Послуги з охорони публічної безпеки і порядку для облаштування приміщень для розміщення внутрішньо-переміщених та/або евакуйованих осіб

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2566-р/пк-пз від 05.03.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АГЕНТСТВО "КРУК" (код ЄДРПОУ:

45298427) від 23 лютого 2026 № UA-2026-02-19-015061-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.02.2026 № 2128-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що оскаржується вимога щодо перебування працівників на військовому обліку та залучення охоронників віком до 60 років.

Скаржник повідомляє, що Документацією встановлено наступну вимогу до учасників: "До довідки додати військово-обліковий документ на кожного працівника (у документі має бути зазначено прізвище та ім’я працівника або прізвище та ініціали працівника, або прізвище, ім’я, по батькові працівника), зазначеного в довідці".

За твердженням Скаржника, ця вимога є дискримінаційною та неправомірною, оскільки не відповідає спеціальному законодавству, що регулює охоронну діяльність, та вимагає розкриття персональних даних без законних підстав. Згідно з постановою КМУ №559 від 16.05.2024 "Про затвердження Порядку оформлення (створення) та видачі військово-облікового документа для призовників, військовозобов'язаних та резервістів" (чинна редакція), військово-обліковий документ містить персональні дані (ПІБ, дата народження, військова спеціальність, стан здоров'я тощо), які є відомостями про фізичну особу та підпадають під визначення персональних даних відповідно до ст. 2 Закону України "Про захист персональних даних" №2297-VI від 01.06.2010. Обробка (збір, використання) таких даних можлива лише за згодою суб'єкта або на підставі закону (ст. 6 Закону про ПД), а не за довільною вимогою Замовника в тендерній документації. Розкриття цих даних без підстав може порушувати конфіденційність та призводити до витоку інформації, що суперечить ст. 11 Закону про ПД (захист від несанкціонованого доступу).

Крім того, Скаржник зазначає, що така вимога не передбачена спеціальним законодавством про охоронну діяльність. Згідно зі ст. 11 Закону України "Про охоронну діяльність" №4616-VI від 22.03.2012, персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, не перебувають на обліку в органах охорони здоров'я з приводу психічного захворювання, алкоголізму або наркоманії та уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності.

Постанова КМУ №960 від 18.11.2015 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" (чинна редакція від 05.11.2025) у п. 17 встановлює вичерпний перелік документів для прийняття на роботу персоналу охорони: документ про освіту (для фахівців), медичні довідки (психіатричний та наркологічний огляд), документ про відсутність судимості, документ про відсутність обмежень за станом здоров'я для виконання функціональних обов’язків. Військово-облікові документи не входять до цього переліку, тому їх вимога є надмірною та не пов'язаною з кваліфікаційними критеріями (п.

2-3 ч. 2 ст. 16 Закону "Про публічні закупівлі").

Така вимога Замовника обмежує конкуренцію, оскільки створює бар'єри для учасників, які не можуть або не бажають розкривати персональні дані працівників без законних підстав, що порушує ст. 22 Закону "Про публічні закупівлі" (тендерна документація не може містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників). Це також суперечить основоположним принципам публічних закупівель відповідно до ст. 5 Закону "Про публічні закупівлі": недискримінація учасників (п. 4 ч. 1), об'єктивне визначення переможця (п. 5 ч. 1) та запобігання зловживанням (п. 6 ч.

1). Згідно з практикою АМКУ (узагальнена практика за 2025 рік щодо дискримінаційних вимог у тендерній документації, наприклад, рішення про скасування вимог до додаткових документів, не передбачених спеціальним законодавством) та роз'ясненнями Мінекономіки (лист від 12.05.2022 №3323-04/29785-06 щодо застосування кваліфікаційних критеріїв), Замовник не може встановлювати вимоги, що виходять за межі ліцензійних умов, оскільки це створює нерівні умови та може бути розцінено як спроба обмежити коло учасників.

У контексті воєнного стану (постанова КМУ №1178 від 12.10.2022 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель...") така вимога також є недоречною, оскільки не пов'язана з мобілізаційними потребами (Закон "Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію" №3543-XII від 21.10.1993 не вимагає розкриття військовооблікових даних у тендерах на охоронні послуги).

Крім того, Скаржник має у штаті працівників не призовного року. Надається свідоцтва охоронника III-IV розряду з витягами МВС (відсутність судимості) на наступний перелік людей як доказ: Проскура Микола Васильович (рік народження: 23.02.1962), Донченко Олександр Анатолійович (рік народження: 18.07.1962), Мандзеула Владислав Андрійович (рік народження: 24.10.1965), Опанасюк Володимир Іванович (рік народження:

21.07.1961) та Висоцький Олександр Сергійович (рік народження: 11.02.1963).

Вимога є дискримінаційною, оскільки необґрунтовано обмежує права працівників пенсійного віку та учасників, які їх залучають, порушуючи принципи недискримінації та рівного ставлення.

Скаржник також зазначає, що Закон про охорону та Ліцензійні умови не передбачають граничного та/або обмеженого та/або пенсійного чи передпенсійного віку.

Встановлення такої вимоги Замовником є надмірним і не пов'язаним з предметом закупівлі (охоронні послуги), оскільки придатність працівників до виконання обов'язків вже забезпечується медичними довідками про стан здоров'я (п. 4 ст. 11 Закону про охорону) та відсутністю обмежень (п. 17 Ліцензійних умов).

Вимога щодо обмеження віку охоронників загальним пенсійним віком (60–65 років залежно від страхового стажу, ст. 26 Закону України "Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування" №1058-IV від 09.07.2003) також порушує:

• ст. 43 Конституції України (право на працю);

• ст. 2-1 Кодексу законів про працю України (заборона дискримінації у сфері праці).

В Україні загальний пенсійний вік регулюється Законом України "Про загальнообов’язкове державне пенсійне страхування" №1058-IV від 09.07.2003. Згідно зі статтею 26 цього закону, пенсійний вік залежить від страхового стажу та становить:

• 60 років – за наявності страхового стажу не менше 32 років (у 2025 році);

• 63 роки – за стажу від 22 до 32 років;

• 65 років – за стажу від 15 до 22 років.

Крім того, така вимога є дискримінацією за віком, що заборонено Конвенцією МОП №111 "Про дискримінацію в галузі праці та занять" (ратифікована Україною 04.08.1961), яка в ст. 1 визначає дискримінацію як будь-яке розрізнення, виключення або перевагу, що має наслідком скасування або порушення рівності можливостей чи ставлення в галузі праці.

Аналогічно, Директива ЄС 2000/78/ЄС про рівне ставлення в зайнятості (як орієнтир для України в рамках Угоди про асоціацію з ЄС) забороняє дискримінацію за віком у доступі до роботи, якщо обмеження не обґрунтоване об'єктивними причинами (наприклад, специфічними фізичними вимогами, які тут не застосовуються, оскільки здоров'я перевіряється окремо).

Скаржник має у штаті працівників пенсійного віку, які відповідають вимогам законодавства, але не можуть бути залучені через цю вимогу.

Замовник зазначає, що Скаржник у тексті скарги посилається на неможливість виконання вимог Замовника, проте не надав жодного документального підтвердження (у форматі PDF або іншому) того, що встановлені вимоги є для нього нездійсненними.

Скаржником не доведено, що в нього відсутній персонал віком до 60 років, або що він не може забезпечити надання військово-облікових документів (ВОД).

Замовник діє в межах Постанови КМУ №1487 та Ліцензійних умов (Постанова КМУ №960). В умовах воєнного стану залучення осіб, які не перебувають на належному військовому обліку, є порушенням законодавства. Охоронці на об’єктах ВПО повинні мати високу фізичну активність для реагування на надзвичайні ситуації. Вимога щодо віку до 60 років є об’єктивною мірою професійної придатності для виконання завдань на складних об’єктах.

Згідно з п. 6 Ліцензійних умов (Постанова КМ №960), для отримання ліцензії та провадження діяльності ліцензіат зобов'язаний мати відомості про проходження особою служби у військовому резерві або військово-обліковий документ. Вимога Замовника щодо надання копій ВОД у складі тендерної пропозиції є законним способом перевірки відповідності Учасника кадровим вимогам Ліцензійних умов.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1.1 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції Учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника.

2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Довідка про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, за формою наведеною нижче, в якій зазначається наступна інформація:

Прізвище, Ім’я, По Батькові (повністю), Посада, Про перебування працівників на військовому обліку (у форматі: "призовник" / "військовозобов’язаний" / "резервіст"), Основа трудових відносин (штатний співробітник або трудовий договір або цивільноправовий договір або робота за сумісництвом або договір субпідряду/співвиконання або інший документ відповідно до законодавства). Учасник самостійно визначає необхідну кількість працівників для надання послуг, але яка повинна бути не менше 25 осіб (охоронники не нижче 3-розряду або співробітники поліції-поліцейські) На підтвердження інформації, зазначеної в довідці, Учасник додає документи на кожного працівника:

До довідки додати військово-обліковий документ на кожного працівника (у документі має бути зазначено прізвище та ім’я працівника або прізвище та ініціали працівника, або прізвище, ім’я, по батькові працівника), зазначеного в довідці..

Додаток 3 Документації містить технічне завдання.

Вимоги до персоналу Виконавця:

Персонал залучений до виконання договору повинен бути фізично здоровий віком до 60 років, без груп інвалідності, перебувати на обліку в ТЦК.

Відповідно до частини першої статті 11 Закону України "Про охоронну діяльність" персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом господарювання та подали документи, що вони:

1) не перебувають на обліку в органах охорони здоров'я з приводу психічної хвороби, алкоголізму чи наркоманії;

2) не мають непогашеної чи незнятої судимості за скоєння умисних кримінальних правопорушень;

3) не мають обмежень, встановлених судом щодо виконання покладених на них функціональних обов'язків;

4) не мають обмежень за станом здоров'я для виконання функціональних обов'язків;

5) зареєстровані за місцем проживання в установленому законодавством порядку.

Відповідно до пункту 15 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 (надалі – Ліцензійні умови), охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 року № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників". Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.

Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).

Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:

документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;

документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;

копію паспорта громадянина України;

копію документа, що засвідчує реєстрацію у Державному реєстрі фізичних осіб платників податків, крім осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідному контролюючому органу і мають відмітку у паспорті, - подається копія паспорта з відміткою про право здійснювати будь-які платежі за серією (за наявності) та номером паспорта;

документ про освіту державного зразка, що підтверджує проходження відповідного навчання або професійної підготовки і наявність кваліфікації (охоронника, охоронця);

відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці, виданій територіальним центром комплектування та соціальної підтримки, або військово-обліковому документі (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.

18. Охоронна діяльність провадиться лише персоналом, який відповідає вимогам, що встановлені пунктами 15 і 17 цих Ліцензійних умов.

За таких умов, Ліцензійними умовами передбачено надання військово-облікового документа саме під час прийняття на роботу працівників.

Крім того, Законом України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами не передбачено обмежень щодо верхньої межі віку для працівників охорони.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають персонал охорони віком саме до 60 років та зможуть надати військово-обліковий документ на кожного працівника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації надання послуг іншими особами, не зазначеними у довідці про наявність працівників, не допускається. У разі необхідності заміни персоналу під час виконання договору, така заміна здійснюється за письмовим погодженням із Замовником за умови надання документів, що підтверджують відповідну кваліфікацію нових працівників.

Скаржник зазначає, що за умови подання охоронником зазначених документів, суб’єкт охоронної діяльності може залучати такого охоронника до надання послуг охорони.

При цьому, суб’єкт охоронної діяльності, як роботодавець, сам визначає який персонал залучати, а який ні. А також, яким чином організовувати процес надання послуг для виконання умов договору та взятих на себе зобов’язань. Окрім цього, у разі настання непередбачених ситуацій, необхідності швидкої заміни охоронника, в тому числі в нічний час доби, Виконавець не зможе цього зробити, адже в короткі терміни отримати письмове погодження Замовника – неможливо. Тобто, фактично, пост охорони може лишитись без охоронника з незалежних від Виконавця причин. Окрім цього, Замовник жодним чином не обґрунтовує необхідність встановлення зазначеної вимоги та на яких підставах Замовник прагне займатись відбором і погодженням персоналу Виконавця.

Жодна норма Закону не надає Замовнику права:

• фіксувати вичерпний перелік конкретних працівників у Довідці про персонал як обов’язковий для виконання всього договору;

• забороняти залучення інших працівників, які відповідають кваліфікаційним вимогам;

• встановлювати обов’язок отримувати письмове погодження Замовника на будь-яку заміну персоналу протягом усього строку дії договору.

Таким чином, Замовник виходить за межі кваліфікаційного критерію (наявність працівників відповідної кваліфікації на момент подання пропозиції) та втручається у внутрішню організацію діяльності Виконавця, яка регулюється трудовим законодавством та Ліцензійними умовами охоронної діяльності. Замовник не є органом ліцензування чи контролю за трудовими відносинами Виконавця.

Крім того, зазначена вимога створює суттєві операційні ризики для Виконавця та об’єкта охорони:

• у разі хвороби, звільнення, призову працівника, інших непередбачуваних обставин (особливо в нічний час або у вихідні) неможливо оперативно замінити охоронника без письмового погодження Замовника, що може призвести до тимчасової відсутності охорони на посту з незалежних від Виконавця причин;

• процедура отримання письмового погодження в короткі терміни об’єктивно неможлива, що порушує принцип пропорційності та ефективності (ч. 2 ст. 5 Закону).

• Замовник не обґрунтував необхідність такої жорсткої вимоги, не довів її пропорційність меті закупівлі та не надав доказів, що без погодження кожної заміни неможливо забезпечити належну якість послуг охорони. Відсутність такого обґрунтування свідчить про штучне обмеження кола учасників та дискримінацію (ч. 4 ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону).

Замовник не надав пояснень з даного питання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1.1 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції Учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника.

2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Довідка про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, за формою наведеною нижче, в якій зазначається наступна інформація:

Прізвище, Ім’я, По Батькові (повністю), Посада, Про перебування працівників на військовому обліку (у форматі: "призовник" / "військовозобов’язаний" / "резервіст"), Основа трудових відносин (штатний співробітник або трудовий договір або цивільноправовий договір або робота за сумісництвом або договір субпідряду/співвиконання або інший документ відповідно до законодавства). Учасник самостійно визначає необхідну кількість працівників для надання послуг, але яка повинна бути не менше 25 осіб (охоронники не нижче 3-розряду або співробітники поліції-поліцейські).

Надання послуг іншими особами, не зазначеними у цій Довідці, не допускається. У разі необхідності заміни персоналу під час виконання договору, така заміна здійснюється за письмовим погодженням із Замовником за умови надання документів, що підтверджують відповідну кваліфікацію нових працівників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, Замовник з незалежних від учасника обставин може не погодити заміну персоналу у разі необхідності, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено підтвердити наявність права забезпечувати публічну безпеку та порядок згідно норм чинного законодавства України.

Скаржник у своїй діяльності керується Законом України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI (надалі – Закон про охорону), Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18 листопада 2015 р. № 960 (надалі – Ліцензійні умови) та Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" від 11 лютого 2013 р. № 97 (надалі – Постанова про спеціальні засоби).

Так, ст. 12 Закон про охорону передбачає наступні права персоналу охорони:

1. Персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків має право:

1) вимагати від осіб припинення протиправних дій, дотримання законності та правопорядку;

2) вимагати від службових осіб об'єктів охорони та інших осіб дотримання пропускного та внутрішньооб'єктового режимів;

3) не допускати проникнення осіб та затримувати тих, які намагаються проникнути (проникли) на об'єкт охорони або залишити його, порушуючи встановлені правила, з обов'язковим негайним повідомленням про це територіального органу Національної поліції;

4) протидіяти правопорушникам і негайно повідомляти органи Національної поліції про вчинення цими особами кримінального або адміністративного правопорушення;

5) застосовувати заходи фізичного впливу, спеціальні засоби та використовувати службових собак відповідно до цього Закону;

6) під час здійснення пропускного режиму на об'єктах охорони проводити огляд речей фізичних осіб (за їх добровільною згодою), транспортних засобів, вилучення речей і документів, що є знаряддями або предметами правопорушення, перевірку документів, що засвідчують особу, дають право на вхід (вихід) осіб, внесення (винесення), ввезення (вивезення) майна, в'їзд (виїзд) транспортних засобів, зокрема щодо їх відповідності складу матеріальних цінностей, що переміщуються на об'єкти охорони (з об'єктів охорони);

7) проводити відкриту відео-та фотозйомку подій як допоміжний засіб запобігання протиправним діям з обов'язковим оприлюдненням на об'єкті, що охороняється, інформації про здійснення таких заходів.

2. Суб'єкт охоронної діяльності зобов'язаний забезпечити належне зберігання відеота фотоматеріалів, отриманих під час здійснення заходів охорони, протягом одного року з можливістю використання їх виключно у службовій діяльності. Після закінчення строку зберігання зазначених матеріалів проводиться їх знищення комісією у складі трьох представників суб'єкта охоронної діяльності із складенням акта знищення відео-та фотоматеріалів.

Відповідно до статті 13 Закону про охорону передбачаються наступні обов'язки персоналу охорони:

1. Персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків зобов'язаний:

1) забезпечувати цілісність об'єктів охорони та недоторканність майна, що на них зберігається, недоторканність фізичних осіб;

2) припиняти шляхом здійснення заходів реагування правопорушення проти власності, фізичних осіб, порушення режиму роботи об'єктів охорони;

3) негайно у будь-який спосіб повідомляти відповідні правоохоронні органи про вчинення протиправних дій щодо власності, фізичних осіб та інших незаконних дій, що мають ознаки кримінального правопорушення, у місцях здійснення заходів охорони;

4) зберігати таємницю, що охороняється законом, а також конфіденційну інформацію про господарську діяльність суб'єктів господарювання, оголошену такою в установленому порядку, відомості про особисте і сімейне життя фізичних осіб, що стали відомі у зв'язку з виконанням службових обов'язків, крім випадків, передбачених законодавством;

5) не вчиняти дій, що порушують громадський порядок.

Отже, законодавство, що регулює питання провадження охоронної діяльності не передбачає серед професійних (функціональних) прав та обов’язків права забезпечувати публічну безпеку та порядок згідно норм чинного законодавства України.

Приватні охоронні компанії згідно Закону про охорону (ст. 12–13) забезпечують лише захист конкретного об'єкта, майна та осіб на ньому, а не публічну безпеку та порядок у загальному сенсі.

Основним органом, на який покладено обов’язок забезпечувати публічну безпеку та порядок в Україні, є Національна поліція України.

Норми чинного законодавства України, що регулюють питання охорони публічної безпеки та порядку містяться в Законі України "Про Національну поліцію" № 580-VIII від 02.07.2015 р.

(чинний в редакції від 16.01.2026 р.) (вебпосилання:

https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/580-19#Text).

Вимога про забезпечення охорони публічної безпеки та порядку інтерпретована як можливість взяти участь в процедурі закупівлі виключно державними правоохоронними органами, що дискримінує приватні охоронні компанії в розрізі форми власності суб’єкта господарювання.

Скаржник повністю може виконувати тільки той функціонал, що регламентований Законом про охорону та Ліцензійними умовами і чого достатньо для надання послуг.

Учасники, що не є державними правоохоронними органами, не можуть реалізувати свою господарську діяльність в публічній сфері підтримання безпеки та порядку.

У зв’язку з тим, що Скаржник як суб’єкт охоронної діяльності, не наділений законодавчо встановленими правами та обов’язками щодо забезпечення публічної безпеки та порядку згідно з нормами чинного законодавства України, оскільки це прерогатива правоохоронних органів України (Національна поліція України), то просить зобов’язати Замовника внести зміни в тендерну документацію та виключити зазначену дискримінаційну вимогу з усіх додатків та положень Документації.

Замовник зазначає, що Скаржник намагається примусити Замовника змінити предмет закупівлі та технічні характеристики послуг таким чином, щоб вони відповідали обмеженим ресурсам та внутрішнім регламентам самого Скаржника, а не реальним потребам Замовника.

Потреба Замовника - забезпечення безпеки у місцях компактного проживання ВПО, де перебувають діти, літні люди та особи з інвалідністю. Це вимагає охорони саме "публічної безпеки і порядку" (код CPV 75240000-0), а не просто "охорони майна".

Відповідно до ст. 18 Закону України "Про охоронну діяльність", суб'єкти охоронної діяльності можуть взаємодіяти з правоохоронними органами у діяльності, спрямованій на забезпечення охорони громадського порядку.

Предметом закупівлі є саме послуги з охорони публічної безпеки.

Замовник має право вимагати підтвердження того, що Учасник розуміє межі своїх повноважень у цій сфері та законодавчі підстави для такої діяльності. Це не обмежує конкуренцію, оскільки будь-який ліцензований суб'єкт має право на таку взаємодію за законом.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі: Послуги з охорони публічної безпеки і порядку для облаштування приміщень для розміщення внутрішньо-переміщених та/або евакуйованих осіб.

Додаток 1.1 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції Учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника.

16. Наявність права забезпечувати публічну безпеку та порядок згідно норм чинного законодавства України; З метою підтвердження цього права Учасник надає довідку, складену у довільній формі, з інформацією про те, що він має право забезпечувати публічну безпеку та правопорядок із посиланням на відповідні нормативно-правові акти.

Додаток 4 Документації містить Проєкт договору, відповідно до положень якого передбачено здійснення охорони публічної безпеки і порядку.

Відповідно до частини 1 статті 12 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків має право:

1) вимагати від осіб припинення протиправних дій, дотримання законності та правопорядку;

2) вимагати від службових осіб об'єктів охорони та інших осіб дотримання пропускного та внутрішньооб'єктового режимів;

3) не допускати проникнення осіб та затримувати тих, які намагаються проникнути (проникли) на об'єкт охорони або залишити його, порушуючи встановлені правила, з обов'язковим негайним повідомленням про це територіального органу Національної поліції;

4) протидіяти правопорушникам і негайно повідомляти органи Національної поліції про вчинення цими особами кримінального або адміністративного правопорушення;

5) застосовувати заходи фізичного впливу, спеціальні засоби та використовувати службових собак відповідно до цього Закону;

6) під час здійснення пропускного режиму на об'єктах охорони проводити огляд речей фізичних осіб (за їх добровільною згодою), транспортних засобів, вилучення речей і документів, що є знаряддями або предметами правопорушення, перевірку документів, що засвідчують особу, дають право на вхід (вихід) осіб, внесення (винесення), ввезення (вивезення) майна, в'їзд (виїзд) транспортних засобів, зокрема щодо їх відповідності складу матеріальних цінностей, що переміщуються на об'єкти охорони (з об'єктів охорони);

7) проводити відкриту відео-та фотозйомку подій як допоміжний засіб запобігання протиправним діям з обов'язковим оприлюдненням на об'єкті, що охороняється, інформації про здійснення таких заходів.

Відповідно до статті 13 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків зобов'язаний:

1) забезпечувати цілісність об'єктів охорони та недоторканність майна, що на них зберігається, недоторканність фізичних осіб;

2) припиняти шляхом здійснення заходів реагування правопорушення проти власності, фізичних осіб, порушення режиму роботи об'єктів охорони;

3) негайно у будь-який спосіб повідомляти відповідні правоохоронні органи про вчинення протиправних дій щодо власності, фізичних осіб та інших незаконних дій, що мають ознаки кримінального правопорушення, у місцях здійснення заходів охорони;

4) зберігати таємницю, що охороняється законом, а також конфіденційну інформацію про господарську діяльність суб'єктів господарювання, оголошену такою в установленому порядку, відомості про особисте і сімейне життя фізичних осіб, що стали відомі у зв'язку з виконанням службових обов'язків, крім випадків, передбачених законодавством;

5) не вчиняти дій, що порушують громадський порядок.

