«Капітальний ремонт ділянки вулиці Шевченка в с. Шом Берегівського району» Коригування (ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 3987-р/пк-пз від 06.04.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АСФАЛЬТНО-БЕТОННИЙ ЗАВОД "ЄВРОБУД-АСФАЛЬТ" (код ЄДРПОУ: 42094651) від 25 березня 2026 № UA-2026-03-18013719-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.03.2026 № 3603-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації міститься вимога наступного змісту:

3. Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі пропозицій наступні документи:

оригінал або належним чином завірену копію ліцензії на провадження певного виду робіт, якщо отримання ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством.

Вимога Замовника, зокрема в частині надання у складі тендерної пропозиції оригіналу або належним чином завірені копії ліцензії на провадження певного виду робіт, якщо отримання ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством є дискримінаційною по відношенні до Скаржника та такою, що значно обмежує кількість потенційних учасників Процедури закупівлі.

Скаржник не має у наявності ліцензії на право займатися відповідною діяльністю.

Водночас Скаржник має у наявності Декларацію про провадження господарської діяльності з виконання будівельних робіт, яка додається до Скарги, яка відповідає вимогам чинного законодавства та дає право займатися відповідною діяльністю, а саме господарською діяльністю з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками.

У відповідності до додатку 2 Документації та, зокрема технічної специфікації Замовником визначено клас наслідків (відповідальності) об’єкту закупівлі, який відноситься до (СС2).

Згідно з п.9 статті 7 Закону України про ліцензування видів господарської діяльності – ліцензуванню підлягає будівництво об'єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об'єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, за переліком видів робіт, що визначається Кабінетом Міністрів України, з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності".

Відповідно до положення про Державну інспекцію архітектури та містобудування України, затвердженого постановою КМУ від 23 грудня 2020 № 1340 основним завданням ДІАМ є реалізація державної політики з питань державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду, а саме:

- ліцензування видів господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, та здійснення контролю за додержанням суб’єктами господарювання ліцензійних умов провадження видів господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів із середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками.

Скаржник звертає увагу, що в умовах воєнного стану, наразі видача будівельних ліцензій не ведеться. Однак відповідно до постанови КМУ № 314 від 18.03.2022 на період воєнного стану, видача будівельних ліцензій не здійснюється, проте оформляється Декларація про провадження господарської діяльності з виконання будівельних робіт. Ця декларація дає змогу виконувати будь-які роботи з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з середніми (СС-2) та значними (СС-3) наслідками. Декларація діє на період воєнного стану та 3 місяці після його закінчення, після чого суб’єкт господарської діяльності має оформити будівельну ліцензію відповідно до чинного законодавства.

Водночас в пункті 12 Розділу І "Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям" додатку 1 Документації "Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції" тендерної документації", міститься вимога наступного змісту:

12.

Якщо Учасник не передбачає залучати до виконання робіт субпідрядника/ співвиконавця, то він повинен це письмово підтвердити, надавши у складі тендерної пропозиції лист, зміст якого підтверджує незалучення Учасником субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт.

Якщо Учасник передбачає залучати до виконання робіт субпідрядника(ів) (співвиконавця(ів) в обсязі менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, Учасник у складі тендерної пропозиції на кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати до виконання робіт повинен надати:

1) довідку в довільній формі з інформацією про повне найменування суб'єкта господарювання, якого Учасник планує залучати до виконання робіт; місцезнаходження (повна адреса, телефони) та код ЄДРПОУ, види робіт та/або обсяги, які передбачається доручити, відсоток в загальному обсязі виконання робіт.

Якщо Учасник передбачає залучати до виконання робіт субпідрядника (співвиконавця) в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, Учасник у складі тендерної пропозиції на кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати до виконання робіт повинен надати:

1) Довідку в довільній формі з інформацією про повне найменування суб'єкта господарювання, якого Учасник планує залучати до виконання робіт; місцезнаходження (повна адреса, телефони) та код ЄДРПОУ, види робіт та/або обсяги, які передбачається доручити, відсоток в загальному обсязі виконання робіт.

2) Гарантійний лист стосовно залученого субпідрядника/співвиконавця за наведеною Формою 1 цього Додатку.

3) Скан-копію листа-згоди на залучення до виконання робіт від субпідрядної організації, що залучається, завірений підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

4) Скан-копію ліцензії та/або дозвільних документів субпідрядної організації на виконання робіт, визначених в листі-згоді від субпідрядної організації, що залучається, якщо отримання дозвільних документів на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, завірену підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

У разі залучення субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менше ніж 20 відсотків від вартості договору про закупівлю для підтвердження відсутності підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі, визначених в пункті 47 Особливостей, подається довідка у довільній формі від кожного з субпідрядників/співвиконавців, які залучатимуться.

Отже, Замовник надає можливість учаснику в разі залучення до виконання робіт субпідрядника(ів) (співвиконавця(ів) у складі тендерної пропозиції надавати дозвільні документи, зокрема скан-копію ліцензії та/або дозвільних документів субпідрядної організації на виконання робіт.

Проте за умови, коли учасник не планує залучення до виконання робіт субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів), Замовник не надає можливості учаснику надати інші дозвільні документи, зокрема такі як Декларація про провадження господарської діяльності з виконання будівельних робіт.

Скаржник не планує залучати до виконання робіт субпідрядника(ів)/ співвиконавця(ів), а тому Замовник ставить Скаржника та інших учасників закупівлі в нерівні умови та здійснює тенденційний та упереджений підхід щодо вибірковості вимог Документації.

Скаржник додає, що таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти лише ті суб’єкти господарювання, які нададуть оригінал або належним чином завірену копію ліцензії на провадження певного виду робіт або видані на ім’я субпідрядника(ів)/співвиконавця(ів) скан-копії ліцензії та/або дозвільних документів на провадження певного виду робіт для, що є дискримінаційною умовою по відношенню як до Скаржника, так і до інших учасників.

Скаржник на розгляд Комісії надав декларацію № 043384/23 про провадження господарської діяльності, де зазначено, зокрема:

Назва ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АСФАЛЬТНОБЕТОННИЙ ЗАВОД "ЄВРОБУД-АСФАЛЬТ" Дозвільні документи Ліцензія на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з середніми (СС2) наслідками Ліцензія на провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків (відповідальності) належать до об’єктів з значними (СС3) наслідками.

Замовник зазначає, що відповідно до пункту 3 розділу ІІ додатку 1 Документації учасник подає ліцензію лише у випадку, якщо отримання такої ліцензії передбачено законодавством. Отже, зазначена умова не є імперативною та не встановлює обов’язку надання ліцензії у всіх випадках, а є умовною і застосовується виключно тоді, коли відповідний дозвільний документ є законодавчо необхідним для виконання робіт/послуг за предметом закупівлі.

Більше того, Документація прямо передбачає можливість ненадання відповідного документа у разі відсутності обов’язку його отримання, шляхом подання листа-роз’яснення із зазначенням законодавчих підстав.

Такий підхід є проявом дотримання принципу пропорційності (стаття 5 Закону), оскільки Замовник не вимагає "будь-якого документа", а встановлює гнучкий, альтернативний механізм підтвердження правомірності діяльності відповідно до чинного регулювання.

Отже учасник, який здійснює діяльність на підставі декларації, не обмежений у можливості підтвердити правомірність своєї діяльності — він має право надати відповідну декларацію/інший документ, передбачений законодавством, та/або лист-роз’яснення з посиланням на норми, що підтверджують відсутність обов’язку отримання ліцензії.

Посилання Скаржника на постанову КМУ №314 не спростовує вимог тендерної документації, оскільки зазначена постанова не скасовує ліцензування, як інститут регулювання, а запроваджує тимчасовий альтернативний механізм провадження діяльності на період воєнного стану.

Документація Замовника не заперечує можливості такого альтернативного механізму, а навпаки — прямо допускає ненадання ліцензії у разі відсутності обов’язку її отримання, що узгоджується з положеннями Закону щодо недискримінації та пропорційності (стаття 5 Закону) і заборони дискримінаційних вимог у Документації (частина четверта статті 22 Закону).

Додатково Замовник зазначає, що доводи Скаржника щодо неможливості участі у процедурі закупівлі у разі відсутності ліцензії є необґрунтованими також з огляду на положення Документації щодо залучення субпідрядників.

Зокрема, відповідно до пункту 12 додатку 1 Документації учасник має право залучати субпідрядників для виконання робіт. Така можливість узгоджується із загальною конструкцією Закону щодо залучення інших суб’єктів господарювання для виконання зобов’язань за договором (у тому числі в частині підтвердження спроможностей/дотримання вимог, коли це випливає з умов закупівлі та предмета договору).

При цьому Документацією передбачено логічно однаковий підхід як для учасника, так і для субпідрядника:

у разі, якщо субпідрядник має відповідну ліцензію - така ліцензія може бути надана у складі пропозиції;

у разі, якщо субпідрядник здійснює діяльність на підставі декларації або не зобов’язаний отримувати ліцензію - може бути надано лист-роз’яснення із зазначенням законодавчих підстав ненадання такого документа.

Таким чином, Документація передбачає повний альтернативний механізм підтвердження як для учасника, так і для субпідрядника, що виключає твердження про обмеження конкуренції.

Окремо Замовник зазначає, що відповідно до Особливостей (постанова КМУ №1178) тендерна документація формується з урахуванням вимог Закону, зокрема статті 22. Умови Документації Замовника відповідають цій рамці: вони не встановлюють абсолютної вимоги "надати ліцензію завжди", а встановлюють спосіб підтвердження правомірності діяльності відповідно до законодавства, що є допустимим та обґрунтованим з огляду на предмет закупівлі і принципи статті 5 Закону.

Фактично, Скаржник не позбавлений можливості подати пропозицію, не обмежений у виборі способу підтвердження, може як самостійно підтвердити правомірність діяльності (декларація/лист-роз’яснення), так і залучити відповідного субпідрядника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Розділ І: Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям 1.

Якщо Учасник не передбачає залучати до виконання робіт субпідрядника/ співвиконавця, то він повинен це письмово підтвердити, надавши у складі тендерної пропозиції лист, зміст якого підтверджує незалучення Учасником субпідрядника/співвиконавця до виконання робіт.

Якщо Учасник передбачає залучати до виконання робіт субпідрядника (співвиконавця) в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю, Учасник у складі тендерної пропозиції на кожного суб’єкта господарювання, якого планує залучати до виконання робіт повинен надати, зокрема:

4) Скан-копію ліцензії та/або дозвільних документів субпідрядної організації на виконання робіт, визначених в листі-згоді від субпідрядної організації, що залучається, якщо отримання дозвільних документів на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, завірену підписом керівника та печаткою субпідрядної організації (у разі її застосування/використання).

Розділ ІІ.

ПЕРЕЛІК

ДОКУМЕНТІВ,

ЯКІ

ВИМАГАЮТЬСЯ

ДЛЯ ПІДТВЕРДЖЕННЯ ВІДПОВІДНОСТІ ПРОПОЗИЦІЇ УЧАСНИКА КВАЛІФІКАЦІЙНИМ

ТА ІНШИМ ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

3. Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі пропозицій наступні документи:

оригінал або належним чином завірену копію ліцензії на провадження певного виду робіт, якщо отримання ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством;

дозвіл на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або декларації відповідності матеріально-технічної бази та умов праці вимогам законодавства з питань охорони праці під час виконання робіт підвищеної небезпеки.

Відповідно до постанови Кабінету Міністрів України про "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану" від 18 березня 2022 № 314 зазначено, зокрема:

1. Установити, що:

1) у період воєнного стану декларація про провадження господарської діяльності (далі - декларація), що надає право на провадження певних дій щодо здійснення господарської діяльності/виду господарської діяльності або частини виду господарської діяльності, крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2, подається суб’єктами господарювання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг та має містити відомості згідно з додатком 1.

Разом з тим, Документацією не передбачено можливості надати декларацію про провадження господарської діяльності.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати оригінал або належним чином завірену копію саме ліцензії на провадження певного виду робіт, якщо отримання ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено законодавством, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Косоньську сільську раду (код ЄДРПОУ: 04348993) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Капітальний ремонт ділянки вулиці Шевченка в с. Шом Берегівського району" Коригування (ДК 021:2015: 45453000-7 — Капітальний ремонт і реставрація)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-03-18-013719-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій Наталя ЛЕНЬ Сергій

БУРЗАК

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКОЄВА Наталя ЛЕНЬ Діана Наталя ЛЕНЬ Сергій

ГОСТЄВА

БУРЗАК

Скарга

Скарга