Рішення АМКУ · 2026

Тверде паливо

Рішення органу оскарження № 4626-р/пк-пз від 20.04.2026 за скаргою UA-2026-04-03-009439-a.c1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 20.05.2026
Замовник
Лозуватський ліцей Благовіщенської міської ради · ЄДРПОУ 32806317 · Кіровоградська область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОСТАЧ ФОРМ" · 46074618
Закупівля
UA-2026-04-03-009439-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
590 000,00 грн
Код ДК 021
09111100-1 Вугілля
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Технічна специфікація предмета закупівлі
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Дати
скаргу подано 08.04.2026 · прийнято до розгляду 10.04.2026 · розгляд 20.04.2026 · рішення 20.04.2026 (12 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
На виконання норми абзацу 3 частини 17 статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» та п.67 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, як затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178, повідомляємо Вас про усунення порушень, зазначених у скарзі ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОСТАЧ ФОРМ" №UA-2026-04-03-009439-a.c1 і надаємо в якості підтвердження Лист з переліком змін від 20.05.2026 року
Документи органу оскарження
рішення від 10.04.2026 № 4235.pdf (10.04.2026)
Інформація про резолютивну частину рішення від 20.04.2026 №4626.pdf (21.04.2026)
рішення від 20.04.2026 №4626.pdf (23.04.2026)
Інші скарги в закупівлі
UA-2026-04-03-009439-a.a2 (скаргу задоволено, 05.06.2026)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 4626 -р/пк-пз від 20.04.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ПОСТАЧ ФОРМ" (код ЄДРПОУ 46074618) від 08 квітня 2026 № UA-2026-04-03-009439-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.04.2026 № 4235-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Cкаржник цитуючи положення пункту 4.4. Розділу 6 Документації, а також пунктів 11.4 та 11.5 проекту договору зазначає, що зазначені вимоги не узгоджуються з положенням Особливостей.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни шляхом приведення вимог Документації до положень Особливостей.

Замовник зазначає, що норми Закону та положення Особливостей не встановлюють переліку інформації та повноти її наведення, яку повинна містити інструкція з підготовки тендерних пропозицій тендерної документації.

Також Замовник цитуючи Наказом Міністерства економіки України від 06.12.2024 № 27593, яким затверджена "ПРИМІРНА ТЕНДЕРНА ДОКУМЕНТАЦІЯ" зазначає, що у нього відсутній обов’язок зазначати в Документації зміст п. 19 Особливостей в повному обсязі.

Замовник, користуючись цим правом навів в п.4.4 розділу 6 Документації та в п.11.5 розділу 11 проєкту договору, який міститься в Додатку №3 до Документації, лише ті підстави для зміни істотних умов договору про закупівлю, що стосуються предмета закупівлі даної процедури закупівлі.

Замовник звертає увагу Комісії, що підпункти 9, 10, 11 п.19 Особливостей, зокрема:

стосуються (і їх доцільно зазначати в тендерній документації та проєкті договору) закупівлі:

робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382, послуг з передачі електричної енергії, постачання електричної енергії Отже, положення п.4.4 розділу 6 Документації та положення п.11.5 розділу 11 проєкту договору повністю узгоджується з предметом закупівлі та не є незаконними, як стверджує Скаржник.

Тому Замовник вважає, що жодним чином не порушив положення Особливостей тим, що не вказав в тендерній документації зміст п. 19 Особливостей в повному обсязі, зокрема не вказав підпункти 9, 10, 11 п.19 Особливостей.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.4 пункту 4 розділу 6 Документації істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 особливостей, визначених Постановою КМУ №1178, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед”,що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації” (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.

Додаток 3 Документації містить проект договору, відповідно до якого встановлено, зокрема:

11.4. У разі коли сторони не досягли згоди щодо внесення змін у договір або розірвання його чи у разі неодержання відповіді в установлений Договором строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона може звернутися до суду. Якщо судовим рішенням у договір внесено зміни або його розірвано, він вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності відповідним рішенням, якщо інше не встановлено рішенням суду.

11.5. Договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України. Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 особливостей, визначених Постановою КМУ №1178, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків.

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника; Сторони можуть внести зміни до договору у разі зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника, а також у випадку зменшення обсягу споживчої потреби товару. В такому випадку ціна договору зменшується в залежності від зміни таких обсягів;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

У цьому випадку Сторони погоджуються, що зміну ціни здійснюють у такому порядку:

Підставою для зміни ціни є письмове звернення Сторони Договору та коливання ціни на ринку;

Сторони погоджуються, що збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін) відбувається пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), та не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку;

Сторони погоджуються, що документальне підтвердження коливання ціни на ринку має містити інформацію про період порівняння ціни, а саме: з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі) та до моменту виникнення необхідності у внесенні відповідних змін;

Сторони погоджуються та допускають, що документальним підтвердженням коливання ціни на ринку можуть бути надані документи, які видані уповноваженими на це органами (Торгово-промислової палати України та/або її регіональних представництв або ДП "Держзовнішінформ", або ДП "Укрпромзовнішекспертиза", або іншим органом, який компетентний надавати відповідну інформацію) та які підтверджують коливання ціни на ринку такого товару, або інші факти, на які посилається Сторона або інші документи органу, установи чи організації, які мають повноваження здійснювати моніторинг цін на товари, визначати зміни ціни такого товару на ринку. Документальне підтвердження коливання ціни на ринку має містити:

- інформацію про стан цін щонайменше на дві дати, що визначають початок (день укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або день останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі) та кінець часового інтервалу, у якому здійснювалося дослідження цін;

- результат порівняння цін у відсотковому вираженні;

- інша інформація.

Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі, за умови що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю; Сторони можуть внести зміни до договору у випадку покращення якості предмета договору за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета договору та відповідає тендерній документації в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

Строк дії Договору та виконання зобов`язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг може продовжуватись у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі. Фoрма документального підтвердження oб’єктивних oбставин визначатиметься Замoвникoм у мoмент виникнення oб’єктивних oбставин (з oгляду на їхні oсoбливoсті) з дoтриманням чиннoгo закoнoдавства;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку; Сторони можуть внести зміни до договору у разі погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг). Сума договору зменшується пропорційно узгодженому зменшенню ціни;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку зі зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

Сторони можуть внести зміни до договору у разі зміни згідно із законодавством ставок податків і зборів, які мають бути включені до ціни договору, та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування. Зміна ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування може відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення, сума договору може змінюватися в залежності від таких змін без зміни обсягу закупівлі. У цьому випадку Сторони погоджуються, що зміну ціни здійснюють у такому порядку:

- підставою для зміни ціни є письмове звернення Сторони Договору та набрання чинності документу, яким затверджені чи встановлені такі ставки податків і збори та/або зміни умов щодо надання пільг з оподаткування та/або зміни системи оподаткування;

- сторони погоджуються, що Сторона, яка звертається з пропозицією про внесення змін з підстав визначених даним пунктом обов’язково до письмового звернення надає документ, який встановлює/змінює такі ставки податків і збори та/або змінює умови щодо надання пільг з оподаткування та/або змінює систему оподаткування;

- нову (змінену) ціну Сторони застосовують з дня введення в дію відповідного документу, яким затверджені чи встановлені такі ставки податків і зборів та/або зміни щодо надання умов пільг з оподаткування та/або зміни системи оподаткування або з іншої дати, яка встановлена відповідним документом;

- зміна ціни відбувається пропорційно зміненій (зміненим) частині (частинам) складової такої ціни, в тому числі і загальна вартість Договору;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS регульованих цін (тарифів) і нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед”,що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни; Сторони можуть внести зміни до договору у разі зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, регульованих цін (тарифів) і нормативів, в тому числі з урахуванням ст. 631 та ст.651 Цивільного кодексу України;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 “Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації” (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування;

11) зміни обсягів закупівлі, ціни та інших умов договору про закупівлю на постачання електричної енергії, чинного на дату набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 44 “Про внесення зміни до пункту 19 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування”, для виконання вимог, визначених пунктом 6 постанови Кабінету Міністрів України від 15 січня 2026 р. № 39 “Деякі питання подолання наслідків надзвичайної ситуації державного рівня в електроенергетичних системах”, - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 43.

Слід зазначити, що положення пункту 4.4 розділу 6 Документації та додатку 3 Документації (проект договору) не узгоджуються з положеннями пункту 19 Особливостей в частині випадків зміни істотних умов договору після підписання договору до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, в пункті 5.11.6. проекту договору, який розміщений в Додатку №3 до Документації Замовник вказує: "Замовник, у разі виникнення обґрунтованих підстав у Замовника вважати, що поставлений товар можливо являється неякісним, має право за рахунок Постачальника, замовити проведення дослідження та/або експертизи та/або іншої перевірки якості та безпеки Товару на відповідність наданим супроводжувальним документам на Товар, що підтверджують його якість, в спеціальних акредитованих на це лабораторіях".

Скаржник звертає увагу, що в Документації не вказаний перелік лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб вугілля та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень.

Скаржник також зазначає, що вимоги через невизначеність критеріїв Замовника щодо проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень, невизначеності переліку цих лабораторій, їх адреси та вартості послуг з проведення лабораторних досліджень та доставки проб до лабораторії, припускає різне тлумачення, що може призвести до застосування Замовником різних підходів до учасників торгів.

Крім того, Скаржник зазначає, якщо Учасник торгів додатково повинен буде оплачувати вартість експертизи та лабораторних досліджень, а саму вартість цих робіт він не знає, то Учасник не зможе остаточно розрахувати вартість своєї Пропозиції. Додатково повідомляємо, що Документація не містить критеріїв щодо лабораторії, зокрема рівня акредитації тощо.

Замовник зазначає, що проект договору містить в своєму складі розділ "V. Поставка та порядок приймання товару" згідно з положень якого відбуватиметься постачання твердого палива постачальником і його приймання Замовником.

Замовник додає, що задля можливості скористатися правом, передбаченим розділом 7 ДСТУ 7146:2010 ним і було передбачено зазначені в договору п.п. 5.11.6 п.5.11 проекті договору умови.

Додатково Замовник зазначає, що нормами частини 3 статті 27 Закону України "Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції" встановлено, що "експертиза (випробування) зразків продукції проводиться у випробувальних лабораторіях чи інших організаціях, акредитованих на право проведення таких робіт Національним органом з акредитації, на підставі договорів, укладених з ними органами ринкового нагляду. У разі відсутності в Україні випробувальних лабораторій чи інших організацій, акредитованих на право проведення експертизи (випробувань) зразків відповідної продукції, допускається проведення експертизи (випробувань) зразків такої продукції у випробувальних лабораторіях, які мають необхідну технічну компетентність для їх проведення". Тобто нормативно-правовими актами законодавства України встановлено, що експертиза (випробування) зразків продукції проводиться у випробувальних лабораторіях чи інших організаціях, акредитованих на право проведення таких робіт Національним органом з акредитації.

Замовник звертає увагу, що ним не зазначено в Документації, що вибір лабораторії для проведення дослідження та/або експертизи та/або іншої перевірки якості та безпеки Товару здійснюється на власний розсуд Замовника чи суто одним Замовником.

Тобто, лабораторію, яка буде здійснювати експертизу та дослідження має право запропонувати безпосередньо постачальник. Головний критерій до лабораторії це те, що вона повинна бути акредитована. На сайті Національного агенства з акредитації України за посиланням https://naau.org.ua/3-reiestr-akreditovanikh-oov наведено перелік всіх акредитованих в Україні лабораторій. Перелік знаходиться у вільному доступі, а тому на нашу думку, учасники цілком володіють (чи можуть отримати) інформацією про умови та вартість проведення експертизи твердого палива такими лабораторіями.

Якщо після укладення договору про закупівлю все ж таки виникне необхідність в перевірці якісних та технічних показників вугілля, то Постачальник зможе запропонувати Замовнику будь яку акредитовану лабораторію з наведеного переліку. Отже прорахувати вартість своїх тендерних пропозицій для них не складає труднощів.

Крім того, Замовник повідомляє, що у зв’язку з військовою агресією російської федерації на день проведення відкритих торгів та подальшого укладання договору про закупівлю і його виконання Замовник не може передбачити які саме лабораторії матимуть можливість проводити необхідні лабораторні дослідження (буде в наявності необхідний персонал, лабораторія не буде знаходитися на окупованій території, тощо).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до додатку 3 Документації (проект договору):

5.11.6. Замовник, у разі виникнення обґрунтованих підстав у Замовника вважати, що поставлений товар можливо являється неякісним, має право за рахунок Постачальника, замовити проведення дослідження та/або експертизи та/або іншої перевірки якості та безпеки Товару на відповідність наданим супроводжувальним документам на Товар, що підтверджують його якість, в спеціальних акредитованих на це лабораторіях.

Обґрунтованими підставами для проведення лабораторних досліджень, але не виключення є:

порушення умов транспортування або зберігання товару;

сумнівна якість товару (невідповідність вимогам ДСТУ, тощо).

Відбір зразків для проведення дослідження проводиться при обов’язковій участі представника Постачальника. Відібрані зразки Товару мають бути опломбовані та підписані особами, які брали участь у відборі зразків Товару.

За таких умов, Документація не містить окремих вимог щодо необхідності проведення дослідження та/або експертизи та/або іншої перевірки якості та безпеки Товару на відповідність наданим супроводжувальним документам на Товар у лабораторії, визначеній саме Замовником.

Разом з тим, Документація не містить вичерпного переліку підстав для проведення лабораторних досліджень, а також їх кількості, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник цитуючи встановлені показники щодо марки Г (або Г(Г2)) зазначає, що на сьогодні національним стандартом для вугілля є ДСТУ 7146:2010.

Відповідно таблиці 1 ДСТУ 7146:2010, для вугілля Г 13-100 встановлено два види показників, просто для вугілля та для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж.

Як зазначає Скаржник, він звернувся до свого постачальника ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АТРАЦИТ", який повідомив, що дійсно він реалізує вугілля Г 13-100, з львівськоволинського вугільного басейну, для якого ДСТУ передбачає інші показники.

Такими діями Замовник штучно обмежив коло потенційних учасників лише тими, які реалізують вугілля, для якого встановлені наступні показники: - зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж 14; - загальна волога на робочий стан,% - не більше ніж 12; нижча теплота згорання на робочий стан палива не менше ніж 5600 ккал/кг.

Скаржник зазначає, що він як, потенційний учасник, реалізує вугілля кам’яне марки Г 13-100 з львівсько-волинського вугільного басейну, для якого встановлені наступні показники: зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж 24; -загальна волога на робочий стан,% - не більше ніж 8; нижча теплота згорання на робочий стан палива не менше ніж 5300 ккал/кг.

Також Скаржник зазначає, що в Додатку №2 до Документації Замовник вказує, що він закуповує наступне вугілля, з наступними показниками: - суміш вугілля, марка Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А), клас (або фракція) 6-13, кількість 5 тон. Основні технологічні характеристики вугілля повинні відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010 та повинне відповідати наступним якісним та технічним характеристикам Таку вимогу Скаржник також вважає дискримінаційною. По-перше, норми ДСТУ 7146:2010 не визначають взагалі такого вугілля як Г(Г1/Г2)/А (6-13). Саме таке вугілля відсутнє у ДСТУ 7146:2010.

Натомість Замовник вимагає ще на підтвердження якісних показників даного вугілля надати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Водночас, лише ДСТУ 7146:2010 містить такий документ як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик. ДСТУ 3472:2015 такого документу не має.

На вугілля Г(Г2)/А 6-13 чи Г (Г1)/А 6-13 ані в нормах ДСТУ 7146:2010, ані в ДСТУ 3472:2015 не передбачено надання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик. Більш того, серед переліку показників, що вказується у сертифікаті генетичних, згідно норм ДСТУ 7146:2010 (Додаток А) поділ на групу вугілля не передбачено.

Тож вимога щодо надання такого сертифікату на вугілля Г(Г1/Г2)/А 6-13 є такою, що суперечить нормам Національних стандартів, а як наслідок встановлена у супереч із вимогами постанови КМУ від 12.10.2022 року №1178.

Окрім цього, Скаржник зазначає про те, що звернувся до ВП "УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" з метою отримання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик на вказану у документації суміш вугілля, а також сумішей зазначених у Зміні №1 до ДСТУ 7146:2010. І отримали відповідь, що на товарну продукцію, яка зазначена у зміні №1 є чинні патенти.

Отримати сертифікати на суміші, які зазначені у зміні №1 до ДСТУ 7146:2010, може будь який замовник, але за згодою власника патенту.

Таким чином, хоч це нормами ДСТУ 7146:2010 і не передбачено, однак ВП

"УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ"

ДП "НТЦ

"ВУГЛЕІННОВАЦІЯ"

єдиний уповноважений орган на видачу сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик (згідно норм ДСТУ 7146:2010) відмовляє нам у видачі даного сертифікату на суміш вугілля.

Станом на сьогодні функціонуючим органом, що видає сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик є лише ВП "УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ". Оскільки ТК 92 (інший орган, який вказаний у ДСТУ 7146:2010) по, перше, перебуває на окупованій території з 2014 року (м. Луганськ), а подруге, знаходиться в стані припинення та не функціонує нині.

Крім того, 25 травня 2023 року, Скаржник зазначає про те, що повторно звернувся до ВП "УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" з проханням видати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, однак замість прямої відмови отримав знов відповідь стосовно того, що на дане вугілля наявним є патент.

Крім того, хоч у відповіді і вказано про наявність двох патентів, але фактично станом на сьогодні він один. Оскільки другий патент видавався у 2012 році, а отже ще у 2022 році він втратив свою чинність.

Таким чином, отримати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик на суміш вугілля, яку закуповує замовник ми не можемо.

Крім того, Скаржник зазначає про те, що звернувся до власника патента і отримав усну відповідь, що це можливо лише за умови, що такі власники визначатимуть в яких регіонах можна брати участь у закупівлях.

Скаржник повідомляє, що таку відповідь у письмовій формі йому власник патенту ненадасть, оскільки станом на сьогодні він фактично монополізував ринок і сам визначає кому надавати право, а кому ні і за яку ціну. А замовники цим користуються і навмисно публікують тендери із закупівлі суміші вугілля.

Є інші марки і фракції вугілля, які вказані у ДСТУ 7146:2010, які не є патентованими, такі як ДГ 13-100, ДГ 13-25, ДГ 13-50, Г 13-100, Г 13-25 та інші, що вказані у таблиці 1.

Однак, замовник чомусь вирішує дискримінувати учасників та закуповувати те вугілля на яке є патент.

Крім того, Скаржник зазначає, що звернувся до постачальника вугілля ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ", який надав відповідь стосовно того, що він не має суміші вугілля Г(Г1/Г2)/А 613, оскільки це вугілля під патентом та поставити нам це вугілля не може. Натомість ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" може поставити будь-яке інше вугілля, яке не вказано у змінах до ДСТУ 7146:2010, тобто яке не є сумішшю.

Скаржник додає, що хоча Замовник і не вказав номер патенту, фактично він встановив той предмет закупівлі, який може поставити чітко окреслене коло учасників. При цьому замовник не встановив можливість пропонувати еквівалент товару.

Так, у відповіді ВП

"УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ"

ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" вказує те, що термін "еквівалент вугілля" чинним нормативними документами на вугілля кам’яне, антрацит та суміші вугілля в Україні не передбачено. А отже встановити еквівалент замовник не зможе.

Тобто за таких умов, замовник фактично прямо посилається на патент, не передбачає еквівалент, бо для вугілля його не існує і цим він повністю обходить норми Закону. Тобто фактично йде у супереч із принципом вільної конкуренції.

У підсумку, як зазначає Скаржник, що опинився в ситуації, коли його участь у закупівлі можлива за умови надання дозволу від власника патенту, чого він отримати не може. У власника патенту немає обов’язку взагалі відповідати.

Скаржник додає, що отримати документи на суміш вугілля без такої згоди Скаржник не може, оскільки йому прямо на це вказує єдиний уповноважений та нині функціонуючий орган, що видає сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Крім того, встановити еквівалент замовник теж не зможе, оскільки нормативні документи, а саме національні стандарти не містять такого терміну. Отже встановлення еквіваленту буде порушенням п.29 Особливостей.

Додатково Скаржник звертає увагу, що у змінах до ДСТУ 7146:2010 вказана наступна фраза: "Підрозділ 3.1 доповнити приміткою: "Примітка. За згодою зі споживачем дозволено постачати суміші вугілля марок ДГ, Г, Ж та А з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242 та розмірами кусків, погодженими зі споживачем, але не менше ніж 6 мм.".

Тобто тут повинна бути згода споживача, щоб придбати суміш вугілля. На відміну від іншого вугілля, яке вказано у таблиці 1 ДСТУ 7146:2010, такого як ДГ 13-100, Г 13-100, ДГ 13-50, ДГ 1325 і так далі. Тобто і тут є певна умовність у придбанні суміші вугілля. Із чого можна зробити висновок, що суміш вугілля не є таким вугіллям, яке є вільним та загальним у користуванні. Що у свою чергу, йде у розріз взагалі із визначенням поняття національний стандарт. Оскільки, відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про стандартизацію" вказано наступне визначення поняття "національний стандарт", національний стандарт - стандарт, прийнятий національним органом стандартизації та доступний для широкого кола користувачів. Тобто це той стандарт, що є використовуваним усіма. І так це і є, але лише для того вугілля, що вказане у таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 (не у змінах до ДСТУ). Таке вугілля не є патентованим, його може добувати, переробляти, сортувати, збагачувати будь-який виробник. І лише суміші вугілля є патентованими та на них наявний патент.

З огляду на вказане, доходимо до висновку, що замовник не може закуповувати суміш вугілля Г/А 6-13, оскільки таке вугілля не є загальним у використанні через наявний патент, а також обмеження у вигляді згоди споживача на його придбання.

Скаржник додає, що Замовник може знайти якісь сертифікати генетичних, які вже втратили чинність чи якість нові на вугілля Г(Г1/Г2)/А 6-13.

Окрім суміші замовник закуповує вугілля ДГ 13-50 і чому саме замовник вирішив докупити 3 тонни суміші запатентованого вугілля, незрозуміло. Чому замовник не може закупити лише ДГ 13-50.

Замовник зазначає, що станом на сьогодні в Україні на вугілля поширюється наступні національні стандарти: ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, кам’яне та антрацит.

Класифікація" та ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб.

Технічні умови" Стандарт ДСТУ 3472:2015 поширюється на буре, кам’яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами. Тому згідно положень таблиці 1 п.п.3.1 ДСТУ 3472:2015 марку вугілля "Г" поділяють на дві групи – "Г1" та "Г2".

Нормами п.п. 3.1 національного стандарту ДСТУ 7146:2010 встановлено, що для побутових потреб використовують вугілля марок Д, ДГ, Г, П, А та Ж згідно з ДСТУ 3472.

Крім того положеннями п.п. 3.3 національного стандарту ДСТУ 7146:2010 встановлено, що за якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

У таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 дійсно для вугілля Г 13-100 встановлено два види показників, просто для вугілля та для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж. Проте положеннями національного стандарту ДСТУ 7146:2010 не встановлено обов’язку Замовнику обирати обидва види показників – Замовник має повне право обрати будь який вид показників для вугілля Г 13-100 з наведених в таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 – або показники просто для вугілля, або показники для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж.

Виходячи із зазначеного вище Замовником і було обрано марку вугілля "Г" з фракцією 13-100мм з показниками зольності на сухий стан палива, загальною вологою на робочий стан палива не більше і нижчою теплотою згорання на робочий стан палива для просто вугілля, та керуючись нормами ДСТУ 3472:2015 додатково передбачено можливість пропонувати учасникам ще марку вугілля "Г" з фракцією 13-100мм групи "Г2", чим в жодному разі не порушено норми чинних стандартів. Слід зауважити, що обрані Замовником показники просто для вугілля марки "Г" з фракцією 13-100мм значно кращі ніж для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж Отже Замовником для марки вугілля "Г" було обрано якісні, технологічні та фізикомеханічні показники у відповідності до положень таблиці 1 п.п. 3.3 ДСТУ 7146:2010 які встановлені для марки вугілля "Г" з фракцією 13-100мм. Тому Замовник не може вважати вимогу щодо закупівлі вугілля "Г" з фракцією 13-100мм з показниками для просто вугілля дискримінаційною Таким чином, Замовником дотримано норми п. 29 Постанови КМУ від 12 жовтня 2022 року № 1178, зокрема: замовником встановлено вимоги до предмета закупівлі (інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі), що передбачені відповідним національним стандартом ДСТУ 7146:2010 (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі) та жодним чином не обмежено участь всіх бажаючих в даних торгів.

Також Замовник, посилаючись на листи ВІДОКРЕМЛЕНОГО ПІДРОЗДІЛУ

"УКРАЇНСЬКИЙ НАУКОВО-ДОСЛІДНИЙ І ПРОЕКТНО-КОНСТРУКТОРСЬКИЙ

ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА БРИКЕТУВАННЮ ВУГІЛЛЯ" ДЕРЖАВНОГО

ПІДПРИЄМСТВА

"НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ

ЦЕНТР

"ВУГЛЕІННОВАЦІЯ"

(ВП"УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ") зазначає, що предмет закупівлі було зазначено аналогічно прикладу компетентного органу та зазначено показники передбачені чинними ДСТУ.

ДСТУ 7146:2010 відповідно до Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 11.12.2013 року № 1470, затверджено зміни № 1 до ДСТУ 7146:2010, згідно яких передбачено доповнити Таблицю 1 маркою вугілля кам’яного Г/А та ДГ/Ж/А тобто сумішами вугілля.

У разі використання в суміші вугілля кам'яного марки Г (газовий) обов’язково зазначається група Г(1) або Г(2) згідно з ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, кам'яне та антрацит. Класифікація".

Також цим листом, ВП "УКРНДІВУГЛЕЗАБЕЗПЕЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" спростовує твердження скаржника, що серед переліку показників, що вказується у сертифікаті генетичних, згідно норм ДСТУ 7146:2010 (Додаток А) поділ на групу вугілля не передбачено.

У листі №87 від 22.05.2023 р. ВП "УКРІНДВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" наданому скаржником чітко зазначено, що на товарну продукцію, яка зазначена у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, є чинні наступні патенти:

Паливо для комунально-побутових потреб : пат. 77741 Україна : B01F 3/18, № u 2012 09759; заявл. 13.08.2012; опубл. 25.02.2013, Бюл. № 4.

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб : пат. 128364 Україна : B01F 3/18, № u 2018 04394; заявл. 20.04.2018; опубл. 10.09.2018, Бюл. № 17.

Тобто Скаржник самостійно підтвердив інформацію про наявність двох власників патентів.

Фізична особа патентовласник не може апріорі виробляти зазначену вугільну продукцію, оскільки це суперечить чинному законодавству та здоровому глузду, та очевидно для цього потрібна матеріально-технічна база та виробничі потужності.

Аналізуючи інформацію яка є загальнодоступною на веб-проталі уповноваженого органу: https://prozorro.gov.ua/, Замовник зазначає, що виробниками сумішей є як мінімум декілька суб’єктів господарювання, які здійснюють поставку сумішей, в яких наявний сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик на зазначені суміші .

Наявність патенту не є дискримінацією, оскільки вона є законним інструментом захисту інтелектуальної власності.

В даному випадку патентовласник надає невиключну ліцензію — яка є найпоширенішим видом дозволу на використання патенту чи іншого об'єкта інтелектуальної власності. Вона є ключовим інструментом, що допомагає уникнути дискримінації на ринку.

Власник патенту (ліцензіар) може видати таку ліцензію необмеженій кількості осіб одночасно. Видача ліцензії багатьом особам створює конкурентне середовище, де декілька виробників можуть пропонувати один і той самий запатентований продукт.

На відміну від виключної ліцензії (яка дає право лише одному партнеру), невиключна дозволяє декільком компаніям виробляти аналогічний товар.

Якщо технологія захищена патентом, але власник видав невиключні ліцензії декільком постачальникам, то вимога замовника щодо конкретної технології вже не є дискримінаційною. Адже на ринку з’являється конкуренція між різними ліцензіатами.

Закон не встановлює жодних лімітів, тому власник патенту (ліцензіар) має право надавати дозвіл на використання свого винаходу стільком партнерам, скільки до нього звернуться.

Які в свою чергу також можуть виробляти та реалізовувати продукцію необмеженій кількості осіб одночасно та гарантувати їм поставку. До яких і варто звертатися, якщо учасник не має законодавчих підстав, дозволів, висновків ОВД, для власного виробництва.

Скаржник у скарзі особисто підтвердив, що власник патенту підтвердив можливість отримання, але скаржник відмовився начебто через зазначення території дії. Що виглядає абсурдно, оскільки територія та термін дії є істотними умовами ліцензійного договору.

Неможна надати право на територію країни, де у вас немає діючого патенту. Патент має територіальний характер.

Незаперечним підтвердженням того, що власник патенту (ліцензіар) може видати таку ліцензію необмеженій кількості осіб одночасно та зацікавлений в укладанні ліцензійних угод є публікація на біржі інтелектуальної власності, ліцензування — це основний механізм монетизації. Біржа працює як маркетплейс, де замість товарів виставляються "права на використання". Пропонується саме невиключна ліцензія, щоб залучити якомога більше покупців (ліцензіатів). Основна перевага ліцензування саме через біржу, полягає у зняті звинувачення у дискримінації. Коли патент виставлений на публічну біржу з відкритими умовами невиключної ліцензії, це доводить, що власник готовий працювати з будь-яким добросовісним партнером на рівних умовах.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації містить технічні, якісні та кількісні вимоги до предмета закупівлі, зокрема

ІІ. ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ

Запропонований Учасником предмет закупівлі повинен мати наступні якісні, кількісні та технічні характеристики , а саме:

вугілля кам`яне, марка Г (або Г(Г2)), клас (або фракція) 13-100, кількість 38 тон. Основні технологічні характеристики вугілля повинні відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010 та повинне відповідати наступним якісним та технічним характеристикам Таблиця №1 №

ПОКАЗНИК

ВИМОГИ ЗАМОВНИКА

1. Марка Г (або Г(Г2)) 2. Клас (або фракція) 13-100 3. Зольність на сухий стан палива Ad не більше 14 % 4. Загальна волога на робочий стан палива Wrt не більше 12 % 5. Нижча теплота згорання на робочий стан палива не менше 5600 ккал/кг суміш вугілля, марка Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А), клас (або фракція) 6-13, кількість 5 тон. Основні технологічні характеристики вугілля повинні відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010 та повинне відповідати наступним якісним та технічним характеристикам Таблиця №2 №

ПОКАЗНИК

ВИМОГИ ЗАМОВНИКА

1. Марка Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А) 2. Клас (або фракція) 6-13 3. Зольність на сухий стан палива Ad не більше 23,5 % 4. Загальна волога на робочий стан палива Wrt не більше 9 % 5. Нижча теплота згорання на робочий стан палива не менше 5405 ккал/кг Будь-які посилання в технічних, якісних та кількісних характеристиках на технічні регламенти та умови, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами, посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, передбачає можливість включення Учасником еквівалентів зазначених позицій, тобто вважається, що технічні вимоги по кожній позиції містять вираз "або еквівалент". При цьому, запропонований еквівалент за технічними, функціональними та якісними характеристиками повинен відповідати вказаному замовником товару або мати кращі характеристики та виконувати призначення, визначене технічною документацією.

ДОДАТОК 4 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зокрема 11.2. Для підтвердження відповідності якісних, технічних та фізико-механічних характеристик кожного пропонованого найменування твердого палива вимогам замовника, встановленим в Таблиці №1 та Таблиці №2 розділу ІІ Додатку 2 до Документації, надати:

- сканкопію з дійсного на дату розкриття Пропозицій сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля, виданого ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення" (або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" або ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "Вуглеінновація" (його підрозділом тощо) або Українським науково-дослідним і проектно-конструкторським інститутом по збагаченню та брикетуванню вугілля або ДП "НТЦ "Вуглеінновація") на пропоноване та визначене цією Документацією найменування твердого палива. Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля повинен містити перелік параметрів вказаних в пунктах А.1 – А.2.9. Додатку А ДСТУ 7146:2010.

3.1. Щодо вугілля марка Г (або Г(Г2)).

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до розділу 3 ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови":

3.1 Для побутових потреб використовують вугілля марок Д, ДГ, Г, П, А та Ж згідно з ДСТУ 3472 Донецького та Львівсько-Волинського басейну, з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242, а також вугілля, що імпортують, якщо воно за класифікаційними показниками відповідає ДСТУ 3472, а за розміром кусків (крім 6—100 мм) — ГОСТ 19242.

3.2 Для побутових потреб використовують збагачене розсортоване та незбагачене розсортоване вугілля.

3.3 За якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 передбачено, зокрема, наступні якісні, технологічні та фізико-механічні показники вугілля:

1) Г 13-100:

- зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 14;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 12;

- Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qri, МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж – 23,446 (5600);

2) Г** 13-100:

- зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 24;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 8;

- Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qri, МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж – 22,190 (5300).

** Для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж.

ДСТУ 3472:2015 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ. Класифікація" поширюється на буре, кам'яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами на основі характерних загальних ознак, які відображають генетичні особливості та основні технологічні характеристики.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 3472:2015 міститься марка кам'яного вугілля – газове Г, яке поділяється на групи: Г1 та Г2.

До групи Г2 передбачено:

Середній довільний. показник відбиття вітрингу R, % " 0,7 " 0,79 " Вихід летких речовин на сухий беззольний стан V, % " 36 " 42 " Товщина пластичного шару Y, мм " 10 " 24 ".

Слід зазначити, що таблицею 1 ДСТУ 7146:2010 не передбачено поділ марки вугілля на групи, також ДСТУ 7146:2010 передбачає показники для марки вугілля Г 13-100 та Г** 13-100 для вугілля львівсько-волинського басейну.

Враховуючи наведене, ДСТУ 7146:2010 не передбачає такої марки вугілля як Г(Г2), у тому числі, з показниками, наведеними у таблиці 1 додатку 2 Документації, також ДСТУ 3472:2015 не містить такого вугілля, як Г(Г2) саме з показниками, наведеними у таблиці 1 додатку 2 Документації.

Крім того, Документацією не передбачено можливості запропонувати вугілля марки Г львівсько-волинського басейну.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.2. Щодо суміші вугілля марки Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до зміни № 1 ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови":

"Розділ 3 Підрозділ 3.1 доповнити приміткою: "Примітка. За згодою зі споживачем дозволено постачати суміші вугілля марок ДГ, Г, Ж та А з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242 та розмірами кусків, погодженими зі споживачем, але не менше ніж 6 мм".

Таблицю 1 доповнити:

Збагачене та незбагачене розсортоване вугілля Г/А 13–100:

Зольність на сухий стан палива Ad , %, не більше ніж 22;

Загальна волога на робочий стан палива Wr t , %, не більше ніж 9;

Масова частка кусків розміром менше нижчої границі, %, не більше ніж 17;

Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qr i , МДж/кг (ккал/кг), не менше ніж 23,207 (5543)".

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-лист від ВІДОКРЕМЛЕНОГО ПІДРОЗДІЛУ "УКРАЇНСЬКИЙ НАУКОВОДОСЛІДНИЙ І ПРОЕКТНО-КОНСТРУКТОРСЬКИЙ ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА БРИКЕТУВАННЮ ВУГІЛЛЯ" ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА "НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", де зазначено:

"ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" виконує дослідження якісних, генетичних та технологічних характеристик товарної продукції, яка зазначена у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", з метою видачі сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик.

На товарну продукцію, яка зазначена у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, є чинні наступні патенти:

Паливо для комунально-побутових потреб : пат. 77741 Україна : B01F 3/18, № u 2012 09759; заявл.,13.08.2012; опубл. 25.02.2013, Бюл. № 4.

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб : пат. 128364 Україна : B01F 3/18, № u 2018 04394; заявл. 20.04.2018; опубл. 10.09.2018, Бюл. № 17.

Отримати сертифікати на суміші, які зазначені у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, може будь який замовник, але за згодою власника патенту.

Для отримання сертифікату на зазначені суміші потрібно надати наступні документи:

Завірену копію ліцензійного договору на виробництво суміші кам'яного вугілля та антрациту з власником патенту або згоду власника(ів) патенту.

Завірені копії статутних документів підприємства та реквізити для укладення договору (копії статуту, свідоцтва ПДВ, виписки з єдиного державного реєстру юридичних осіб).

Сировинна база для виготовлення суміші (вказати постачальників сировини, НД на сировину та надати копії сертифікатів). Якщо вугілля імпортного походження треба надати - завірену копію сертифікату походження (СТ1), завірену копію договору на постачання, завірену копію сертифікату випробувань вугілля, надану постачальником вугілля).

Опис технології виготовлення суміші, режимні карти шихтування.

Лист від замовника на проведення досліджень.

Акт відбору проби";

-лист від ВІДОКРЕМЛЕНОГО ПІДРОЗДІЛУ "УКРАЇНСЬКИЙ НАУКОВОДОСЛІДНИЙ І ПРОЕКТНО-КОНСТРУКТОРСЬКИЙ ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА БРИКЕТУВАННЮ ВУГІЛЛЯ" ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА "НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", де зазначено:

"ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" поширюється на кам’яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовується для побутових потреб та за якісними, технологічними та фізикомеханічними показниками повинно відповідати вимогам, що зазначені у таблиці 1.

ДСТУ 7146:2010 є нормативним документом, що встановлює вимоги до товарної вугільної продукції для побутових потреб.

На зазначені у листі від 25.05.2023 № 06 суміші вугілля Г/А (6-13), Г/А (13-25), Г/А (13-100), ДГ/Ж/А (13-100) встановлені вимоги у ДСТУ 7146:2010, але на цю продукцію зареєстровані патенті України на корисну модель";

- опис до патенту № 128364 на корисну модель, відповідно до якого міститься інформація, зокрема:

"Номер заявки: u 2018 04394 Дата подання заявки: 20.04.2018 Дата, з якої є чинними права на корисну модель: 10.09.2018.

Публікація відомостей про видачу патенту: 10.09.2018, Бюл.№ 17.

Винахідник(и): Свердлик Руслан Анатолійович (UA) Власник(и): Свердлик Руслан Анатолійович, вул. Червоноармійська, 1, кв. 16, м.

Вінниця, 21000 (UA) Представник: Дроздович Ольга Олегівна, реєстр. №454.

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб.

Реферат:

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб являє собою суміш вугілля з різними стадіями метаморфізму. Основним компонентом суміші є низькометаморфізоване вугілля марок Д та/або ДГ, та/або Г, та/або ГЖП, та/або ГЖ, та/або Ж (Д та/або ДГ, та/або Г(Г1), та/або Г(Г2), та/або ГЖП, та/або ГЖ, та/або Ж). Додатковим компонентом суміші є високометаморфізоване вугілля марок А та/або П".

Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".

Відповідно до статті 1 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент (патент на винахід, патент на секретний винахід, патент на корисну модель, патент на секретну корисну модель) - охоронний документ, що засвідчує пріоритет, авторство і права на винахід (корисну модель).

ліцензія - дозвіл володільця патенту (ліцензіара), що видається іншій особі (ліцензіату), на використання винаходу (корисної моделі) на певних умовах.

Згідно із частиною другою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" володілець патенту має право використовувати винахід (корисну модель) на свій розсуд, якщо таке використання не порушує прав інших володільців патенту.

Згідно з частиною п’ятою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент надає його володільцю виключне майнове право перешкоджати використанню винаходу (корисної моделі), у тому числі забороняти таке використання, крім випадків, якщо таке використання не визнається згідно з цим Законом порушенням прав, що випливають з державної реєстрації винаходу (корисної моделі).

Враховуючи викладене, а також надані документи Скаржником та Замовником, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть запропонувати для участі у закупівлі суміш вугілля марки Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А), яке є запатентованим та зможуть надати на вищезазначену суміш вугілля сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля, виданого ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення" (або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" або ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "Вуглеінновація" (його підрозділом тощо) або Українським науково-дослідним і проектно-конструкторським інститутом по збагаченню та брикетуванню вугілля або ДП "НТЦ "Вуглеінновація"), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що у пункті 5 Розділу 3 Документації Замовник вказує:

"Поданням своєї тендерної пропозиції учасник підтверджує, що має письмове підтвердження права використання документів, які подаються у складі пропозиції на виконання Додатку №4 до цієї тендерної документації та належать третій особі (сертифікати, протоколи випробувань, сертифікати якості, ліцензії, висновки лабораторій тощо). Якщо замовником буде виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 особливостей відсутність письмового підтвердження від третьої особи права використання документів, то тендерна пропозиція такого учасника буде відхилена на підставі абз.3 п.п.1 п.44 особливостей".

Таку вимогу Скаржник вважає незаконною та дискримінаційною з огляду на наступне.

В Додатку №4 до ТД Замовник зокрема вимагає надання наступного документа:

"Для підтвердження відповідності якісних, технічних та фізико-механічних характеристик кожного пропонованого найменування твердого палива вимогам замовника, встановленим в Таблиці №1 та Таблиці №2 розділу ІІ Додатку 2 до тендерної документації, надати:

сканкопію з дійсного на дату розкриття тендерних пропозицій сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля, виданого ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення" (або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" або ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "Вуглеінновація" (його підрозділом тощо) або Українським науково-дослідним і проектно-конструкторським інститутом по збагаченню та брикетуванню вугілля або ДП "НТЦ "Вуглеінновація") на пропоноване та визначене цією тендерною документацією найменування твердого палива. Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля повинен містити перелік параметрів вказаних в пунктах А.1 - А.2.9.

Додатку А ДСТУ 7146:2010".

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей та ДСТУ 7146:2010, зазначає, що єдиний документ, який може вимагати Замовник є сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик та посвідчення якості. ДСТУ 7146:2010 не передбачає надання жодних листів-дозволів, щодо права використання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Замовник зазначає, що сьогодні, будь-який документ можна знайти в мережі інтернет та скористатися ним у власних цілях, або підробити наявні документи тощо. Вже виявлені непоодинокі випадки скачування учасниками необхідних документів в інших учасників з інших торгів і подання їх як своїх в тендерних пропозиціях.

Замовник додає, що враховуючи норму пункту 42 Особливостей та з метою отримання в подальшому можливості скористатися нею, Замовником було прописано дане положення Документації.

Замовник також зауважує, що серед переліку документів, які подаються у складі пропозиції на виконання Додатку №4 до цієї Документації та належать третій особі, наявний лише "дійсний на дату розкриття тендерних пропозицій сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля".

Замовник також додає, що враховуючи те, що ним не встановлено вимог до типу чи вигляду наявного в учасника "письмового підтвердження права використання", то укладений відповідно до положень п. 7.10 ДСТУ 7146:2010 договір на постачання вугілля для побутових потреб буде повноцінним письмовим підтвердженням права використання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля.

До того ж, як зазначає Замовник, ним жодним чином не вимагається подання в складі тендерної пропозиції будь яких документів, що підтверджують наявність письмового підтвердження права використання документів, які подаються у складі пропозиції на виконання Додатку №4 до цієї Документації та належать третій особі. А отже норми абз.2 пункту 29 Особливостей не порушені та Замовником встановлено вимоги до предмета закупівлі (інформацію про необхідні предмета закупівлі та перелік документів, що підтверджують відповідність пропонованого товару технічним, якісним та кількісним характеристикам), що передбачені відповідним національним стандартом ДСТУ 7146:2010.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу 3 Документації поданням своєї тендерної пропозиції учасник підтверджує, що має письмове підтвердження права використання документів, які подаються у складі пропозиції на виконання Додатку №4 до цієї Документації та належать третій особі (сертифікати, протоколи випробувань, сертифікати якості, ліцензії, висновки лабораторій тощо). Якщо замовником буде виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 особливостей відсутність письмового підтвердження від третьої особи права використання документів, то Пропозиція такого учасника буде відхилена на підставі абз.3 п.п.1 п.44 особливостей.

ДОДАТОК 4 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зокрема 11.2. Для підтвердження відповідності якісних, технічних та фізико-механічних характеристик кожного пропонованого найменування твердого палива вимогам замовника, встановленим в Таблиці №1 та Таблиці №2 розділу ІІ Додатку 2 до Документації, надати:

- сканкопію з дійсного на дату розкриття Пропозицій сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля, виданого ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення" (або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" або ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "Вуглеінновація" (його підрозділом тощо) або Українським науково-дослідним і проектно-конструкторським інститутом по збагаченню та брикетуванню вугілля або ДП "НТЦ "Вуглеінновація") на пропоноване та визначене цією Документацією найменування твердого палива. Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля повинен містити перелік параметрів вказаних в пунктах А.1 – А.2.9. Додатку А ДСТУ 7146:2010.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" не передбачає наявності письмового підтвердження права використання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля, який належать третій особі.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині 5. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 10 Додатку №4 до Документації Замовник вказує: "10.) Документи, які повинен подати Учасник для підтвердження наявності фінансової спроможності.

10.1. сканкопія з оригіналу або копії "Балансу" та "Звіту про фінансові результати" за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом Або сканкопія з оригіналу або копії фінансової звітності малого підприємства (в складі Балансу (форма № 1-м) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-м)) або фінансової звітності мікропідприємства (в складі Балансу (форма № 1-мс) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-мс)) за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії податкової декларації платника єдиного податку (або податкової декларації про майновий стан і доходи) за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом.

Надана учасником на виконання вимог п.10 Додатку 4 до Документації фінансова звітність повинна свідчити про наявність в Учасника обсягу річного доходу (виручки) за останній звітний період (2025 рік) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості даної закупівлі".

Встановлена Замовником вимога щодо надання учасниками фінансової звітності саме за 2025 рік із підтвердженням наявності річного доходу (виручки) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості закупівлі є дискримінаційною та такою, що порушує принципи здійснення публічних закупівель, оскільки ставить можливість участі у процедурі закупівлі у пряму залежність від дати державної реєстрації суб’єкта господарювання.

Скаржник зазначає, що він створений у 2026 році, об’єктивно не здійснював господарської діяльності у 2025 році, не формував та не подавав фінансову чи податкову звітність за відповідний період, а відтак фізично не може надати документи, які вимагаються тендерною документацією. Таким чином, встановлена умова безальтернативно виключає можливість участі новостворених підприємств незалежно від їх фактичної фінансової спроможності, матеріально-технічних ресурсів, кадрового забезпечення чи можливості належного виконання договору.

Зазначена вимога не відповідає принципам недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та пропорційності, визначеним статтею 5 Закону, оскільки обмежує коло потенційних учасників лише суб’єктами господарювання, які здійснювали діяльність у попередньому звітному році, та створює необгрунтовану перевагу окремим учасникам ринку. При цьому законодавство не надає Замовнику права вимагати підтвердження фінансової спроможності виключно фінансовою звітністю за конкретний календарний рік та не забороняє підтвердження такої спроможності іншими документами, зокрема проміжною фінансовою звітністю, банківськими довідками, інформацією про наявність фінансових ресурсів, договорами, що виконуються, або іншими документами, які підтверджують здатність учасника виконати договір.

Крім того, встановлення вимоги щодо наявності річного доходу на рівні 99 % очікуваної вартості закупівлі є непропорційним предмету закупівлі та фактично ототожнює право участі з попереднім оборотом підприємства, що саме по собі не підтверджує можливість належного виконання договору, однак істотно звужує конкуренцію та суперечить меті публічних закупівель щодо забезпечення максимально широкої участі суб’єктів господарювання. Отже, зазначена умова тендерної документації є такою, що необґрунтовано обмежує конкуренцію, дискримінує новостворених учасників та підлягає приведенню у відповідність до вимог законодавства шляхом надання можливості підтвердження фінансової спроможності альтернативними документами.

Замовник вважає, що встановлена в Документації вимога повністю узгоджується з вимогами та обмеженнями щодо кваліфікаційного критерію "наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю" згідно Закону.

Замовник додає, що враховуючи норм Закону, а також норми Закону України "Про Бухгалтерській облік та фінансову звітність" де встановлено, що звітним періодом подання фінансової звітності є календарний рік, то цілком законно встановив вимогу щодо подання в складі тендерної пропозиції фінансової звітності саме за 2025 рік.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

ДОДАТОК 4 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі Пропозиції 10.) Документи, які повинен подати Учасник для підтвердження наявності фінансової спроможності.

10.1. сканкопія з оригіналу або копії "Балансу" та "Звіту про фінансові результати" за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії фінансової звітності малого підприємства (в складі Балансу (форма № 1-м) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-м)) або фінансової звітності мікропідприємства (в складі Балансу (форма № 1-мс) і Звіту про фінансові результати (форма № 2-мс)) за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом або сканкопія з оригіналу або копії податкової декларації платника єдиного податку (або податкової декларації про майновий стан і доходи) за 2025 рік з відміткою органу статистики або зі сканованою квитанцією №2, що засвідчує факт і час приймання відповідного електронного документа контролюючим органом.

Надана учасником на виконання вимог п.10 Додатку 4 до тендерної документації фінансова звітність повинна свідчити про наявність в Учасника обсягу річного доходу (виручки) за останній звітний період (2025 рік) у розмірі не менше 99 % очікуваної вартості даної закупівлі.

Відповідно до статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність" звітним періодом для складання фінансової звітності є календарний рік.

Проміжна фінансова звітність складається за результатами першого кварталу, першого півріччя, дев’яти місяців. Крім того, відповідно до облікової політики підприємства фінансова звітність може складатись за інші періоди.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, оголошення про проведення Процедури закупівлі оприлюднено 03.04.2026.

Таким чином, учасники Процедури закупівлі для підтвердження обсягу річного доходу (виручки) повинні надати звітність за 2025 рік.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.

Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Виходячи з положень частини третьої статті 16 Закону, замовник має право вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) в обсязі не меншому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Лозуватський ліцей Благовіщенської міської ради (код ЄДРПОУ 32806317) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Тверде паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-04-03-009439-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.