Відповідно до статті 2 Закону України "Про Національну поліцію" завданнями поліції є надання поліцейських послуг у сферах, зокрема:

1) забезпечення публічної безпеки і порядку.

Разом з тим, Закон України "Про охоронну діяльність" не передбачає наявності права у суб'єктів охоронної діяльності забезпечувати саме публічну безпеку та порядок.

Враховуючи викладене, зазначена вимога Документації не узгоджується з положеннями Закону України "Про охоронну діяльність" в цій частині, у зв'язку з чим Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають право забезпечувати публічну безпеку та порядок згідно норм чинного законодавства України та зможуть надати довідку, з інформацією про те, що учасник має право забезпечувати публічну безпеку та правопорядок із посиланням на відповідні нормативно-правові акти, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено наявність сльозогінного газу Терен-4м і засобів відео фіксації – бодікамер.

Замовник закуповує послуги охорони об’єктів, але при цьому встановлює вимоги щодо персональних камер, які жодним чином не відносяться до предмету закупівлі. А також повинні бути у власності учасника.

В своїй діяльності, Скаржник керується в першу чергу Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015р. № 960, Законом України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616VI та Постановою КМУ від 11 лютого 2013 р. № 97 "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності".

Жоден з цих нормативно-правових актів не передбачає обов’язкової наявності в суб’єкта охоронної діяльності або працівників такого суб’єкта персональних камер.

Зазначена вимога замовника жодним чином не відноситься до предмету закупівлі, а тому Замовник не може її встановлювати.

Скаржник може надати послуги і без наявності персональних відеорестраторів (боді камер). Якщо ж Замовник встановлює вимоги щодо наявності обладнання, яке не передбачене в діяльності суб’єкта охоронної діяльності, то він зобов’язаний забезпечити наявність такого обладнання та передати його в користування.

Щодо газових балончиків з аерозолями дратівної дії Терен-4М Скаржник зазначає, що наведений засіб призначений для купівлі та використання виключно органами правопорядку. Суб’єкти охоронної діяльності не мають права придбавати та використовувати зазначений засіб, що є дискримінаційним по відношенню до всіх учасників, які не є правоохоронними органами.

Відповідно до інформації, розміщеної на сайті виробника зазначеного засобу НВП ЕКОЛОГ, вироби "Терен-4М" (ТУ У 29.6-19485052-019-2002) призначені для використання правоохоронними органами як засіб активної оборони і являють собою балони аерозольного типу, заповнені препаратом, містять речовини сльозогінної та дратівливої дії (іританти) - морфолід пеларгонової кислоти (МПК) та CS.

Продаж балонів "Терен-4М" здійснюється лише працівникам правоохоронних органів на підставі закону України про поліцію та інші законодавчі акти.

Скаржник має газові балончики з аерозолями дратівної дії Терен-4, які передбачені Постановою КМУ від 11 лютого 2013 р. № 97 та може надати послуги використовуючи зазначені спецзасоби. Проте, через встановлення зазначеної вимоги, Скаржник не може взяти участь в закупівлі.

Дані обставини ставлять учасників, зокрема Скаржника, у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечують рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінують учасників, які не мають персональних камер і не повинні їх мати, а також не мають і не можуть мати, згідно з законодавством, газові балончики з аерозолями дратівної дії Терен-4М.

Замовник зазначає, що в Документації всюди зазначено вираз "або еквівалент". Крім того, сам Скаржник закуповує балончики "Терен-4", що підтверджує наявність цього засобу у вільному обігу для суб’єктів охоронної діяльності. Використання бодікамер передбачено ст. 12 Закону "Про охоронну діяльність".

Використання спеціальних засобів суб'єктами охоронної діяльності чітко регламентовано Постановою КМ № 97.

Згідно зі статтею 12 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони під час виконання функцій з охорони майна має право використовувати засоби технічного контролю (відеоспостереження).

Вимога Замовника щодо наявності саме портативних відеореєстраторів (боді-камер) є реалізацією права на технічний контроль. Це дозволяє здійснювати безперервну фіксацію подій у місцях, де стаціонарне відеоспостереження може бути відсутнім або мати "сліпі зони".

Вимога щодо наявності боді-камер є об’єктивно необхідною, виходячи з мети закупівлі — забезпечення безпеки людей. Вона не суперечить законодавству, не є дискримінаційною (оскільки товар доступний на ринку, не потребує спеціального дозволу щодо використання) і спрямована на захист інтересів як Замовника, так і громадського порядку.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97, газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії включені до вичерпного Переліку спеціальних засобів, які мають право придбавати, зберігати та використовувати суб'єкти охоронної діяльності.

Оскільки закон прямо дозволяє використання цих засобів для охорони, Замовник має право вимагати від Виконавця підтвердження наявності такого спорядження. Це свідчить про готовність Учасника до виконання функціональних обов'язків у повному обсязі.

Згідно зі статтею 16 Закону України "Про охоронну діяльність", персонал охорони має право застосовувати спеціальні засоби для:

відбиття нападу на об'єкт, що охороняється;

відбиття нападу на персонал охорони або інших осіб;

затримання особи, яка намагається незаконно проникнути на об'єкт.

Газовий балончик є найбільш гуманним та ефективним засобом зупинки правопорушника на ранній стадії конфлікту без завдання йому тяжких тілесних ушкоджень.

Його відсутність у персоналу охорони робить їх беззахисними перед агресивними особами, що ставить під загрозу безпеку об'єкта.

Об'єкт охорони передбачає перебування цивільних осіб. Використання вогнепальної зброї або пристроїв для відстрілу гумових куль у закритих приміщеннях або скупченнях людей є вкрай небезпечним. Газовий балончик діє локально і дозволяє нейтралізувати лише конкретного правопорушника, що є критично важливим для забезпечення публічної безпеки.

Вимога надати документи (накладні, чеки) на придбання балончиків (як, наприклад, надана Скаржником накладна № 51 від 27.03.2025 на "Терен-4") є підтвердженням реальної спроможності Учасника.

Наявність балончиків у відомостях про спеціальні засоби (Додаток 2-1 до Ліцензійних умов) є ліцензійною вимогою. Замовник, вимагаючи ці дані, лише перевіряє відповідність Учасника діючим Ліцензійним умовам (Постанова КМУ №960).

Закон вимагає, щоб охоронці пройшли відповідну підготовку перед отриманням права на носіння спецзасобів.

Вимога щодо наявності балончиків опосередковано підтверджує, що персонал охорони пройшов навчання, отримав відповідну кваліфікацію (розряд) та знає правові підстави застосування сили. Це гарантує Замовнику професійність послуг.

Вимога щодо оснащення охорони газовими балончиками не є дискримінаційною, оскільки вони є стандартним та дозволеним спецзасобом для всіх суб'єктів охоронної діяльності. Відсутність такого оснащення суперечить принципам належної охорони та створює ризики для життя і здоров'я людей на об'єкті.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічне завдання.

Озброєння та екіпіровка Вид спецзасобів:

Сльозогінний газ – марка Терен-4м Засоби відео фіксації – Бодікамера.

У місцях, де технічна специфікація містить посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва, вважати вираз "або еквівалент".

Відповідно до пункту 13 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється, зокрема:

14) використовувати спеціальні засоби, які не належать суб’єкту охоронної діяльності та не включені до переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97 (Офіційний вісник України, 2013 р., № 12, ст. 456).

Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:

Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Зазначений перелік не передбачає використання бодікамер.

Крім того, переліком не встановлено вимог до конкретних моделей газових балончиків з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають бодікамери та сльозогінний газ саме Терен-4м, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНИЙ ЗАКЛАД "МАРІУПОЛЬСЬКИЙ МІСЬКИЙ СОЦІАЛЬНИЙ ГУРТОЖИТОК" (код ЄДРПОУ: 37121913) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з охорони публічної безпеки і порядку для облаштування приміщень для розміщення внутрішньо-переміщених та/або евакуйованих осіб", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-02-19-015061-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги