Послуги спеціаліста з публічних закупівель та інфраструктури проєкту № PLUA.02.01-IP.01-0048/23-00 «Забезпечення доступності медичних послуг для пацієнтів із серцево-судинними...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 7391-р/пк-пз від 18.06.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Яцишин Анни Петрівни (код ЄДРПОУ: 3549007166) від 01 червня 2026 № UA-2026-05-28-000039-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 03.06.2026 № 6685-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що у розділі І, пункті 5.2 Документації Замовником встановлено таку вимогу:

"5.2. Відповідно до вимог пункту 3, параграфу 2 Грантового контракту проєкту № PLUA.02.01-IP.01-0048/23-00, Розділу 9.1. "Витрати на персонал" Програмного Посібника – Регулярні проєкти. Частина 1 – заявка (версія 6 від 22.10.2024) Програми Interreg NEXT Польща - Україна 2021-2027, послуги координатора проєкту (так зване управління проєктом), що є предметом цієї закупівлі, не можуть надаватись на умовах аутсорсингу зовнішніми компаніями (витрати на управління проєктом не можуть бути оплачені в цій категорії). Такі витрати віднесені Програмою до неприйнятних".

На думку Скаржника, дана вимога містить очевидну правову невизначеність, суперечить вимогам чинного законодавства у сфері публічних закупівель та обмежує коло учасників, виходячи з наступного.

Так, Замовник використовує словосполучення "зовнішні компанії", проте в Документації немає жодного роз'яснення, кого саме Замовник відносить до "зовнішніх компаній", чи поширюється це обмеження на фізичних осіб — підприємців (ФОП), які надають послуги особисто, без залучення найманого персоналу, які критерії відмежування "внутрішнього" виконавця від "зовнішнього", якщо закупівля апріорі проводиться на конкурентному ринку серед сторонніх (зовнішніх щодо Замовника) суб'єктів господарювання.

Скаржник, посилаючись на статтю 5 Закону, зазначає, що встановлення вимог, які допускають неоднозначне трактування Замовником під час розгляду пропозицій, створює корупційні ризики та умови для суб'єктивного відхилення учасників.

Скаржник зазанчає, що він є фізичною особою підприємцем, яка здійснює професійну діяльність у сфері права, консалтингу, управління проектами та супроводу публічних закупівель. Скаржник має значний практичний досвід надання консультаційних послуг у сфері консалтингу, супроводу публічних закупівель та управління міжнародними проєктами в Україні. На підтвердження наявності реального досвіду виконання аналогічних цивільно-правових зобов'язань, Скаржник володіє чинним договором № 36 PLAN_ECHO від 01.01.2026, укладеним із Громадською організацією "Точка рівноваги" на надання послуг у межах масштабного міжнародного проєкту "Підвищення рівня безпечної освіти для дітей та підлітків, які постраждали від війни, у Сумській, Харківській та Донецькій областях України" за фінансуванням Європейської Комісії з питань цивільного захисту та операцій з гуманітарної допомоги (ECHO).

При цьому, Скаржник наголошує, що встановлена Замовником заборона щодо надання послуг "зовнішніми компаніями" на умовах аутсорсингу прямо обмежує право Скаржника на участь у процедурі закупівлі. Зміст оскаржуваної вимоги сформульований таким чином, що будь-який учасник (як юридична особа, так і ФОП) може бути неправомірно дискримінований та відхилений під приводом того, що він є "зовнішньою компанією" чи надає послуги як "аутсорсинг".

На думку Скаржника, Посилання Замовника на внутрішні правила Програмного посібника Interreg NEXT або Грантового контракту є юридично неспроможними в межах проведення національних процедур закупівель. Стаття 6 Закону дійсно передбачає застосування правил міжнародних договорів, проте виключно за умови, що такий договір ратифіковано Верховною Радою України. Угода про фінансування програми Interreg NEXT ратифікована Законом № 3719-ІХ, проте жодне положення цієї Угоди не містить заборони щодо закупівлі консалтингових послуг у юридичних осіб. Понад те, додаток ІІ до вказаної Фінансової угоди (на який посилається сам Замовник у Додатку 2 ТД) оперує універсальним поняттям "суб’єкт господарювання" (economic operator), що включає як фізичних, так і юридичних осіб.

Замовник зазначає, що 22.05.2025 опублікована нова версія програмного посібника, в якому оновлено умови закупівлі послуг управління проєктом (розділ 10.1.1). У зв'язку з цим будуть внесені зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 5.2. пункту 5 розділу І Документації відповідно до вимог пункту 3, параграфу 2 Грантового контракту проєкту № PLUA.02.01-IP.01-0048/23-00, Розділу 9.1. "Витрати на персонал" Програмного Посібника – Регулярні проєкти. Частина 1 – заявка (версія 6 від 22.10.2024) Програми Interreg NEXT Польща - Україна 2021-2027, послуги координатора проєкту (так зване управління проєктом), що є предметом цієї закупівлі, не можуть надаватись на умовах аутсорсингу зовнішніми компаніями (витрати на управління проєктом не можуть бути оплачені в цій категорії). Такі витрати віднесені Програмою до неприйнятних.

Комісією листом від 11.06.2026 № 20-29/12-548-пз зобов'язано Замовника надати повний текст Програмного Посібника – Регулярні проєкти. Частина 1 – заявка Програми Interreg NEXT Польща - Україна 2021-2027 останньої версії та його переклад українською мовою у разі, якщо він викладений іншою, ніж українська, мовою.

Станом на момент прийняття рішення відсутня відповідь від Замовника на лист від 11.06.2026 № 20-29/12-548-пз.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Слід зазначити, що Документація не містить визначення "зовнішня компанія", що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель та недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінації учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що у додатку 2 до Документації у складі вимог до кваліфікаційного критерію встановлено обов’язок надання:

"довідки, складеної у довільній формі, про наявність досвіду звітування про публічні закупівлі у Центральній інформаційній та комунікаційній системі Європейського союзу (CST2021) із зазначенням: дати реєстрації в системі CST2021, яка повинна бути не пізніше тридцяти календарних днів до дати публікації оголошення про дану закупівлю; облікового запису та ID користувача CST2021; назви та номера проєкту...; фотографія сторінки вебпереглявача з відкритою CST2021, на якій буде видно назву проєкту, ім’я та прізвище користувача (Учасника процедури)" Скаржник зазначає, що зазначені умови є дискримінаційними з огляду на таке, зокрема, часове обмеження щодо дати реєстрації (не пізніше 30 днів до оголошення):

На думку Скаржника, встановлення фіксованого ретроспективного календарного дедлайну для створення облікового запису в системі донора не має жодного технічного чи кваліфікаційного обґрунтування.

Фахівець Скаржника може мати унікальний досвід звітування, проте пройти процедуру актуалізації або реєстрації профілю у системі CST2021 пізніше вказаного Замовником штучного 30-денного строку. На думку Скаржника, дана вимога прописана під конкретного виконавця, який заздалегідь знав про дату оголошення закупівлі Замовником та є дискримінаційною.

Також Скаржник зазначає, що вимога щодо надання "фотографії сторінки вебпереглядача з відкритою CST2021" (скріншота):

Доступ до Центральної інформаційної системи ЄС (CST2021) є суворо регламентованим та надається користувачам виключно на період активної реалізації відповідного грантового проекту. Після успішного завершення та фінансового закриття проекту права доступу (логін/пароль) бенефіціарів та їхніх експертів до системи анулюються або обмежуються Органом управління програми. Скаржник (та будь-який інший добросовісний учасник), чиї спеціалісти успішно завершили аналогічні проекти у минулому, фізично позбавлені можливості зробити "живу" фотографію екрана зсередини системи CST2021 на момент подання тендерної пропозиції у 2026 році.

Скаржник засвідчує абсолютну технічну, структурну та юридичну неможливість виконання цієї вимоги будь-яким незалежним учасником ринку з огляду на архітектуру побудови, логіку доступу та регламент функціонування інформаційного комплексу Європейського союзу CST2021 / SL2021. Аналіз офіційних технічних посібників Органу управління програми донору безапеляційно доводить протиправність та штучність встановлених Замовником бар'єрів:

1. Документальне підтвердження закритого функціоналу модуля закупівель згідно з "Beneficiary's Manual - SL2021 - Public Procurement module". Відповідно до офіційного посібника Міністерства фондів розвитку та регіональної політики Республіки Польща щодо спеціалізованого модуля закупівель, діють такі імперативні технічні обмеження:

Скаржник наголошує, що зазначені вимоги Замовника є протиправними, штучними, дискримінаційними та такими, що фізично і технічно не можуть бути виконані будь-яким учасником ринку, окрім однієї заздалегідь визначеної особи, що прямо суперечить вимогам частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону.

Неможливість виконання вимог Замовника підтверджується офіційним технічним регламентом та інструкціями Органу управління програми донора, а саме - офіційним посібником Міністерства фондів розвитку та регіональної політики Республіки Польща:

"Beneficiary's Manual - SL2021 - Public Procurement module" (версія 1.0 від 21.10.2024 р.):

Неможливість вільної реєстрації сторонніх осіб за цільовим призначенням системи.

Відповідно до Розділу "Вступ" (Introduction) на сторінці 5 Посібника (абзац 1), додаток "Public Procurement" є спеціалізованим закритим внутрішнім модулем системи SL2021, що призначений виключно для збору даних про публічні закупівлі та контракти, які укладаються безпосередньо в межах уже підписаного та реалізованого грантового проєкту. Даний ресурс розроблено як інструмент внутрішньої звітності Органу управління та Офіційних бенефіціарів (партнерів проєкту). У системі відсутня будь-яка технічна можливість або функціональна опція вільної реєстрації для сторонніх суб’єктів господарювання — учасників торгів, які лише претендують на отримання підряду.

Також Скаржник зазначає, що імперативну залежність доступу від наявності раніше укладеного Грантового контракту. Як чітко визначено у Розділі 1 "Access to public procurement from the Project Domain" на сторінці 6 Посібника (абзац 1), доступ до вказаного модуля закупівлі відкривається системою автоматично лише для тих проєктів, які вже мають чинний юридичний статус: "Договір підписано" (Contract signed), "Завершено" (Completed) або "Договір розірвано" (Contract terminated). Відповідно до пунктів 1 та 2 на сторінках 6–7 Посібника, навігація до інтерфейсу модуля можлива виключно двома технічними шляхами: або через розгортання меню дій у внутрішньому "Списку проєктів" (List of projects) верифікованого бенефіціара, або через екран інформації про проєкт у вкладці "Реалізація проєкту" (Project implementation).

Скаржник зазначає, що він, як незалежний учасник ринку, не є стороною Головного грантового контракту щодо проєкту № PLUA.02.01-IP.01-0048/23-00, а відтак технічно не має і не може мати "Проєктного домену" (Project Domain) чи особистого кабінету у системі SL2021 для цієї закупівлі.

Також Скаржник зазначає про відсутність юридичного статусу "Учасника торгів" (Економічного оператора) у структурі інтерфейсу донора. Так, згідно з технічними правилами заповнення картки закупівлі, викладеними у Розділі 2.2 "Creating public procurements" на сторінці 14 Посібника (абзаци 6–13, поле "Contracting Authority"), в системі діє жорстко обмежений перелік ролей користувачів, які мають право створювати чи відображатися в профілі. Ними можуть виступати виключно: "Beneficiary" (Головний партнер проєкту), "Implementer" (Офіційний партнер проєкту) або "Grantee" (Одержувач субгранту в межах SPF). Донор містить суворе імперативне застереження: заборонено обирати будь-які інші типи організацій (роль "Other entity"), оскільки для кожного зареєстрованого тендеру Органом закупівлі (Contracting Authority) має виступати виключно верифікований бенефіціар або партнер проєкту. Ролі "Учасник тендеру" або "Зовнішній фахівець" в системі не існує в принципі, що робить вимогу Замовника щодо надання учасником особистого ID чи облікового запису абсурдною та незаконною.

Також Скаржник повідомляє про неможливість надання "живої" фотографії сторінки веб-переглявача через блокування доступу після завершення проектів. Так, доступ експертів до кабінетів бенефіціарів у системі CST2021 / SL2021 є тимчасовим та діє виключно в межах строку реалізації відповідного проєкту. Після завершення фінансового звітування та закриття гранту, права доступу користувачів анулюються Органом управління програми. Учасник, чий персонал має значний досвід успішного звітування в CST2021 за минулі роки, фізично і технічно позбавлений можливості здійснити "живу" фотофіксацію (скріншот) екрана діючої системи станом на дату подання пропозиції у 2026 році.

На думку Скаржника, належним і вичерпним підтвердженням наявності досвіду працівника згідно із законодавством України є виключно цивільно-правові або трудові документи (договори, акти, відгуки), які Скаржник готовий надати, а не демонстрація відкритих вікон закритих ІТ-ресурсів ЄС.

Крім того, Скаржник повідомляє про порушення логіки та часового регламенту звітування перед донором. На сторінці 5 Посібника (абзац 6) донор чітко визначає часові рамки внесення інформації: "Інформація повинна вноситися до модуля негайно після присудження контракту та укладення договору з підрядником..." (immediately after the award of the contract and conclusion of the contract with the Contractor). Таким чином, реєстрація торгів у CST2021 здійснюється виключно постфактум — після того, як процедура закупівлі повністю завершена в Prozorro, а з переможцем укладено контракт. Вимога Замовника надати ID користувача та скріншот з CST2021 на етапі подання тендерних пропозицій прямо суперечить покроковій логіці самого грантодавця.

Крім того, встановлення Замовником обмеження щодо обов'язкової реєстрації в системі "не пізніше ніж за 30 календарних днів до дати публікації оголошення" є штучним часовим бар'єром, спрямованим на штучне звуження конкуренції. Дата реєстрації профілю у внутрішньому софті донора жодним чином не впливає на кваліфікацію фахівця чи якість надання ним послуг, проте повністю відсікає від участі будь-яких нових учасників ринку.

Загальний посібник користувача Програми Interreg NEXT Польща–Україна, SL2021 user manual – INTERREG Project Management оприлюднений на офіційному порталі pl-ua.eu, визначає чіткі правові межі суб'єктного складу користувачів: суб'єктний склад (Глава 1, стор. 7): Посібник має цільове призначення та адресований виключно працівникам бенефіціарів, які є відповідальними за управління даними у проєктах, що реалізуються в рамках програм Interreg ("employees of the beneficiaries responsible for managing the data in projects implemented under Interreg programmes"). Зовнішні виконавці послуг не є суб'єктами первинної реєстрації в системі. Механізм надання доступу (Глава 3, стор. 9): Доступ до системи CST2021/SL2021 надається бенефіціарам виключно на підставі офіційної заявки, що подається до Спільного секретаріату (Joint Secretariat / JS) з метою додавання керівника проєкту (project manager). Авторизація відбувається через єдине уніфіковане вікно.

Стороння особа (учасник торгів) технічно позбавлена можливості самостійно подати заявку до Спільного секретаріату (JS) для реєстрації в системі під проєкт конкретного Замовника.

Право ініціювання змін (Глава 5.1, стор. 11): Будь-які модифікації, зміни чи операції в межах проєкту можуть бути ініційовані виключно Провідним партнером ("Changes to the project can be initiated only by Lead Partners"). Управління користувачами та децентралізація прав (Глава 9, стор. 62–66): Регулює створення акаунтів та делегування повноважень.

Відповідно до базової архітектури системи CST2021, кожен партнер проєкту самостійно та незалежно керує правами інших користувачів у межах своєї організації ("Each project partner independently manages the rights of other users in his entity"). Перша уповноважена особа (керівник проєкту/project manager) реєструється через Спільний секретаріат (JS) і отримує виключні права додавати нових уповноважених осіб (authorized persons), змінювати обсяг їхніх дозволів або блокувати/розблоковувати доступ до конкретного проєкту.

Дії Замовника, на думку Скаржника, порушують вимоги ч. 4 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону, оскільки встановлюють обов'язок документального підтвердження у спосіб, що є неможливим для учасників, які належним чином виконали свої зобов'язання в минулому, але не мають доступу до системи на поточний момент. Належним підтвердженням досвіду є первинні юридичні документи - договори та акти, які Скаржник готовий надати, а не фотофіксація веб-інтерфейсу. Встановлюючи у додатку 2 Документації вимогу щодо надання копії сторінки вебпереглядача (скріншота) з персональними даними користувача та ID у системі, Замовник вимагає від Скаржника документального підтвердження, яке останній не може отримати на законних підставах. Це штучно обмежує коло учасників торгів лише тими особами, які вже є діючими офіційними партнерами або координаторами інших грантових проектів у цих закритих базах, що є прямим проявом дискримінації та порушенням ч. 4 ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону.

Також Скаржник повідомляє про аналогічне, на його думку, рішення Комісії.

Замовник зазначає, що до обовʼязків фахівця (як зазначено в ТЗ) є звітування про публічні закупівлі в CST2021. Звітування є ключовим процесом, від якого залежить визнання витрат, що виникають у проєкті, Спільним секретаріатом Програми. Тому особа, яка не має такого досвіду, створює ризики не лише виконання договірних зобовʼязань, а й проєкту загалом. Сам факт реєстрації в системі не означає наявність досвіду, оскільки користувач може зареєструватися у період подання документів, і не подати жодного звіту.

Тому 30-ти денний період є запобіжником того, що недобросовісні учасники зареєструються перед поданням документів, не маючи жодного досвіду звітування.

Замовник зазначає, що доступ до CST2021 мають будь-які користувачі, які можуть верифікувати електронні адреси, з яких проведено реєстрацію. Інформація про користувача системи зʼявляється на екрані, якщо натиснути на посилання Edit Profile (Змінити профіль), яке доступне з кабінету користувача. Посилання на іншу програму, ніж та в межах якої реалізується проєкт. За вказаним посиланням вказано, що доступ до конкретного проєкту надає керівник проєкту.

Замовник наголошує, що у Документації поставлена вимога про наявність реєстрації у системі, в не в конкретному проєкті. Доступ до CST2021 Кожен партнер проекту самостійно керує правами інших користувачів у своїй організації. Керівник проекту в системі CST2021 (1-ша уповноважена особа, зареєстрована під час процесу уточнень) має права додавати нових уповноважених осіб, змінювати обсяг їхніх дозволів, а також блокувати або розблоковувати доступ до проекту. Рекомендується розділити роль керівника проекту з іншим співробітником (шляхом вибору відповідних дозволів у системі) для забезпечення безперервності.

Враховуючи вище наведені факти безумовно є технічна можливість або функціональна опція вільної реєстрації для сторонніх суб’єктів господарювання — учасників торгів, які претендують на отримання підряду.

Також Замовник зазначає, що під час подачі пропозицій учасник завантажує підписану згоду на надання персональних даних. Тому відповідно до додатку 2 Документації вимогу щодо надання копії сторінки веб-переглядача (скріншота) з персональними даними користувача та ID у системі, Замовник вимагає від Скаржника документального підтвердження є законною.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ,

ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ *

* Вимоги до учасників складені з урахуванням вимог наведених в Додатку ІІ до Угоди про фінансування Програми Interreg (Interreg VI-A) NEXT Польща – Україна від 01.12.2023, ратифікована Законом України від 09.05.2024 № 3719-ІХ 1.

Документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям (критерії виключення та відбору) 1. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід* * Під час закупівлі робіт або послуг у разі встановлення кваліфікаційного критерію, такого як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/ співвиконавців.

1. На підтвердження наявності працівників(а) відповідної кваліфікації, які(ий/а) мають необхідні знання та досвід, Учасник має надати:

- довідку, складену у довільній формі, про наявність досвіду звітування про публічні закупівлі у Центральній інформаційній та комунікаційній системі Європейського союзу (CST2021) із зазначенням:

- дати реєстрації в системі CST2021, яка повинна бути не пізніше тридцяти календарних днів до дати публікації оголошення про дану закупівлю;

- облікового запису та ID користувача CST2021;

- назви та номера проєкту, у рамках якого було проведено звітування про публічні закупівлі в CST2021;

- фотографія сторінки веб-переглядача з відкритою CST2021, на якій буде видно назву проєкту, ім’я та прізвище користувача (Учасника процедури).

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема договір надання послуг від 01.10.026 №36 PLAN_ECHO, укладений з ГО "Точка рівноваги", у якому, зокрема, зазначено наступне:

І. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. За цим Договором Замовник доручає, а Виконавець зобов'язується надати на свій власний ризик послуги, перелічені в п. 2.1, в рамках проекту "Підвищення рівня безпечної освіти для дітей та підлітків, які постраждали від війни, у Сумській, Харківській та Донецькій областях України" (Партнер - Представництво Іноземної Неурядової Організації План Інтернешенал, Інк. за фінансуванням Європейської Комісії з питань цивільного захисту та операцій з гуманітарної допомоги/Еигореап Commission Humanitarian Aid ECHO).

II. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Права та обов'язки Виконавця:

планування та проведення процедур закупівель в проекті;

участь у договірній роботі, підготовка тексту договорів з постачальниками/надавачами послуг у відповідності до протоколу відбору постачальників, цінових пропозицій, реєстраційних даних та реквізитів постачальників;

участь у плануванні видатків і визначенні потреби в товарах, роботах і послугах, що будуть закуповуватися; збирання, агрегування потреби організації у товарах, роботах і послугах, складання та щомісячний моніторинг виконання плану закупівель;

здійснення моніторингу постачальників (підрядників, виконавців), ведення бази попередньо відібраних постачальників;

визначення обґрунтованої очікуваної вартості, здійснення вибору процедури закупівлі у відповідності до процедур Замовника та донорів, прогнозування ризиків при проведенні закупівель;

проведення аналізу інформації щодо цін на товари, роботи та послуги та формулювання структурованих висновків;

підготовка відповідних документів щодо проведення закупівель - оголошення, технічні завдання, форми цінових пропозицій тощо;

організація та проведення закупівель відповідно до процедур Замовника та донорів;

забезпечення складання, упорядкування, сканування та завантаження на електронні ресурси Замовника, затвердження та зберігання відповідних документів з питань закупівель в організації (заявки на закупівлю, протоколи відбору постачальників, листування з учасниками закупівель, документи постачальників та їх цінові пропозиції, укладені договори з постачальниками, первинна документація (рахунки, видаткові накладні, акти приймання-передачі наданих послуг тощо), подання даних документів до фінансової звітності;

забезпечення об'єктивності та неупередженості процесу організації та проведення процедур закупівель;

Недопущення створення конфлікту між інтересами організації та учасниками закупівлі;

здійснення ефективної комунікації з менеджером проекту, бухгалтером, керівником;

комунікація з постачальниками транспортних послуг та координація їх з мобільними командами;

забезпечення логістики переміщення проектних мобільних команд, дистрибуційних команд, спеціалістів відділу моніторингу тощо;

чітке дотримання загальних гуманітарних принципів, основних принципів соціальної роботи, внутрішніх політик та процедур, місії та цінностей організації; участь в організаційних зустрічах;

виїзди в локації проекту, на координаційні зустрічі, навчання тощо в межах надання послуг, із покриттям документально підтверджених витрат;

проходження додаткового навчання; інше за усною згодою сторін.

Також Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, посібник користувача SL2021 "Управління проєктами INTERREG Версія для бенефіціара", посібник бенефіціара "Interreg SL2021 — Публічні закупівлі".

Враховуючи наведене, в тому числі, надані Скаржником на розгляд Комісії пояснення та документи, зокрема, договір надання послуг від 01.10.026 №36 PLAN_ECHO, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити дату реєстрації в системі CST2021 не пізніше тридцяти календарних днів до дати публікації оголошення про дану закупівлю, а також фотографію сторінки вебпереглядача з відкритою CST2021, на якій буде видно назву проєкту, ім’я та прізвище користувача (учасника процедури), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що у додатку 2 до Документації у межах кваліфікаційного критерію "Наявність працівників відповідної кваліфікації..." Замовник вимагає надання "сканованих копій договорів та актів наданих послуг з проведення закупівель для реалізації проєктів, що реалізуються із використанням грантових коштів за програмами Європейського Союзу".

На думку Скаржника, вказана вимога є дискримінаційною, протиправною та такою, що штучно обмежує коло потенційних учасників торгів, виходячи з наступного. Предметом даної закупівлі є "Послуги спеціаліста з публічних закупівель та інфраструктури проєкту...

за кодом ДК 021:2015 : 79410000-1 Консультаційні послуги з питань підприємницької діяльності та управління".

Замовник, вимагаючи копії договорів та актів виключно щодо проєктів, які "реалізуються із використанням грантових коштів за програмами Європейського Союзу", встановлює штучний географічний та фінансовий бар'єр. Правову природу консультаційних послуг у сфері закупівель чи управління проєктами не змінює той факт, за рахунок яких коштів (державного бюджету України, власних коштів підприємств, кредитів Світового банку, грантів інших міжнародних донорів тощо) фінансувався такий проєкт.

Скаржник зазначає, що він має значний досвід надання консультаційних послуг у сфері права, консалтингу, супроводу публічних закупівель та управління проєктами в Україні, що повністю відповідає специфіці національного законодавства (Закону та Особливостям), якими керується Замовник при проведенні цих відкритих торгів.

Проте Скаржник може не мати договорів, де прямо зазначено фінансування саме за програмами Європейського Союзу.

Таким чином, вимога Замовника позбавляє Скаржника та інших кваліфікованих суб'єктів господарювання права взяти участь у процедурі закупівлі.

Скаржник, посилаючись на положення Закону та Особливостей, зазначає, що критерій наявності працівників (пункт 2 частини другої статті 16) та критерій наявності досвіду виконання аналогічних договорів (пункт 3 частини другої статті 16) є окремими, самостійними кваліфікаційними критеріями.

На думку Скаржника, впроваджуючи вимогу про надання копій аналогічних договорів та актів самого учасника (суб'єкта господарювання) всередину критерію щодо персоналу, Замовник вчиняє протиправну підміну понять. Це позбавляє права на участь у торгах компанії, які мають у своєму штаті кваліфікованих та дипломованих юристів і спеціалістів із сертифікатами у сфері закупівель, але сама компанія як юридична особа раніше контрактувалася за іншими напрямками. Понад те, Особливості гарантують учаснику право залучати спроможності інших суб’єктів як субпідрядників для підтвердження наявності персоналу. Змішування замовником двох різних критеріїв нівелює цей законний механізм та штучно обмежує конкуренцію.

Замовник зазначає, що копії договорів та актів виключно щодо проєктів, які "реалізуються із використанням грантових коштів за програмами Європейського Союзу" процедури закупівель і звітування про них у рамках проєкту містять ряд важливих особливостей, які викладені у додатку 2 до Угоди про фінансування програми Interreg (Interreg VI-A) NEXT Польща-Україна, ратифікованою Законом України № 3719-IХ від 09.05.2024 та у програмному посібнику. Ці процедури є унікальними саме для цієї програми, оскільки для цього прийнятих Рамковою Угоди між Урядом України та Комісією Європейських Співтовариств Заходи.

Замовник наголошує, що відсутність досвіду в учасника створює ризики невиконання проєкту.

Інформаційна довідка має декларативний характер і не підтверджує фактичної участі учасника торгів в закупівлях, які визначені Угодою і Грантовим контрактом.

Замовником було розглянуто звернення стосовно конкретизації інформації та прийнято рішення про внесення змін до Документації, з метою деталізації вимог Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі* * Вимоги до учасників складені з урахуванням вимог наведених в Додатку ІІ до Угоди про фінансування Програми Interreg (Interreg VI-A) NEXT Польща – Україна від 01.12.2023, ратифікована Законом України від 09.05.2024 № 3719-ІХ 1.

Документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям (критерії виключення та відбору) 1.

Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід* * Під час закупівлі робіт або послуг у разі встановлення кваліфікаційного критерію, такого як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/ співвиконавців 1. На підтвердження наявності працівників(а) відповідної кваліфікації, які(ий/а) мають необхідні знання та досвід, Учасник має надати:

… - скановані копії договорів та актів наданих послуг з проведення закупівель для реалізації проєктів, що реалізуються із використанням грантових коштів за програмами Європейського Союзу.

Відповідно до пункту 1 розділу І Документації назва предмета закупівлі - Послуги спеціаліста з публічних закупівель та інфраструктури проєкту № PLUA.02.01-IP.010048/23-00 "Забезпечення доступності медичних послуг для пацієнтів із серцевосудинними захворюваннями на польсько-українському прикордонні шляхом модернізації медичної інфраструктури та обладнання" в межах Програми Interreg NEXT "Польща – Україна 2021-2027", що співфінансується Європейським Союзом через Міністерство фондів розвитку та регіональної політики Республіки Польща; код ДК 021:2015 : 794100001 Консультаційні послуги з питань підприємницької діяльності та управління.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема договір надання послуг від 01.10.026 №36 PLAN_ECHO, укладений з ГО "Точка рівноваги", у якому, зокрема, зазначено наступне:

І. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.1. За цим Договором Замовник доручає, а Виконавець зобов'язується надати на свій власний ризик послуги, перелічені в п. 2.1, в рамках проекту "Підвищення рівня безпечної освіти для дітей та підлітків, які постраждали від війни, у Сумській, Харківській та Донецькій областях України" (Партнер - Представництво Іноземної Неурядової Організації План Інтернешенал, Інк. за фінансуванням Європейської Комісії з питань цивільного захисту та операцій з гуманітарної допомоги/Еигореап Commission Humanitarian Aid ECHO).

1.3. Термін дії Договору: з 01.01.2026р. по 30.06.2026р.

II. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

2.1. Права та обов'язки Виконавця:

планування та проведення процедур закупівель в проекті;

участь у договірній роботі, підготовка тексту договорів з постачальниками/надавачами послуг у відповідності до протоколу відбору постачальників, цінових пропозицій, реєстраційних даних та реквізитів постачальників;

участь у плануванні видатків і визначенні потреби в товарах, роботах і послугах, що будуть закуповуватися; збирання, агрегування потреби організації у товарах, роботах і послугах, складання та щомісячний моніторинг виконання плану закупівель;

здійснення моніторингу постачальників (підрядників, виконавців), ведення бази попередньо відібраних постачальників;

визначення обґрунтованої очікуваної вартості, здійснення вибору процедури закупівлі у відповідності до процедур Замовника та донорів, прогнозування ризиків при проведенні закупівель;

проведення аналізу інформації щодо цін на товари, роботи та послуги та формулювання структурованих висновків;

підготовка відповідних документів щодо проведення закупівель - оголошення, технічні завдання, форми цінових пропозицій тощо;

організація та проведення закупівель відповідно до процедур Замовника та донорів;

забезпечення складання, упорядкування, сканування та завантаження на електронні ресурси Замовника, затвердження та зберігання відповідних документів з питань закупівель в організації (заявки на закупівлю, протоколи відбору постачальників, листування з учасниками закупівель, документи постачальників та їх цінові пропозиції, укладені договори з постачальниками, первинна документація (рахунки, видаткові накладні, акти приймання-передачі наданих послуг тощо), подання даних документів до фінансової звітності;

забезпечення об'єктивності та неупередженості процесу організації та проведення процедур закупівель;

Недопущення створення конфлікту між інтересами організації та учасниками закупівлі;

здійснення ефективної комунікації з менеджером проекту, бухгалтером, керівником;

комунікація з постачальниками транспортних послуг та координація їх з мобільними командами;

забезпечення логістики переміщення проектних мобільних команд, дистрибуційних команд, спеціалістів відділу моніторингу тощо;

чітке дотримання загальних гуманітарних принципів, основних принципів соціальної роботи, внутрішніх політик та процедур, місії та цінностей організації; участь в організаційних зустрічах;

виїзди в локації проекту, на координаційні зустрічі, навчання тощо в межах надання послуг, із покриттям документально підтверджених витрат;

проходження додаткового навчання; інше за усною згодою сторін.

Враховуючи наведене, в тому числі, наданий Скаржником на розгляд Комісії договір надання послуг від 01.10.026 №36 PLAN_ECHO, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати скановані копії договорів та актів наданих послуг з проведення закупівель для реалізації проєктів, що реалізуються із використанням саме грантових коштів за програмами Європейського Союзу, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "РІВНЕНСЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ ІМЕНІ ЮРІЯ СЕМЕНЮКА" РІВНЕНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 02000010) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги спеціаліста з публічних закупівель та інфраструктури проєкту № PLUA.02.01IP.01-0048/23-00 "Забезпечення доступності медичних послуг для пацієнтів із серцевосудинними захворюваннями на польсько-українському прикордонні шляхом модернізації медичної інфраструктури та обладнання" в межах Програми Interreg NEXT "Польща – Україна 2021-2027", що співфінансується Європейським Союзом через Міністерство фондів розвитку та регіональної політики Республіки Польща; код ДК 021:2015 : 794100001 Консультаційні послуги з питань підприємницької діяльності та управління", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202605-28-000039-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Cкарга щодо дискримінаційних умов тендерної документації