прийняти участь у закупівлі, запропонувавши продукцію виробника, який має чинну Декларацію згідно з вимогами законодавства, проте не має витребуваних дозволів. Тому оскаржувана вимога Документації має бути виключена.

Також Скаржник зазначає щодо перевірки інформації в реєстрах Відповідно до вимог Додатку 2 та 3 Документації зазначено наступне:

З метою перевірки наявності дозволів, виданих на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в інформаційній системі "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці (https://dsp.gov.ua/category/diyalnist/reiestry/). Обов'язкова наявність у виробника вугілля висновку з оцінки впливу на довкілля планової діяльності щодо сортування та збагачення корисних копалин, виданого відповідно до Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017. З метою перевірки наявності висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля http://eia.menr.gov.ua/.

Скаржник не погоджується з вимогою Замовника з огляду на наступне.

Інформація щодо дозволів, які видані на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки обліковується також в інформаційній системі "Реєстр дозволів" на сайті за адресою:

www.dozvil.ndiop.kiev.ua (офіційний сайт Державної служби України з питань праці https://dsp.gov.ua/).

Єдиний реєстр з оцінки впливу на довкілля http://eia.menr.gov.ua/, розташований Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України. Вказане Міністерство ліквідовано згідно з Постановою КМУ від 21 липня 2025 року № 903 "Деякі питання Міністерства економіки, довкілля та сільського господарства", тож визначати статус реєстру як діючого (актуального) неможливо.

Як зазначалося, ТОВ "ТАВРІЙСЬКИЙ АЛЬЯНС" має договір з виробником вугілля ТОВ "ЗФ Сташкова", інформація про дозвільний документ якого обліковується в реєстрі "Єдина державна електронна система дозвільних документів", проте не обліковується в реєстрі, що передбачено Замовником: "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці.

Отже, Замовник передбачає участь у закупівлі виключно тих суб’єктів, які пропонують виробників, інформація про яких потрапила до вказаних ним реєстрів.

Замовник не зазначає та документально не підтверджує обов’язковість використання саме вказаних реєстрів, а також, що вся інформація в них є чинною та достовірною.

Крім того, невідомо в який саме час Замовник вирішить перевіряти інформацію в реєстрах і чи не буде в той час технічного регламенту, збою чи інших проблем, що призведе до неналежної оцінки та розгляду пропозицій.

Замовник зазначає, що нова редакція Додатка 2 виходить із необхідності підтвердження законного походження вугілля та законності виконання виробником робіт і експлуатації обладнання підвищеної небезпеки. Вимога стосується виробника товару та необхідних йому документів, а не довільного набору документів різних, не пов’язаних між собою юридичних осіб.

Постанова Кабінету Міністрів України від 24.03.2022 № 357 на період дії воєнного стану допускає експлуатацію певних машин, механізмів та устатковання на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази. Однак надана Скаржником декларація зареєстрована не за ТОВ "КОАЛЕНЕРЖИ", яке у скарзі фактично подається як можливий виробник, а за іншою юридичною особою - ТОВ "ЗФ СТАШКОВА". Скаржник не надав документів, які дозволяють встановити правові та виробничі відносини між цими підприємствами і визначити, яке саме підприємство вироблятиме запропонований товар.

Водночас довід Скаржника про те, що декларація повністю замінює всі дозволи для виробника вугілля, не відповідає змісту постанови № 357. Підпункт 2 пункту 1 цієї постанови дозволяє виконувати на підставі декларації роботи, зазначені у пунктах 4, 7-9, 11-21, 23-27, 29 і 30 групи А додатка 2 до Порядку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107. Роботи із збагачування корисних копалин передбачені пунктом 28 групи А і до наведеного переліку не включені. Отже, право на виконання саме робіт із збагачування корисних копалин повинно підтверджуватися документом, передбаченим для них чинним законодавством.

Надана до скарги декларація ТОВ "ЗФ СТАШКОВА" містить відомості про вантажно-розвантажувальні роботи та експлуатацію визначеного устатковання, однак у переліку задекларованих робіт відсутні роботи із збагачування корисних копалин за пунктом 28 групи А.

Таким чином, ця декларація не підтверджує право підприємства виконувати всі роботи, про які йдеться у Документації. Декларація № 122512/25 ТОВ "КОАЛЕНЕРЖИ" взагалі не є документом з питань охорони праці щодо відповідних робіт або устатковання:

у ній як дозвільний документ зазначено дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами.

Крім того, Скаржник не надав договорів із зазначеними підприємствами, документів про їх виробничу взаємодію та доказів, які підтверджують намір запропонувати у цій закупівлі продукцію конкретного належного виробника. Тому порушення прав Скаржника не доведене.

Нова редакція Додатка 2 прямо передбачає, що відомості про документи Держпраці перевіряються в інформаційній системі "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки" або в інший законний спосіб, що дає можливість встановити актуальність інформації. Аналогічне застереження передбачене щодо висновку з оцінки впливу на довкілля. Отже, документація не встановлює, що технічна відсутність відомостей у певному електронному реєстрі сама по собі автоматично є підставою для відхилення пропозиції.

У Додатку 3 до документації також прямо передбачено право Замовника звертатися за підтвердженням інформації до органів державної влади, підприємств, установ та організацій відповідно до їх компетенції. Рішення про відхилення може прийматися на підставах, визначених законодавством, з урахуванням усіх наданих документів і достовірної інформації, а не лише результату пошуку за одним електронним посиланням.

Припущення Скаржника про можливий майбутній технічний збій у реєстрі, невідомий час перевірки або можливе неповне відображення інформації не підтверджують факту порушення його прав.

Посилання Скаржника на ліквідацію Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України також не свідчить про припинення дії Єдиного реєстру з оцінки впливу на довкілля або про недійсність раніше виданих висновків. Пунктом 4 постанови Кабінету Міністрів України від 21.07.2025 № 903 визначено правонаступника майна, прав та обов’язків ліквідованого міністерства і передачу його функцій відповідному центральному органу виконавчої влади. Реорганізація системи органів виконавчої влади не скасовує Закон України "Про оцінку впливу на довкілля" і не припиняє дію виданих на його підставі документів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до додатку 2 Документації виробник вугілля повинен мати всі необхідні дозволи, зокрема: Дозволи органу Держпраці, видані на його ім'я, які підтверджують здійснення робіт із збагачування корисних копалин та експлуатацію устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин. З метою перевірки наявності дозволів, виданих на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в інформаційній системі "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці (https://dsp.gov.ua/category/diyalnist/reiestry/). Обов'язкова наявність у виробника вугілля висновку з оцінки впливу на довкілля планової діяльності щодо сортування та збагачення корисних копалин, виданого відповідно до Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017. З метою перевірки наявності висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля http://eia.menr.gov.ua/.

Адреси виробничих потужностей виробника згідно з наданих дозволів та висновку оцінки впливу на довкілля повинні бути зареєстровані на території України (реєстрація на територіях, на яких ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф не дозволяється (Перелік цих територій визначається відповідним наказом Мінреінтеграції).

Учасники повинні надати довідку у довільній формі, яка містить інформацію (пояснення) яким чином буде забезпечена учасником поставка визначених замовником в цьому тендері марок вугілля із зазначенням інформації стосовно виробника(ів) товару (вказати повне найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон виробника) та постачальника(ів) (продавця(ів)) товару, якщо учасник для забезпечення потреб замовника буде закуповувати вугілля не безпосередньо у виробника, а у будь-якого суб'єкта підприємницької діяльності (вказати найменування, код ЄДРПОУ, адресу і телефон такого суб'єкта господарювання).

Аналогічні вимоги містить Додаток 3 Документації.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.09.2026 розміщено додаток 2 Документації зі змніами.

Відповідно, виробник вугілля повинен мати всі необхідні дозволи, зокрема: Дозволи органу Держпраці, видані на його ім'я, які підтверджують здійснення робіт із збагачування корисних копалин та експлуатацію устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин.

З метою перевірки наявності дозволів, виданих на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію в інформаційній системі "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці (https://dsp.gov.ua/category/diyalnist/reiestry/) або в інший законний спосіб, що дає можливість встановити актуальність інформації.

Обов'язкова наявність у виробника вугілля висновку з оцінки впливу на довкілля планової діяльності щодо сортування та збагачення корисних копалин, виданого відповідно до Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017.

З метою перевірки наявності висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого на виробника вугілля, Замовник перевіряє таку інформацію у Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля та/або засобами Єдиної екологічної платформи "ЕкоСистема" (http://eia.menr.gov.ua/) або в інший законний спосіб, що дає можливість встановити актуальність інформації.

Адреси виробничих потужностей виробника, згідно наданих дозволів та висновку оцінки впливу на довкілля, повинні бути зареєстровані на території України (реєстрація на територіях, на яких на дату подання тендерної пропозиції ведуться (велися) бойові дії або територіях можливих бойових дій або тимчасово окупованих рф, не дозволяється). Перелік цих територій визначається відповідним наказом Міністерства розвитку громад та територій України.

Слід зазначити, що вимога Додатку 3 Документації залишилася без змін.

За таких умов, умови додатку 2 та додатку 3 Документації не узгоджуються між собою, що не дає можливості учасникам підготувати свої Пропозиції.

Вимогами Документації передбачено можливість Замовника перевірити наявність у виробника запропонованих товарів вищенаведених, зокрема, дозволів.

При цьому, Документація не містить окремих вимог щодо надання вищезазначених, зокрема, дозволів в складі Пропозиції учасників.

Разом з тим, відповідно до Переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2021 № 77 "Про затвердження переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки та внесення змін до деяких постанов Кабінету Міністрів України":

Установити, що на період дії воєнного стану машини, механізми, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у пунктах 2-9 групи А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого цією Постановою, експлуатуються (застосовуються) на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці згідно з Постановою КМ № 357 від 24.03.2022 - діє до дня припинення або скасування воєнного стану і протягом одного місяця після його припинення чи скасування Група А:

2. Гірничошахтне та гірничорятувальне устатковання та устатковання для видобутку, транспортування, дроблення, сортування та збагачення корисних копалин і огрудкування руд та концентратів Відповідно до додатку 2 до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107 "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки":

Перелік видів робіт підвищеної небезпеки Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу Група А:

4. Підземні гірничі роботи на шахтах, підземні роботи на шахтах та рудниках та відкриті гірничі роботи.

20. Вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів.

28. Роботи із збагачування корисних копалин, утворення і експлуатація відвалів гірничих порід, обкладання та скріплення укосів, бортів, уступів кар’єрів, підземна геологорозвідка, геолого-маркшейдерські роботи.

За таких умов, чинним законодавством передбачено можливість здійснення господарської діяльності, у тому числі на підставі декларації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації в частині наявності у виробника вугілля саме дозволу.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують вугілля, виробник якого має саме дозвіл, та відповідно Замовник з метою перевірки наявності такого дозволу, зможе перевірити таку інформацію у тому числі в інформаційній системі саме "Реєстр дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки" на сайті Державної служби України з питань праці (https://dsp.gov.ua/category/diyalnist/reiestry/), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.

Скаржник зазначає щодо ціни пропозиції та проєкту договору.

Відповідно до п.1 розділу 5 Документації Учасник визначає та зазначає в електронній системі закупівель ціну тендерної пропозиції без урахування ПДВ, з урахуванням усіх інших податків, зборів, обов'язкових платежів та витрат, пов'язаних із постачанням товару, виконанням робіт або наданням послуг, крім ПДВ.

Згідно з Додатком 2 Документації послуги, які обов'язково надає учасник та включає в ціну товару:

доставка вугілля до складу Замовника за адресою його розташування;

навантаження, зважування, розвантаження вугілля.

Додатком 5 Документації передбачено проєкт договору, в якому зазначено, зокрема:

2.2.

Ціна Товару за даним Договором зазначається у Специфікації (Додаток № 1 до Договору) та включає в себе сплату податків і зборів, обов'язкових платежів, передбачених чинним законодавством, що сплачуються або мають бути сплачені, усіх інших витрат Постачальника, пов'язаних із завантаженням, розвантаженням, зважуванням та доставкою Товару до місця призначення.

Також у проєкті договору міститься Розділ 5. ЯКІСТЬ ТОВАРУ, де зазначено, зокрема:

5.3.

Будь-яка із Сторін може ініціювати проведення незалежної експертизи якості поставленого Товару.

5.4 При невідповідності якості та марки Товару, виявленого за результатами проведеної незалежної експертизи, Постачальник зобов'язаний замінити таку партію Товару у строк, зазначений у п. 3.8 цього Договору, та сплатити штраф згідно п. 8.4 цього Договору.

5.5.

Замовник має право перевірити кількість (вагу) та якість Товару. Перевірка якості Товару здійснюється вибірково в акредитованій лабораторії. Така лабораторія повинна мати чинну акредитацію на проведення випробувань відповідного виду Товару.

Під час визначення якісних показників Товару за результатами лабораторних випробувань допускається відхилення (похибка) у межах ±4%. Претензії щодо якості Товару приймаються Постачальником у письмовій формі протягом 10 (десяти) робочих днів з дати поставки Товару. У разі якщо Замовник не здійснив контрольний відбір зразків Товару та не провів їх лабораторне дослідження у зазначений строк, Товар вважається переданим Постачальником та прийнятим Замовником без зауважень щодо його якості.

Скаржник не погоджується з такою редакцією, та зазначає, що вказаний пункт не містить жодної конкретики та є суто маніпулятивним через:

1.

Не передбачено обов’язковість присутності представника Постачальника під час відбору проб;

2.

Відсутній конкретний перелік лабораторій їх адреси, вартість доставки проб вугілля та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень;

3.

Відсутній конкретний перелік показників, які підлягають випробуванню;

4.

Відсутня кількість випробувань – з кожної партії чи після завершення поставки;

5.

Відсутнє посилання на нормативний документ щодо відбору проб, їх кількості та зберігання арбітражної проби.

Крім того, відбір проб протягом 10 робочих днів після поставки є необ’єктивним, оскільки Постачальник не має можливості контролювати умови зберігання вугілля тощо.

Скаржник вважає, що така невизначеність критеріїв Замовника щодо встановлення показників якості вугілля, невизначеності переліку якісних показників, затримка відбору проб (не під час поставки, а протягом 10 робочих днів) може призвести до застосування Замовником різних підходів до учасників торгів. Крім того, якщо за результатом досліджень за ініціативи виключно з боку Замовника буде встановлено невідповідність якісних показників вугілля, Постачальник повинен буде також здійснити повторне лабораторне дослідження вугілля вже за власний рахунок.

Тобто, матиме додаткові витрати, які не були включені до ціни пропозиції. Так само, як постачальник не відповідає за умови зберігання товару протягом 10 днів після поставки.

За таких умов Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може встановлювати необхідність відбору проб, обрати лабораторію, що здійснюватиме дослідження вугілля щодо технічних та якісних показників, визначити самостійно перелік таких показників (максимально можливий), не зробити арбітражну пробу, а учасник у подальшому зобов’язаний оплатити повторні лабораторні дослідження, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, та є дискримінаційною умовою для таких суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Отже, оскаржувана вимога фактично передбачає покладення на учасника невизначених та необмежених фінансових витрат, виникнення яких не залежить від дій чи бездіяльності постачальника. Необхідність виникнення таких витрат прямо пов’язана виключно з рішенням Замовника провести лабораторні дослідження товару, тобто є результатом реалізації контрольних повноважень самого Замовника. Учасник не має можливості впливати на прийняття такого рішення, строки проведення досліджень, місце зберігання товару, умови його утримання або швидкість проведення перевірки. Ще й результат випробування напряму залежить від умов зберігання товару протягом 10 робочих днів на території Замовника.

Відповідно, Учасник змушений закладати у свою тендерну пропозицію невизначені економічні ризики, розмір яких неможливо прогнозувати, що призводить або до штучного збільшення ціни закупівлі, або до відмови потенційних учасників від участі у процедурі. Це безпосередньо суперечить принципу максимальної економії бюджетних коштів та звужує рівень конкуренції.

Крім того, відповідно до загальних положень цивільного законодавства України ризик випадкового пошкодження або псування товару пов’язується з фактичним володінням та контролем над товаром. У ситуації, коли товар поставлений Замовнику та перебуває у сфері його контролю з метою проведення досліджень, покладення ризиків атмосферного впливу або зберігання на постачальника не має правового обґрунтування та створює істотний дисбаланс договірних прав і обов’язків сторін.

Замовник не посилається також та методику відбору проб при складанні проєкту договору.

Ураховуючи вказане вище, Скаржник просить зобов’язати Замовника унести зміни до Документації (проєкту договору), зокрема, зобов’язати визначити кількість партій до поставки, визначити порядок відбору проб згідно з чинним законодавством України Замовник зазначає, що твердження Скаржника про необмежені та непередбачувані витрати не відповідає тексту проекту договору:

1.

пункт 5.3 надає право ініціювати незалежну експертизу будь-якій зі сторін, а не лише Замовнику, 2.

пункт 5.5 не покладає на Постачальника обов’язку оплачувати лабораторне дослідження, ініційоване Замовником, і не встановлює обов’язку Постачальника проводити повторне дослідження за власний рахунок;

3.

перевірка визначена як вибіркова, а не постійна чи необмежена;

4.

лабораторія повинна мати чинну акредитацію на випробування відповідного виду товару, що є об’єктивним критерієм її вибору;

5.

якісні показники товару визначені технічною специфікацією та ДСТУ 7146:2010, тому Замовник не може довільно перевіряти показники, які не стосуються встановлених вимог;

6.

десятиденний строк не збільшує відповідальність Постачальника, а навпаки обмежує у часі право Замовника заявити претензію: якщо у цей строк контрольний відбір і дослідження не проведені, товар вважається прийнятим без зауважень щодо якості.

Попереднє визначення в Документації конкретної лабораторії та її адреси не є необхідним і могло б безпідставно обмежити вибір серед усіх належно акредитованих лабораторій. Вартість конкретного дослідження залежить від фактичного переліку показників, обсягу проб і тарифів лабораторії на момент виникнення потреби. Оскільки проект договору не покладає такі витрати на Постачальника, відсутні підстави стверджувати, що їх невизначений розмір перешкоджає формуванню тендерної ціни.

Кількість поставок наперед точно не визначається, оскільки пункт 3.1 проекту договору передбачає поставку партіями відповідно до фактичної потреби Замовника та його заявок. Відповідно, визначити точну кількість можливих вибіркових перевірок до виконання договору неможливо. Саме формулювання "вибірково" виключає обов'язкове проведення дослідження кожної партії.

Пункт 3.3 проекту договору встановлює, що під час приймання товару за кількістю та якістю сторони керуються чинним законодавством України. Тому відбір, оформлення, пакування та передача проб повинні здійснюватися відповідно до застосовних нормативних документів. Скаржник не надав доказів, що Замовник має намір здійснювати відбір із порушенням законодавства або без належного документального оформлення.

Перехід права власності та ризику випадкового знищення товару відповідно до пункту 3.6 проекту договору не позбавляє покупця права в установлений договором строк перевірити приховані показники якості, які неможливо достовірно визначити візуально під час розвантаження. Ризик випадкового знищення товару та відповідальність за поставку товару неналежної якості є різними правовими категоріями.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Проектом договору, зокрема, передбачено:

3.1.

Поставка Товару здійснюється партіями, що погоджуються Сторонами, в залежності від фактичної потреби Замовника, на підставі заявок наданих Замовником.

5. ЯКІСТЬ ТОВАРУ

5.1.

Якість поставленого Замовнику Товару повинна відповідати вимогам державних стандартів для даного Товару, зокрема, ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" та вимогам Замовника.

5.2.

При постачанні Товару Постачальник зобов'язаний надати на вимогу Замовника документ, що посвідчує його якість.

5.3.

Будь-яка із Сторін може ініціювати проведення незалежної експертизи якості поставленого Товару.

5.4.

При невідповідності якості та марки Товару, виявленого за результатами проведеної незалежної експертизи, Постачальник зобов'язаний замінити таку партію Товару у строк, зазначений у п. 3.8 цього Договору, та сплатити штраф згідно п. 8.4 цього Договору.

5.5.

Замовник має право перевірити кількість (вагу) та якість Товару. Перевірка якості Товару здійснюється вибірково в акредитованій лабораторії. Така лабораторія повинна мати чинну акредитацію на проведення випробувань відповідного виду Товару.

Під час визначення якісних показників Товару за результатами лабораторних випробувань допускається відхилення (похибка) у межах ±4%. Претензії щодо якості Товару приймаються Постачальником у письмовій формі протягом 10 (десяти) робочих днів з дати поставки Товару. У разі якщо Замовник не здійснив контрольний відбір зразків Товару та не провів їх лабораторне дослідження у зазначений строк, Товар вважається переданим Постачальником та прийнятим Замовником без зауважень щодо його якості.

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТΑ АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до розділу 3 "Технічні вимоги" ДСТУ 7146:2010:

3.3. За якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

3.4. За якісними показниками, що характеризують безпечність, вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 2.8.

Слід зазначити, що у проекті договору відсутня інформація, зокрема, про обов'язок саме Постачальника сплачувати послуги за таке лабораторне дослідження, щодо доставки саме Постачальником проб вугілля до лабораторій тощо.

Крім того, слід зазначити, що відповідно до умов проекту договору якість поставленого Замовнику Товару повинна відповідати вимогам державних стандартів для даного Товару, зокрема, ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" та вимогам Замовника.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальний заклад "Кодимська дитяча школа мистецтв" Кодимської міської ради Подільського району Одеської області (код ЄДРПОУ 34281374) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Вугілля кам'яне", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-09-04011055-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації