Рішення АМКУ № 1169-р/пк-пз: ДК 021:2015 55320000-9 Послуги з організації харчування… – Управління освіти та інноваційного розвитку…

Рішення органу оскарження № 1169-р/пк-пз від 03.02.2026 за скаргою UA-2026-01-21-007492-a.c1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 1169 -р/пк-пз від 03.02.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СНС КЕЙТЕРИНГ" (код ЄДРПОУ: 41609092) від 25 січня 2026 № UA-2026-01-21-007492-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.01.2026 № 850 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з п. 1.1.1 Додатку 2 до Документації Замовником вимагається надати:

"1.1.1. Для підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріально-технічної бази учасник повинен надати довідку за формою 2.

У довідці зазначається інформація щодо наявності обладнання, матеріальнотехнічної бази, достатніх для виконання умов договору про закупівлю з надання послуг щодо предмета закупівлі протягом установленого цією документацією періоду, а саме:

1) виробничих приміщень (наявність харчоблоку) та складських приміщень (для зберігання харчових продуктів) відповідно до додатка 1 до Гігієнічних вимог до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях, розташованих у закладах загальної середньої освіти, затверджених наказом Мінекономіки від 03.12.2020 № 2532, зареєстрованим у Мін’юсті 22.12.2020 за № 1275/35558".

Таким чином, Скаржник зазначає, що із буквального тлумачення вимоги вбачається, що Учасник на момент подання Пропозиції повинен мати у своєму розпорядженні харчоблок та складські приміщення, розташовані у закладах загальної середньої освіти.

Вимога, на думку Скаржника, є об’єктивно неможливою до виконання.

Заклади загальної середньої освіти, їх харчоблоки та складські приміщення:

перебувають у комунальній/державній власності; знаходяться у користуванні Замовника або відповідного органу управління освітою; можуть бути передані виконавцю виключно після визначення переможця та укладення договору.

До моменту завершення процедури закупівлі жоден учасник не має і не може мати законних підстав користування такими приміщеннями.

Отже, вимога щодо підтвердження їх наявності на етапі участі у процедурі закупівлі є фізично та юридично неможливою.

Замовник неправомірно підмінив вимоги до об’єкта експлуатації вимогами до учасника Наказ Мінекономіки №2532 від 03.12.2020: встановлює гігієнічні вимоги до харчоблоків закладів освіти; регулює умови функціонування об’єкта, на якому організовано харчування; не встановлює кваліфікаційних вимог до учасників процедур закупівель.

Водночас Замовник використав норми зазначеного наказу як підставу для висування вимоги до Учасника мати відповідні потужності вже на етапі подання тендерної пропозиції, що є неправомірним.

Відповідно до статті 16 Закону, кваліфікаційний критерій "наявність матеріальнотехнічної бази" означає: спроможність учасника виконати договір; а не наявність у нього майна Замовника або третіх осіб до моменту укладення договору.

Практика Антимонопольного комітету України є сталою та виходить з того, що:

учасник має підтвердити можливість забезпечення матеріально-технічної бази у разі визначення його переможцем, а не фактичне володіння нею на момент участі.

Також, згідно з п. 5.2. а п. 6.1.4. п. 6.1. проєкту Договору передбачається:

"5.2. Місце надання послуг: заклади загальної середньої освіти, підпорядковані Управлінню освіти та інноваційного розвитку Печерської районної в місті Києві державної адміністрації згідно дислокації (Додаток № 2)." 6.1.Замовник зобов’язаний:

6.1.4. Інші обов’язки:

- надавати Виконавцю у в тимчасове користування відповідно до графіку харчування, виробничі та підсобні приміщення, які відносяться до харчоблоку, відповідно до акту прийому передачі для надання Послуг за цим Договором у встановленому порядку;" Відповідно до технічних вимог Замовника Додаток 1: "Харчування забезпечується безпосередньо в закладах освіти".

Таким чином навіть навіщо Замовником встановлена така вимога незрозуміло – Замовник надає свої приміщення для організації послуг.

Також, у разі незвичайних ситуацій у ТОВ "СНС КЕЙТЕРИНГ" є виробничі приміщення, що розташовані не в закладах освіти, які можуть бути задіяні у виконані послуг згідно з даною закупівлею.

Таким чином, вимога має дискримінаційний характер, вимагаємо зобовязати Замовника внести зміни в тендерну документацію.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

ДОГОВІР № 1 про передачу майна територіальної громади міста Києва в суборенду від 02.05.2024, предметом якого є оренда нерухоме майно, частина нежитлового приміщення загальною площею 23,62 кв.м. за адресом м. Київ, вул. Кубанської України 10Б, що знаходиться на балансі КНП "Київський міський центр радіаційного захисту населення м. Києва від наслідків Чорнобильської катастрофи" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) з цільовим призначенням харчоблок для приготування їжі для закладів охорони здоров'я та закладів управління освіти м. Києва;

ДОГОВІР № 19/05/25 СУБОРЕНДИ НЕЖИЛИХ ПРИМІЩЕНЬ від 19.05.2025, предметом якого є платне користування (надалі "суборенда") індивідуально визначеного нерухомого майна: нежитлові приміщення, що знаходяться за адресою: с.

Щасливе, Бориспільського району, Київської області на вулиці Л. Українки, буд. № 26, складське приміщення розміром 594,9 м.кв.

Замовник зазначає, що Документацію складено відповідно до Наказу Мінекономіки “Про затвердження методичних рекомендацій щодо особливостей здійснення закупівель у сфері організації харчування в закладах загальної середньої освіти” № 1507 від 2 березня 2025 року.

Для підтвердження відповідності вимогам, учасник має надати довідку (Форма 2) про наявність виробничих/складських приміщень та обладнання для харчування.

Вона повинна підтверджувати спроможність надати послуги, базуючись на Гігієнічних вимогах (наказ Мінекономіки № 2532), забезпечуючи наявність харчоблоку та складів, які відповідають нормам Додатка 1 цього наказу.

Як зазначає Замовник, виробничі приміщення для приготування страв не мається на увазі харчоблок в закладі освіти — дана умова згідно з пунктом 3 Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305) так як спосіб організації харчування здобувачів освіти/дітей, що передбачає виготовлення та реалізацію готових страв оператором ринку харчових продуктів, який здійснює постачання послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладу освіти або закладу оздоровлення та відпочинку.

Складські приміщення: Наявність місць для зберігання продуктів, що відповідають санітарним вимогам.

Відповідність нормам: Наявність підтвердження, що приміщення та обладнання відповідають вимогам наказу Мінекономіки від 03.12.2020 № 2532. База повинна бути достатньою для виконання умов договору протягом усього періоду надання послуг.

Посилання на додаток 1 до Гігієнічних вимог є ключовим, оскільки він визначає специфічні вимоги до потужностей у школах.

Модель організації харчування, за якою Замовником здійснюється закупівля послуг, не передбачає самостійного приготування їжі закладом освіти, а приготування страв здійснюється згідно з п.5.3. Договору, який визначає та узгоджує з Виконавцем форму організації послуги харчування, в тому числі-аутсориснг.

Оскільки предметом закупівлі є послуги з організації харчування - це означає, що харчування повинно бути приготовлене на потужностях Виконавця/та або закладу освіти та працівниками відповідної кваліфікації постачальника. При наданні послуг з організації шкільного харчування, постачальники, а зокрема їх працівники, які будуть залучені до процесу виготовлення та доставки продуктів харчування та/або готових страв зобов’язані дотримуватися законодавчих вимог системи НАССР та відповідних санітарних норм.

У Документації визначено однаковий для всіх учасників порядок надання послуги, який має здійснюватися у повній відповідності до чинного законодавства України, за предметом закупівлі, визначеним Замовником.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1.1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій* 1.1.1. Для підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріально-технічної бази учасник повинен надати довідку за формою 2.

Виробничі та складські приміщення повинні бути оснащені технологічним і холодильним обладнанням, малоцінним інвентарем, зокрема столовим і кухонним посудом, засобами вимірювання (ваги, термометри тощо), а також кухонним інвентарем відповідно до Гігієнічних вимог до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях, розташованих у закладах загальної середньої освіти, затверджених наказом Мінекономіки від 03.12.2020 № 2532, зареєстрованим у Мін’юсті 22.12.2020 за № 1275/35558.

Додаток 1 до Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ДК 021:2015 55320000-9 Послуги з організації харчування (Послуги з організації шкільного харчування в закладах загальної середньої освіти Печерського району), зокрема:

Замовник визначає та узгоджує з Виконавцем форму організації послуги харчування, в тому числі - аутсорсинг:

мультипрофільне харчування, що передбачає пропозицію не менше 3 наборів страв з можливістю їх вибору або вибору їх компонентів споживачами;

мультипрофільне меню, що містить кілька наборів страв, передбачає їх вибір або вибір їх компонентів споживачами та може бути реалізовано як комплексне меню, два - три меню на вибір, “шведський стіл” тощо з обов’язковою видачею страв працівником їдальні (харчоблоку);

напівфабрикатної лінійки продуктів, що передбачає використання напівфабрикатів та заморожених продуктів, що відповідають вимогам і нормам харчування дітей в закладах освіти.

Процес організації харчування має складатися з відпрацьованого режиму і графіку харчування дітей закладів освіти та дотриманням своєчасного завезення Виконавцями продуктів харчування і продовольчої сировини.

Додаток 4 до Документації містить ПРОЕКТ ДОГОВІР № ____ про надання послуг, відповідно до якого:

5.2. Місце надання послуг: заклади загальної середньої освіти, підпорядковані Управлінню освіти та інноваційного розвитку Печерської районної в місті Києві державної адміністрації згідно дислокації (Додаток № 2).

6.1. Замовник зобов’язаний:

6.1.1. Своєчасно та в повному обсязі (при наявності бюджетного фінансування) сплачувати за 6.1.4. Інші обов’язки:

надавати Виконавцю у в тимчасове користування відповідно до графіку харчування, виробничі та підсобні приміщення, які відносяться до харчоблоку, відповідно до акту прийому передачі для надання Послуг за цим Договором у встановленому порядку;

надавати Виконавцю в тимчасове користування робоче технологічне та холодильне обладнання, яке відповідає необхідним санітарно-технічним вимогам, що буде необхідно для зберігання та приготування страв, на період дії договору;

проводити за свій рахунок капітальний та поточний ремонт цих приміщень;

забезпечувати систематичний контроль за дотриманням затвердженого чотиритижневого сезонного меню;

проводити роз’яснювальну роботу серед учнів та батьків для пропаганди гігієнічних основ харчування, залучати до цієї роботи медичних працівників школи.

Періодично організовувати обговорення з батьківською громадськістю питань, пов’язаних з організацією харчування учнів.

Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 03.12.2020 № 2532 затверджено Гігієнічні вимоги до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях, розташованих у закладах загальної середньої освіти I. Загальні положення 1. Гігієнічні вимоги до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях, розташованих у закладах загальної середньої освіти (далі - вимоги) визначають умови та заходи щодо належної гігієнічної практики під час організації харчування в закладах загальної середньої освіти.

II. Умови та заходи використання виробничих та складських приміщень, обладнання та інвентарю 1. Виробничі та складські приміщення, що входять до складу потужностей, які задіяні у процесі виробництва та обігу харчових продуктів у закладах загальної середньої освіти, повинні бути належним чином ідентифіковані. Орієнтовний перелік приміщень потужностей із виробництва та обігу харчових продуктів наведено в додатку 1 до цих вимог.

Додаток 1 до Гігієнічних вимог до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях, розташованих у закладах загальної середньої освіти містить ОРІЄНТОВНИЙ ПЕРЕЛІК приміщень потужностей з виробництва та обігу харчових продуктів, розташованих у закладах загальної середньої освіти 1. Виробничі приміщення:

1) кухня, що складається з наступних виробничих ділянок:

гаряча ділянка;

холодна ділянка та ділянка різання хліба;

м’ясна та рибна ділянки;

ділянка борошняних виробів;

ділянка первинної обробки харчових продуктів.

У разі поставки на потужність готових страв, на такій потужності можуть бути відсутні такі виробничі ділянки:

ділянка первинної обробки харчових продуктів;

м’ясна та рибна ділянки;

ділянка борошняних виробів;

2) приміщення для миття кухонного і столового посуду, зворотної тари.

2. Складські приміщення:

склад сухих продуктів, овочів, напоїв, соків;

охолоджувальна та/або морозильна камера;

завантажувальна і тарна.

3. Обідній зал та умивальники для миття рук.

4. Гардеробна та туалет для персоналу.

Слід зазначити, що Документація не містить окремих вимог щодо необхідності підтвердження учасником наявності виробничих приміщень (наявність харчоблоку) та складських приміщень (для зберігання харчових продуктів) саме у закладах загальної середньої освіти.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з п. 1.2.1. Додатку 2 до Документації Замовником вимагається надати:

1.2.1. Для підтвердження наявності в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник повинен надати довідку за формою 3.

У довідці зазначається інформація щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які будуть залучені для надання послуг, які мають необхідні знання та досвід (освіта, посада, кваліфікація тощо).

Для підтвердження інформації, наведеної в довідці, учасник повинен надати документи, що підтверджують наявність правовідносин учасника з відповідними працівниками, наявність відповідної кваліфікації працівників, а також за необхідності документи, що підтверджують виконання учасником вимог спеціального законодавства щодо надання послуг за предметом закупівлі.

Як зазначає Скаржник, використання формулювання "відповідна кваліфікація" без конкретизації: створює можливість довільного тлумачення Замовником; дозволяє суб’єктивно оцінювати достатність або недостатність документів; ставить учасників у нерівні умови.

Учасник не може наперед визначити, які саме документи Замовник визнає належними, що суперечить принципам прозорості та передбачуваності процедури закупівлі.

Також Скаржник зазначає, що встановлення вимоги про підтвердження освіти та кваліфікації працівників: не є необхідним для підтвердження здатності Учасника виконати договір; не має прямого зв’язку з предметом закупівлі; безпідставно обмежує коло потенційних учасників.

Скаржник додає, що АМКУ у своїй практиці неодноразово зазначав, що вимоги до персоналу повинні бути чіткими, обґрунтованими та прямо передбаченими законодавством, інакше вони мають дискримінаційний характер.

Для надання послуг з організації харчування Учасником залучаються різні категорії працівників, зокрема: кухарі; кухонні працівники (кухонні робітники); допоміжний персонал.

Усі ці працівники фактично задіяні у виконанні договору, однак законодавство встановлює різні або взагалі відсутні вимоги до освіти залежно від категорії персоналу.

Щодо кухонних працівників (кухонних робітників):

Чинне законодавство України НЕ ВСТАНОВЛЮЄ обов’язкової вимоги щодо наявності у таких працівників: професійної, спеціальної, або вищої освіти.

Такі працівники відповідно до трудового законодавства можуть бути прийняті на роботу на підставі загальної середньої освіти, без наявності дипломів чи інших документів про спеціальну освіту.

Учасник не має права і не зобов’язаний вимагати від кухонних працівників документів про освіту, якщо: така вимога не передбачена законом; така освіта не є умовою допуску до виконання відповідних робіт.

Таким чином, вимога Замовника щодо підтвердження освіти цієї категорії працівників є юридично неможливою для виконання та такою, що суперечить законодавству. Але при цьому така категорія працівників обов'язково задіяна при надані послуг з організації харчування.

Також, як зазначає Скаржник, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо надання учасником, окрім документів на підтвердження наявності працівників та їх кваліфікації, "у разі необхідності документів, що підтверджують виконання вимог спеціального законодавства щодо надання послуг за предметом закупівлі", при цьому Замовник умисно не визначив: які саме документи вважаються такими, що підтверджують виконання вимог "спеціального законодавства"; норми якого саме законодавства підлягають підтвердженню; для яких категорій працівників або за яких умов виникає зазначена "необхідність".

Відсутність чіткого, вичерпного та однозначного переліку документів позбавляє учасників можливості належним чином сформувати тендерну пропозицію, оскільки учасник не може передбачити, які саме документи Замовник визнає достатніми, а які — такими, що не відповідають вимогам тендерної документації.

Скаржник вважає, що зазначена вимога створює для Замовника необмежену дискрецію самостійно та на власний розсуд визначати: наявність або відсутність "необхідності" у поданні додаткових документів; достатність чи недостатність документів, поданих учасником; відповідність або невідповідність тендерної пропозиції встановленим вимогам.

Такий підхід унеможливлює однакове застосування вимог до всіх учасників, створює передумови для вибіркового та суб’єктивного відхилення тендерних пропозицій та фактично дозволяє Замовнику змінювати обсяг кваліфікаційних вимог після розкриття пропозицій, що є неприпустимим.

Також Скаржник вважає, що встановлене порушення не може бути усунуте шляхом надання учаснику 24 годин для виправлення невідповідностей, оскільки мова йде не про формальну помилку або відсутність окремого документа, а про відсутність у тендерній документації чітко визначених та зрозумілих вимог.

Учасник не має можливості "усунути" невідповідність, коли сам Замовник не визначив, які саме документи необхідно подати, за якими нормативно-правовими актами та за яких умов. Надання 24 годин у такому випадку фактично означало б самостійне формування учасником вимог тендерної документації замість Замовника, що суперечить принципам публічних закупівель та усталеній практиці Антимонопольного комітету України.

Таким чином, зазначене порушення є системним та таким, що виникло на етапі формування тендерної документації, а отже може бути усунуте виключно шляхом внесення змін до тендерної документації, а не шляхом застосування механізму 24 годин.

У зв’язку з наведеним, вимога підлягає обов’язковому виключенню з тендерної документації або приведенню у відповідність шляхом чіткого визначення конкретних норм законодавства та вичерпного переліку документів, що підлягають поданню всіма учасниками на однакових умовах.

Також Скаржник зазначає, що згідно з п. 2.1. Додатку 2 до Документації Замовником вимагається: "**Документи, що підтверджують освіту, наприклад документ про освіту відповідних працівників, документальне підтвердження проходження такими працівниками навчання з питань гігієни та розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР)." Водночас Документація не містить чіткого визначення, які саме працівники є "відповідними" у розумінні цієї вимоги, що створює можливість її довільного та розширеного тлумачення Замовником, зокрема — як такої, що поширюється на кухарів.

Кухарі, наприклад, не є працівниками, відповідальними за розробку та впровадження НАССР.

Відповідно до законодавства у сфері безпечності харчових продуктів, зокрема Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", система НАССР: розробляється, впроваджується, переглядається оператором ринку або уповноваженими ним особами, які мають відповідну управлінську, технологічну або інженерно-санітарну компетенцію.

Функціональні обов’язки кухарів полягають у безпосередньому приготуванні страв відповідно до технологічних карт та затверджених процедур, а не у: ідентифікації небезпечних факторів, визначенні критичних контрольних точок (ККТ), встановленні критичних меж, розробці коригувальних дій, валідації та верифікації системи НАССР.

Таким чином, кухарі не здійснюють аналіз небезпечних факторів і не відповідають за контроль у критичних точках у розумінні НАССР, а лише виконують затверджені інструкції.

Але, дана вимога сформульована Замовником таким чином, що і кухари також можуть бути віднесені до "відповідних" працівників і якщо учасник не надасть такі сертифікати на кухарів – такий учасник може бути відхилений Замовником.

Скаржник додає, що у разі тлумачення вимоги Замовника як обов’язку кожного кухаря мати навчання з розробки та впровадження НАССР, така вимога: не пов’язана з предметом закупівлі та фактичними функціями кухарів; створює штучні бар’єри для участі у процедурі закупівлі; порушує принципи пропорційності, недискримінації учасників та добросовісної конкуренції, визначені Законом.

Скаржник вимагає зобов'язати Замовника усунути дискримінаційну вимогу.

Замовник зазначає, що у п. 1.2.1. Додатку 2 до Документації чітко встановлено які документи повинен надати Учасник, а саме:

*Документи, що підтверджують трудові відносини (учасник може надати один з таких документів):

1) трудова книжка;

2) наказ про призначення на посаду, наказ про сумісництво (за наявності);

3) інші документи, передбачені законодавством та які підтверджують наявність правовідносин учасника з відповідними працівниками.

**Документи, що підтверджують освіту, наприклад документ про освіту відповідних працівників, документальне підтвердження проходження такими працівниками навчання з питань гігієни та розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР).

***Особові медичні книжки працівників (кухарів, водія, експедитора, за наявності вантажника тощо), що мають безпосереднє відношення до роботи за зазначеним предметом закупівлі відповідно до наказу МОЗ від 23.07.2002 № 280 “Щодо організації проведення обов’язкових профілактичних медичних оглядів працівників окремих професій, виробництв і організацій, діяльність яких пов’язана з обслуговуванням населення і може призвести до поширення інфекційних хвороб”, зареєстрованого в Мін’юсті 08.08.2002 за № 639/6927, – перша та остання сторінки з відміткою про допуск до роботи та відмітками про проходження ними обов’язкового профілактичного медичного огляду.

Стосується виключно тих працівників, які безпосередньо беруть участь у приготуванні, транспортуванні, зберіганні та видачі харчових продуктів харчування, готових страв та виробів.

Замовник також зазначає, що впровадження системи НАССР є обов'язковим для всіх операторів ринку харчових продуктів, а навчання персоналу — ключова частина цієї системи. Навчання працівників (кухарів, експедиторів) гарантує правильне поводження з харчовими продуктами на всіх етапах, мінімізуючи ризик харчових отруєнь.

Контроль за безпечністю харчування в закладах освіти України наразі здійснюється за новими правилами.

Програма передумов системи НАССР охоплює такі процеси: Належне планування виробничих, допоміжних та побутових приміщень для уникнення перехресного забруднення. Вимоги до стану приміщень, обладнання, проведення ремонтних робіт, технічного обслуговування обладнання, калібрування тощо, а також заходи щодо захисту харчових продуктів від забруднення та сторонніх домішок. Вимоги до планування та стану комунікацій – вентиляції, водопроводів, електро-та газопостачання, освітлення тощо.

Безпечність води, льоду, пари, допоміжних матеріалів для переробки (обробки) харчових продуктів, предметів та матеріалів, що контактують із харчовими продуктами. Чистота поверхонь (процедури прибирання, миття і дезінфекції виробничих, допоміжних та побутових приміщень та інших поверхонь). Здоров’я та гігієна персоналу. Поводження з відходами виробництва та сміттям, їхній збір і видалення з потужності. Контроль за шкідниками, визначення виду, запобігання їхній появі, засоби профілактики та боротьби.

Зберігання та використання токсичних сполук і речовин. Специфікації (вимоги) до сировини та контроль за постачальниками. Зберігання та транспортування. Контроль за технологічними процесами. Маркування харчових продуктів та інформування споживачів.

Саме тому, учасник закупівлі як у разі приготування їжі на харчоблоці, так у разі постачання на умовах кейтерингу, повиненен мати документальне підтвердження проходження працівниками навчання з питань впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР) є обов'язковим для гарантування безпечності харчових продуктів, дотримання законодавчих вимог (ЗУ "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів") та запобігання ризикам інфекційних захворювань, що підтверджується рекомендаціями Мінекономіки щодо кваліфікації працівників.

Наявність сертифікатів свідчить, що учасник закупівлі має компетентний персонал, здатний працювати згідно з гігієнічними вимогами, що є важливим критерієм відбору.

Документи (сертифікати, посвідчення) підтверджують, що працівники обізнані з ризиками та знають, як застосовувати принципи НАССР на практиці.

Жодне підприємство, яке працює на ринку харчових технологій, та працівники відповідної галузі, не обмежені у праві вибору місця проходження відповідного навчання для підвищення своєї кваліфікації.

При визначенні кваліфікаційних вимог до Документації, Замовник керувався виключно положеннями чинного законодавства України, зокрема в частині дотримання вимог щодо організації процесу харчування саме в закладах освіти.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1.2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід* 1.2.1. Для підтвердження наявності в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учасник повинен надати довідку за формою 3.

Форма 3 Довідка, що містить інформацію про наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід № ПІБ Посада Форма зайнятості (основна Освіта** Інше*** з/п чи за сумісництвом)* *Документи, що підтверджують трудові відносини (учасник може надати один з таких документів):

1) трудова книжка;

2) наказ про призначення на посаду, наказ про сумісництво (за наявності);

Вимогами Документації передбачено надання одного з таких документів:

1) трудова книжка;

2) наказ про призначення на посаду, наказ про сумісництво (за наявності);

Крім того, Документація не містить вичерпного переліку документів, передбачених законодавством та, які підтверджують наявність правовідносин учасника з відповідними працівниками.

Також Документація передбачає надання учасником документів, що підтверджують виконання учасником вимог спеціального законодавства щодо надання послуг за предметом закупівлі саме за необхідності.

Крім того, Документація не містить окремих вимог до освіти, кваліфікації тощо працівників.

Також Документація не містить вичерпного переліку документів, що підтверджують освіту, наприклад документ про освіту відповідних працівників, документальне підтвердження проходження такими працівниками навчання з питань гігієни та розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР).

Відповідно до статті 16 Закону замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

3. Скаржник зазначає, що згідно з п. 1.2.2 Додатку 2 до Документації Замовником вимагається:

"1.2.2. На виконання вимог Постанови КМУ від 10.05.2022 № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих" та наказу МОЗ України від 18.01.2022 №651 "Про затвердження Порядку проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин" надати скан-копію довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин (Форма первинної облікової документації № 100-2/о) на кожного працівника зазначеного в довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Довідки повинні підтверджувати своєчасність проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин."

Замовник посилається на Постанову КМУ №577 від 10.05.2022, однак: організація харчування в закладах освіти не включена до переліку видів діяльності, щодо яких обов’язковими є психіатричні огляди; працівники харчоблоків не здійснюють діяльності, яка відповідно до зазначеної Постанови становить безпосередню небезпеку для особи або оточуючих.

Таким чином, вимога ґрунтується на неправильному тлумаченні нормативного акта.

Наказ МОЗ України №651 від 18.01.2022 визначає порядок проведення психіатричних оглядів, але не розширює перелік осіб, які зобов’язані їх проходити.

Замовник не наділений повноваженнями самостійно визначати додаткові категорії осіб, для яких такі огляди є обов’язковими.

Такі вимоги не відповідають принципу пропорційності, який застосовується АМКУ при оцінці умов тендерної документації.

Організація харчування в школах не включена до переліку таких видів діяльності.

Працівники харчоблоків: не виконують робіт підвищеної небезпеки; не здійснюють діяльність, пов’язану з джерелами підвищеної психічної чи фізичної небезпеки у розумінні Постанови №577.

Крім того, це порушення законодавства про захист персональних даних.

Форма №100-2/о містить чутливі персональні дані про стан здоров’я, що відповідно до статті 7 Закону України "Про захист персональних даних" є інформацією з обмеженим доступом.

Замовник не є роботодавцем зазначених осіб та не має законних підстав вимагати такі дані на етапі подання тендерної пропозиції.

Скаржник вимагає зобов'язати Замовника виключити дану вимогу.

Замовник зазначає, що відповідно до статті 17 Закону України "Про охорону праці" Роботодавець зобов'язаний за свої кошти забезпечити фінансування та організувати проведення попереднього (під час прийняття на роботу) і періодичних (протягом трудової діяльності) медичних оглядів працівників, зайнятих на важких роботах, роботах із шкідливими чи небезпечними умовами праці або таких, де є потреба у професійному доборі, щорічного обов'язкового медичного огляду осіб віком до 21 року та Постанови КМУ №577 від 10.05.2022 включає професії, що пов'язані з обслуговуванням населення, харчовими продуктами, водопостачанням та роботами підвищеної небезпеки, що вимагають обов'язкових психіатричних оглядів.

Вимога довідок про психіатричний огляд обумовлена законодавством України щодо безпеки праці та охорони здоров’я населення. Працівники харчової галузі належать до категорій осіб, які підлягають обов’язковому періодичному психіатричному огляду.

З 2024–2025 років діють оновлені норми (наказ МОЗ №139), які підтверджують необхідність таких перевірок для роботи з "особливими вимогами до стану психічного здоров'я".

Як зазначає Замовник, він включив цю вимогу в Документацію, щоб переконатися, що персонал учасника має законне право надавати послуги та не має медичних протипоказань. Огляд мінімізує ризики неналежної поведінки персоналу, що безпосередньо впливає на безпеку та якість приготування їжі (особливо в закладах освіти чи медицини).

Це підтверджує відповідність персоналу санітарним нормам.

Вимога встановлена для усіх учасників, що виключає її дискримінаційний характер, оскільки за отриманням вказаних медичних довідок може звернутися кожен із працівників будь-якого учасника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1.2.2. На виконання вимог Постанови КМУ від 10.05.2022 № 577 "Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих" та наказу МОЗ України від 18.01.2022 №651 "Про затвердження Порядку проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин" надати скан-копію довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин (Форма первинної облікової документації № 100-2/о) на кожного працівника зазначеного в довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Довідки повинні підтверджувати своєчасність проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин.

Постановою Кабінету Міністрів України від 10.05.2022 № 577 затверджено перелік медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих.

1. Усі форми психічних розладів, зокрема спричинені вживанням психоактивних речовин, є медичним психіатричним протипоказанням щодо виконання таких видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих:

9) інші види професійної діяльності:

працівники підприємств харчової промисловості, громадського харчування і торгівлі, які мають контакт з харчовими продуктами в процесі їх виробництва, зберігання і реалізації.

Наказом Міністерство охорони здоров’я України від 18.04.2022 № 651 "Про затвердження Порядку проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин" затвержено, зокрема:

1) Порядок проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин;

3) форму первинної облікової документації № 100-2/о "Довідка про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин № ____" та Інструкцію щодо її заповнення;

Періодичний (у процесі діяльності) психіатричний огляд проводиться у строки, визначені в Переліку категорій осіб, які для виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану психічного здоров’я підлягають періодичному психіатричному огляду, затвердженому наказом Міністерства охорони здоров’я України від 26 січня 2024 року № 139.

Організація та проведення попереднього (під час прийняття на роботу), позачергового та періодичного (протягом трудової діяльності) психіатричних оглядів категорій осіб, зазначених в Переліку категорій осіб які для виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану психічного здоров’я підлягають періодичному психіатричному огляду, затвердженому наказом Міністерства охорони здоров’я України від 26 січня 2024 року № 139, зареєстрованому в Міністерстві юстиції України 15 лютого 2024 року за № 235/41580, здійснюється за рахунок коштів роботодавця.

Наказом Міністерство охорони здоров’я України 26.01.2024 № 139 затверджено перелік категорій осіб, які для виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби) з особливими вимогами до стану психічного здоров’я підлягають періодичному психіатричному огляду, та Зміни до Порядку проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин, зокрема Категорія осіб:

18. Інші види професійної діяльності:

1)працівники підприємств харчової промисловості, громадського харчування і торгівлі, які мають контакт з харчовими продуктами в процесі їх виробництва, зберігання і реалізації; один раз на п’ять років.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що згідно з п. 5.5. Додатку 2 до Документації Замовник вимагає:

"5.5.Надати у складі пропозиції договір на вивіз твердих побутових відходів та копію договору з проведення лабораторних та інструментальних досліджень у сфері санітарного та епідеміологічного благополуччя населення дійсні до кінця 2024 року".

Процедура закупівлі оголошена та проводиться у 2026 році, договір про закупівлю, у разі його укладення, виконуватиметься у 2026 році.

Вимога щодо надання договорів, строк дії яких закінчився у 2024 році, не має жодного правового або практичного зв’язку з предметом закупівлі та строком її виконання.

Договори, строк дії яких сплив, не підтверджують спроможність учасника. Договори, що втратили чинність, не підтверджують наявність у учасника матеріально-технічної бази або можливості виконувати умови договору у 2026 році, а отже: не мають доказової сили; не забезпечують досягнення мети закупівлі; не відповідають принципу пропорційності.

Учасники, які: створені після 2024 року; уклали договори на 2025–2026 роки; мають чинні договори, що відповідають строку виконання закупівлі, безпідставно обмежуються у праві участі в процедурі закупівлі.

Крім того, вимога не має логічного та функціонального зв’язку з предметом закупівлі.

Предмет закупівлі не передбачає перевірку діяльності учасника у 2024 році, а отже вимога щодо договорів, дійсних саме до кінця 2024 року: не впливає на якість надання послуг; не підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним критеріям; є формальною та штучною.

ТОВ "СНС КЕЙТЕРИНГ" має договорі, що діють до кінця 2026 року, але не має можливості прийняти участь в закупівлі, враховуючи дану вимогу Замовника.

Скаржник вимагає зобов'язати Замовника привести вимогу у відповідність до законодавства.

Скаржник на розгляд Комісії надав ДОГОВІР № 6/5463-К-25 надання послуг з вивезення побутових відходів з урахуванням операцій поводження з побутовими відходами від 18.08.2025, укладений з ТОВ "Фірма "Володар - Роз", з інформацією про:

3. СТРОКИ НАДАННЯ ПОСЛУГ ТА ТЕРМІН ДІЇ ДОГОВОРУ

3.1. Даний договір набирає чинності з моменту його підписання та діє до 31.12.2025 року. Закінчення строку дії Договору не звільняє Сторони від виконання зобов'язань згідно умов Договору.

3.2. Дія даного Договору продовжується (пролонгується) на кожний наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення його дії однією зі Сторін не буде заявлено про відмову від цього Договору.

Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації та приведено дану вимогу у відповідність до законодавства.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 5. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 5.5. Надати у складі пропозиції договір на вивіз твердих побутових відходів та копію договору з проведення лабораторних та інструментальних досліджень у сфері санітарного та епідеміологічного благополуччя населення дійсні до кінця 2024 року.

Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовник 28.01.2026 вніс зміни до Документації, зокрема:

5.5. Надати у складі пропозиції договір на вивіз твердих побутових відходів та копію договору з проведення лабораторних та інструментальних досліджень у сфері санітарного та епідеміологічного благополуччя населення дійсні до кінця 2026 року.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що згідно з п. 5.7. Додатку 2 до Документації Замовником вимагається:

"5.7. На виконання вимог Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" для операторів ринку харчових продуктів, для підтвердження контрою якості на всіх етапах виробничих процесів та створення належної виробничої гігієни на основі впровадженої системи менеджменту якості харчових продуктів, надати:

-сертифікат на систему управління якістю продукції, ISO 9001:2015, виданий акредитованою установою на ім’я учасника процедури закупівлі, дійсний на дату подання тендерної пропозиції, а також, атестат акредитації зі сферою акредитації органу оцінювання, який видав вказаний сертифікат, акредитованого по категорії "громадське харчування"." ТОВ "СНС КЕЙТЕРИНГ" має сертифікат на систему управління якістю продукції, ISO 9001:2015, виданий акредитованою установою – ТОВ

"ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ".

Але, в Атестаті про акредитацію ТОВ "ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ" не зазначене, що воно акредитоване по категорії "громадське харчування", що не свідчить про неможливість видавати суб'єктам господарювання сертифікатів ISO 9001:2015, про право видачи таких сертифікатів прямо зазначене в Атестаті про акредитацію ТОВ

"ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ".

Тобто, ТОВ "СНС КЕЙТЕРИНГ" має ISO 9001:2015, виданий акредитованою установою на ім’я учасника процедури закупівлі, дійсний на дату подання Пропозиції, АЛЕ не може взяти участь в закупівлі через документи органу сертифікації, якій має право видавати такі сертифікати.

Крім того, ISO 9001:2015 є універсальним стандартом системи менеджменту якості, який: не є галузевим; застосовується до будь-якої організації незалежно від виду діяльності;

не передбачає класифікації за "категоріями" на кшталт "громадське харчування".

Замовник неправомірно ототожнює сферу діяльності Учасника зі сферою акредитації органу сертифікації.

Сфера акредитації органу сертифікації визначає компетентність органу, а не якість чи безпечність діяльності Учасника.

При цьому: Учасник не впливає на сферу акредитації органу сертифікації;

акредитація органів сертифікації за ISO 9001 здійснюється без прив’язки до "громадського харчування" як окремої категорії; сертифікати ISO 9001:2015, видані акредитованими органами, є рівнозначними та юридично чинними, незалежно від деталізації сфери акредитації.

Таким чином, Замовник встановлює умову, виконання якої не залежить від волі Учасника. Скаржник вимагає зобов'язати Замовника її виключити з Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав сертифікат на систему управління якістю, яким сертифікатом посвідчується, що система управління стосовно надання послуг громадського харчування; послуг їдалень;

послуг з постачання продуктів харчування та готової їжі; надання послуг з прибирання житла, приміщень адміністративних будівель, офісних приміщень, прибудинкової території та інших видів діяльності з прибирання (коди КВЕД 10.85, 56.10, 56.21, 56.29, 56.30, 81.21, 81.22, 81.29) які здійснюються ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СНС КЕЙТЕРИНГ" згідно з нормативними документами, чинними в Україні відповідає вимогам ДСТУ ISO 9001:2015 "Системи управління якістю. Вимоги" (ISO 9001:2015, IDT);

атестат про акредитацію органу з сертифікації систем менеджменту

ТОВАРИСТВА

ОБМЕЖЕНОЮ

ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ

"ЄВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ" зі сферою акредитації, з інформацією, зокрема, про:

Позначення та назва НД, що містить вимоги до системи менеджменту ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT) ISO 9001:2015 Quality management systems -Requirements:

Сільське, лісове та рибне господарство; Виробництво харчових продуктів, напоїв та тютюнових виробів; Оброблення деревини та виготовлення виробів з деревини;

Виробництво хімічних речовин і хімічної продукції; Виробництво гумових та пластмасових виробів; Виробництво не класифіковане в інших рубриках; Будівництво; Оптова та роздрібна торгівля; послуги з ремонту побутових виробів; Тимчасове розміщення та організація харчування; Транспорт, зберігання та зв'язок; Послуги з досліджень та розробок; Інші послуги; Інші соціальні послуги ДСТУ ISO 22000:2019 (ISO 22000:2018, IDT) Системи керування безпечністю харчових продуктів. Вимоги до будь-якої організації в харчовому ланцюзі ISO 22000:2018 Food safety management systems Requirements for any organization in the food chain Рослинництво або обробляння рослин; Переробляння харчових продуктів, інгредієнтів та кормів для домашніх тварин; Громадське харчування /послуги з харчування;

Торгівля, роздрібна торгівля та електронна торгівля (е-комерція); Послуги з транспортування та зберігання; Послуги; Хімічна та біохімічна продукція.

Замовник зазначає, що оскільки предметом закупівлі є Послуги з організації шкільного харчування в закладах загальної середньої освіти Печерського району, це означає, що харчування повинно бути приготовлене на відповідних потужностях та працівниками відповідної кваліфікації Постачальника.

Вимога щодо надання в складі Пропозиції сертифіката ISO 9001:2015 та атестата акредитації органу, що його видав (спеціалізованого у сфері громадського харчування), необхідна для підтвердження надійності, безпеки та якості харчування.

Це гарантує, що учасник впровадив стандартизовані процеси управління, забезпечує санітарно-гігієнічні норми (HACCP) та знижує ризики постачання неякісної продукції.

ISO 9001:2015 підтверджує, що компанія має систему контролю якості послуг/продукції.

Атестат акредитації органу з оцінки, що охоплює категорію "громадське харчування", підтверджує, що система управління оцінювалася саме у відповідній сфері.

Атестат акредитації, виданий на ім'я учасника, є незалежним підтвердженням відповідності.

Такі сертифікати, як стверджує Замовник, дають можливість йому впевнитись в дотриманні Постачальниками чинного законодавства в сфері якості та безпечності харчових продуктів, а також безпосередньої підготовки кадрів.

Зокрема, п.3 ст. 22. Закону передбачено, що Документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до Документації.

Отже, дана вимога відповідає предмету закупівлі, вимогам чинного законодавства та не потребує внесення змін до Тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 5. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 5.7. На виконання вимог Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" для операторів ринку харчових продуктів, для підтвердження контрою якості на всіх етапах виробничих процесів та створення належної виробничої гігієни на основі впровадженої системи менеджменту якості харчових продуктів, надати:

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають сертифікат на систему управління якістю продукції, ISO 9001:2015, який виданий органом оцінювання акредитованим по категорії саме "громадське харчування", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що згідно з п. 1.1.3 Додатку 2 до Документації Замовником вимагається надати:

"-надати акт складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти (Наказ Міністерства економіки України 21 січня 2022 року № 143-22 "Про затвердження форм актів, складених за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин, та інших форм розпорядчих документів") та акт інспектування територіального органу Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №446 "Про затвердження форми акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР)" видані на складські приміщення".

По-перше, Замовником у Документації встановлено вимогу щодо надання акту державного контролю (інспектування), складеного за формою, затвердженою наказом Міністерства економіки України від 21.01.2022 №143-22.

Водночас зазначений наказ №143-22 з 01.01.2024 втратив чинність, а отже: не є чинним нормативно-правовим актом; не може застосовуватися як правова підстава для встановлення кваліфікаційних чи інших вимог до учасників; не породжує жодних юридичних наслідків для суб’єктів господарювання.

Таким чином, вимога Замовника щодо надання документів за формою, затвердженою нормативно-правовим актом, який втратив чинність, є неправомірною, суперечить принципу правової визначеності та порушує вимоги частини першої статті 5 Закону щодо здійснення закупівель на засадах законності та недискримінації учасників.

По-друге, предметом закупівлі є послуги з організації харчування, що надаються безпосередньо у закладах загальної середньої освіти Замовника, з використанням харчоблоків, розташованих у таких закладах.

Незважаючи на це, Замовником встановлено вимогу щодо: наявності у Учасників власних або орендованих складських приміщень; надання актів державного контролю (інспектування) таких складських приміщень.

Зазначена вимога, на думку Скаржника, є необґрунтованою та дискримінаційною з огляду на таке. Нормативно-правовими актами не встановлено обов’язку для суб’єктів господарювання, які надають послуги з організації харчування у закладах освіти, мати окремі складські приміщення поза межами закладів Замовника. Закупівля стосується надання послуг, а не постачання товарів зі складу Учасника, тому вимога щодо складів не має прямого та об’єктивного зв’язку з предметом закупівлі.

Встановлення такої вимоги фактично: втручається у господарську діяльність Учасників; нав’язує конкретну модель організації бізнес-процесів; обмежує участь суб’єктів господарювання, які здійснюють постачання продуктів за договірними графіками без використання складських приміщень.

Скаржник має підтверджений досвід виконання аналогічних договорів з організації харчування у закладах освіти без наявності власних або орендованих складських приміщень, що свідчить про відсутність об’єктивної необхідності у такій вимозі.

Вимога щодо наявності складських приміщень та актів їх перевірки є дискримінаційною, необґрунтованою та такою, що не відповідає предмету закупівлі, а отже підлягає виключенню з Документації.

У рішеннях Колегії АМКУ (у тому числі за результатами розгляду скарг у закупівлях послуг з харчування) неодноразово зазначалося, що: Замовник не вправі вимагати наявність складів, якщо послуги надаються на території Замовника; досвід виконання аналогічних договорів без складських приміщень є достатнім доказом спроможності учасника виконати договір; вимога про склади та акти їх перевірки не має прямого зв’язку з якістю чи безпечністю послуги, а отже є надмірною.

Таким чином, вимога Замовника щодо наявності у Учасників складських приміщень та надання актів державного контролю таких приміщень суперечить практиці Колегії АМКУ, обмежує коло потенційних учасників та порушує принцип добросовісної конкуренції, відповідно, зазначені положення Документації підлягають виключенню.

Замовник не погоджується з доводами Скаржника та вважає їх необґрунтованими і такими, що не підтверджують наявність порушень законодавства у сфері публічних закупівель, з огляду на таке.

Скаржник зазначає, що наказ Міністерства економіки України від 21.01.2022 №14322 втратив чинність з 01.01.2024.

Разом з тим, Замовником встановлено вимогу не щодо обов’язкового надання документа виключно за формою зазначеного наказу, а щодо підтвердження факту проходження оператором ринку заходу державного контролю (інспектування) та державного аудиту процедур, заснованих на принципах НАССР.

Метою вимоги є підтвердження дотримання учасником законодавства про безпечність харчових продуктів відповідно до:

статті 21, статей 41, 42 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів";

пункту 6 частини першої статті 7 та пункту 4 частини першої статті 11 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти…".

Державний аудит процедур НАССР є однією з форм державного контролю та здійснюється територіальними органами Держпродспоживслужби шляхом планових або позапланових заходів, за результатами яких складається офіційний акт.

Отже, сама вимога щодо підтвердження проходження державного контролю є законною, незалежно від втрати чинності окремого наказу, і не порушує принцип правової визначеності.

Окремо Замовник звертає увагу на відмінність між актом інспектування потужностей та актом державного аудиту процедур НАССР. Акт інспектування фіксує загальний санітарний стан приміщень та обладнання на конкретну дату.

Натомість державний аудит НАССР спрямований на перевірку системності та ефективності функціонування процедур безпечності харчових продуктів, зокрема: аналіз небезпечних факторів; визначення критичних контрольних точок; встановлення критичних меж; процедури моніторингу; коригувальні дії; ведення відповідної документації.

Саме аудит НАССР дозволяє оцінити здатність оператора ринку стабільно та безпечно здійснювати процеси приготування харчових продуктів у динаміці, що є критично важливим при організації харчування у закладах освіти.

Вимога щодо надання акта без виявлених порушень обумовлена предметом закупівлі та принципом превентивності, оскільки Замовник несе відповідальність за безпечність харчування дітей.

При цьому Документацією передбачено можливість надання актів як за результатами планових, так і позапланових заходів, а чинне законодавство не обмежує право оператора ринку ініціювати позаплановий державний контроль.

Предмет закупівлі передбачає не лише приготування їжі у харчоблоках Замовника, а й логістику, приймання та тимчасове зберігання харчових продуктів.

Відповідно до законодавства про безпечність харчових продуктів оператор ринку зобов’язаний забезпечити належні умови зберігання продукції та впровадження процедур НАССР на всіх етапах її обігу.

Складські приміщення є потужностями оператора ринку у розумінні законодавства та підлягають державному контролю.

Замовник не встановлює вимогу щодо конкретної форми власності — допускається як власність, так і оренда. Вимога спрямована виключно на підтвердження наявності контрольованих потужностей, що забезпечують дотримання температурних режимів, простежуваність та запобігання забрудненню харчових продуктів.

Твердження Скаржника про можливість виконання договору без складських приміщень не спростовує право Замовника визначати спосіб підтвердження спроможності учасника забезпечити безпечність харчування.

Встановлені вимоги є однаковими для всіх учасників, не передбачають жодних переваг окремим суб’єктам та безпосередньо пов’язані з предметом закупівлі.

Вимоги Документації спрямовані виключно на забезпечення належної якості та безпечності харчування, відповідають Закону, Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" та Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти…", є пропорційними меті закупівлі та не містять дискримінаційної складової.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 5.

Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 5.11 - надати акт складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти (Наказ Міністерства економіки України 21 січня 2022 року № 143-22 "Про затвердження форм актів, складених за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин, та інших форм розпорядчих документів") та акт інспектування територіального органу Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №446 "Про затвердження форми акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР)" видані на складські приміщення.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

АКТ, від 04.12.2025 № 2919-29, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, з відміткою "Наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України 08 серпня 2023 року № 1503" потужність оператора ринку потужність з виробництва та обігу ТОВ "СНС КЕЙТЕРИНГ" за адресою: м. Київ, вул. Кубанської України, 10-Б.

6.1. Щодо акту, складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти.

Відповідно до Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08 серпня 2023 року № 1503:

1. Затвердити такі, що додаються, зокрема:

1) форму акта, складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти.

3. Визнати таким, що втратив чинність, наказ Міністерства економіки України від 21 січня 2022 року № 143-22 "Про затвердження форм актів, складених за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин, та інших форм розпорядчих документів", зареєстрований у Міністерстві юстиції України 07 лютого 2022 року за № 151/37487.

5. Цей наказ набирає чинності з 01 січня 2024 року.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати акт складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти саме згідно з Наказом Міністерства економіки України 21 січня 2022 року № 143-22 "Про затвердження форм актів, складених за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин, та інших форм розпорядчих документів"), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

6.2. Щодо акту інспектування територіального органу Держпродспоживслужби, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР.

Відповідно до статті 20 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" передбачено:

1. Оператори ринку відповідають за виконання вимог законодавства про безпечність та окремі показники якості харчових продуктів у межах діяльності, яку вони здійснюють.

2. Оператори ринку зобов’язані, зокрема:

1) забезпечувати дотримання вимог цього Закону щодо гігієнічних вимог до харчових продуктів на всіх стадіях їх виробництва та обігу;

2) розробляти, вводити в дію та застосовувати постійно діючі процедури, що засновані на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, а також забезпечувати належну підготовку з питань застосування постійно діючих процедур, що базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, осіб, які є відповідальними за ці процедури, під час виробництва та обігу харчових продуктів;

4) реєструвати потужності у випадках, передбачених цим Законом.

Відповідно до статті 18 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" державний контроль у формах інспектування та аудиту здійснюється із застосуванням актів державного контролю. Акт державного контролю має містити вичерпний перелік питань для перевірки дотримання оператором ринку законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин. Кожне таке питання повинно містити посилання на вимогу нормативно-правового акта (статтю, частину, пункт, підпункт, абзац тощо), яка підлягає дотриманню оператором ринку. Якщо за результатами інспектування або аудиту виявлено невідповідність, в акті державного контролю наводиться детальний опис відповідних порушень законодавства. Акт державного контролю складається у двох примірниках, один з яких вручається оператору ринку протягом трьох робочих днів з дня його складення.

7. Скаржник зазначає, що згідно з п. 7.20. Додатку 2 Документації Замовником вимагається:

"7.20. Довідка з інформацією зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, та державному реєстрі потужностей операторів ринку, що оприлюднені на офіційному вебсайті Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів." Скаржник звертає увагу, що встановлена Замовником вимога про надання довідки з інформацією, зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, є необґрунтованою та дискримінаційною, оскільки не відповідає предмету закупівлі та вимогам чинного законодавства.

Скаржник здійснює діяльність з організації харчування, яка не передбачає провадження діяльності, для якої законодавством України вимагається отримання експлуатаційного дозволу.

Відповідно до частини другої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", експлуатаційний дозвіл не вимагається для потужностей, на яких здійснюється діяльність з обігу харчових продуктів, крім випадків, визначених законом, зокрема виробництва харчових продуктів тваринного походження.

Діяльність з організації харчування у закладах освіти не є виробництвом харчових продуктів тваринного походження у розумінні зазначеного Закону та, відповідно, не потребує отримання експлуатаційного дозволу.

При цьому законодавством передбачено обов’язок державної реєстрації потужностей, а не отримання експлуатаційного дозволу, що прямо випливає зі статті 25 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".

Таким чином, вимога Замовника щодо надання інформації про потужності, на які видано експлуатаційний дозвіл, ставить учасників, які здійснюють діяльність з організації харчування без необхідності такого дозволу, у нерівні умови, що порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону.

У зв’язку з викладеним, зазначена вимога є дискримінаційною, такою, що не відповідає предмету закупівлі та нормам чинного законодавства, і підлягає виключенню з Документації.

Замовник зазначає, що відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" кожен оператор ринку зобов’язаний забезпечити простежуваність харчових продуктів за принципом "крок назад — крок вперед".

До моменту офіційної передачі потужностей Замовника Учаснику останній не має права використовувати такі потужності для виробництва харчових продуктів. У зв’язку з цим Учасник повинен документально підтвердити, на яких саме потужностях здійснюватиметься приготування їжі та/або зберігання сировини у відповідний період.

Відсутність такого підтвердження унеможливлює встановлення простежуваності та фактично свідчить про здійснення діяльності поза межами правового поля, що суперечить вимогам законодавства у сфері безпечності харчових продуктів.

З урахуванням того, що предмет закупівлі пов’язаний з організацією харчування дітей, особливого значення набуває дотримання температурних режимів, санітарногігієнічних вимог та належних умов зберігання харчових продуктів.

Вимога щодо надання довідки з реєстрів Держпродспоживслужби (експлуатаційного дозволу або підтвердження державної реєстрації потужностей) є обґрунтованою та необхідною для підтвердження законності діяльності учасника, безпечності харчових продуктів та відповідності вимогам статей 23 та 25 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів". Зазначені документи підтверджують, що потужності Учасника перевірені компетентним органом та відповідають встановленим санітарним нормам.

Наявність запису у відповідних реєстрах (зареєстровані потужності або експлуатаційний дозвіл) свідчить про те, що оператор ринку здійснює діяльність легально, пройшов державний контроль, а його потужності (зокрема кухні та складські приміщення) відповідають вимогам Держпродспоживслужби.

Крім того, державна реєстрація потужностей підтверджує впровадження процедур, заснованих на принципах НАССР, що є критично важливим для забезпечення безпечності харчування, особливо у закладах освіти.

За відсутності зазначених документів діяльність оператора ринку вважається такою, що не відповідає вимогам законодавства, та створює підвищені ризики для здоров’я споживачів.

Експлуатаційний дозвіл, у разі його наявності, також підтверджує відповідність потужностей вимогам щодо зберігання та обігу продуктів тваринного походження.

Таким чином, надання довідки з реєстрів Держпродспоживслужби є підтвердженням того, що виконавець послуг має не лише матеріально-технічну базу, а й офіційно дозволені та перевірені державою умови для приготування харчових продуктів, що унеможливлює залучення суб’єктів господарювання без реальної виробничої бази.

Окремо Замовник наголошує, що Замовник, як орган, відповідальний за організацію харчування у закладах освіти, несе пряму відповідальність за життя та здоров’я дітей. Будьякі порушення у ланцюгу виробництва, зберігання чи транспортування харчових продуктів можуть мати тяжкі наслідки для неповнолітніх споживачів. Саме тому Замовник зобов’язаний застосовувати превентивний підхід та допускати до участі у закупівлі виключно операторів ринку, які мають офіційно зареєстровані та перевірені державою потужності, впроваджені процедури НАССР та підтверджену спроможність забезпечити стабільну безпечність харчових продуктів.

Зазначена вимога є однаковою для всіх учасників, безпосередньо пов’язана з предметом закупівлі та відповідає нормам чинного законодавства, а відтак не має дискримінаційного характеру.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 до Документації перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 7. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників:

7.20 Довідка з інформацією зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, та державному реєстрі потужностей операторів ринку, що оприлюднені на офіційному вебсайті Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.

Відповідно до частини першої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" оператори ринку, що провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження, повинні отримати експлуатаційний дозвіл, який видається територіальним органом компетентного органу на кожну окрему потужність до початку її експлуатації.

Відповідно до частини другої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" обов’язок отримання експлуатаційного дозволу не поширюється в частині відповідної діяльності на операторів ринку, які здійснюють:

1) первинне виробництво харчових продуктів тваринного походження, а також пов’язану з ним діяльність, зокрема зберігання та поводження з первинною продукцією в місці первинного виробництва, за умови що при цьому істотно не змінюється стан такої продукції;

2) транспортування харчових продуктів тваринного походження, у тому числі тих, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;

3) зберігання харчових продуктів тваринного походження, які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;

4) виробництво та/або зберігання харчових продуктів, інгредієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження;

5) експлуатацію закладів громадського харчування, закладів роздрібної торгівлі харчовими продуктами та/або виробництво ремісничих харчових продуктів, виробництво харчових продуктів тваринного походження на малих потужностях з виробництва харчових продуктів тваринного походження.

3. Експлуатаційний дозвіл видається на потужності, що розташовані за однією адресою (з деталізацією на рівні виробничої лінії та/або харчових продуктів залежно від виду діяльності оператора ринку) і визначені оператором ринку.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

лист Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області №Вих-10-15.1/814-25 від 18.06.2025 з інформацією про державну реєстрацію потужності оператора ринку з внесенням до Державного реєстру потужностей операторів ринку наступної інформації:

1. Назва потужності: Склад для зберігання харчових продуктів 2. Особистий реєстраційний номер потужності: - r-UA-32-04-1053 3. Адреса потужності: вул. Лесі Українки, 26, с. Щасливе, Бориспільський р-н, Київська обл., 08325 4. Вид господарської діяльності та перелік харчових продуктів, виробництво та/або обіг яких планується здійснювати з використанням потужності: зберігання харчових продуктів: які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі 10 С, залишаючись придатними для споживання людиною; інгрідієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження; транспортування харчових продуктів; діяльність закладів громадського харчування: стаціонарна потужність; роздрібна торгівля харчовими продуктами.

Продукція рослинного походження (перероблена, частково перероблена або неперероблена); напої; інша продукція, не зазначена в рядках 1-11 цієї таблиці Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку з інформацією, зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, та державному реєстрі потужностей операторів ринку, що оприлюднені на офіційному вебсайті Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, у тому числі, Скаржника.

8. Скаржник зазначає, що згідно з п. 7.23 Додатку 2 до Документації Замовником вимагається:

"7.23.Довідка або інший документ з органів ДФС (органів ДПС) про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах, видана не раніше 01.01.2025року." Скаржник звертає увагу, що строки отримання таких довідок суттєво перевищують строк проведення процедури закупівлі, що робить виконання цієї вимоги об’єктивно неможливим для більшості потенційних учасників.

Згідно з: ст. 20 Закону України "Про звернення громадян", звернення розглядаються у строк до одного місяця з дня їх надходження; ст. 19, 20 Податкового кодексу України, контролюючі органи (ДПС) надають інформацію платникам податків у межах строків, встановлених законодавством, зокрема у відповідь на звернення — до 30 календарних днів.

На практиці отримання довідок з ДПС щодо рахунків платника податків займає до 30 календарних днів, тоді як строк подання тендерних пропозицій у цій процедурі становить близько 7 календарних днів.

Таким чином, вимога Замовника фізично не може бути виконана в межах строків процедури закупівлі, що є самостійною підставою для визнання її дискримінаційною.

Крім того, Замовник безпідставно обмежив джерело отримання інформації виключно органами ДФС (ДПС), хоча інформація про відкриті рахунки: безпосередньо формується та підтверджується банківськими установами, може бути підтверджена довідкою банку, договором банківського обслуговування, випискою з рахунку тощо.

Нормами чинного законодавства не встановлено обов’язку суб’єкта господарювання підтверджувати наявність банківських рахунків саме довідкою з ДПС.

Більше того: відповідно до ст. 42 Конституції України держава забезпечує захист конкуренції; відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України "Про публічні закупівлі" Замовник не має права встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників; відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Обмеження можливості підтвердження інформації виключно документом з ДПС без альтернативи є прямим порушенням зазначених норм.

Також Скаржник звертає увагу на відсутність зв’язку між вимогою та предметом закупівлі.

Предметом закупівлі є послуги з організації харчування, а вимога щодо довідки з ДПС про наявність зареєстрованих рахунків: не характеризує фінансову спроможність учасника; не впливає на якість, обсяг чи безперервність надання послуг; не передбачена жодною нормою Закону як кваліфікаційний критерій.

Зазначена вимога є надмірною, необґрунтованою та такою, що не пов’язана з предметом закупівлі.

Скаржник на розгляд Комісії надав довідку від 29.12.2025 на бланку ПУМБ з інформацією про відкриття рахунку у ВІДДІЛЕННІ № 16 ПУМБ В М. КИЇВ.

Замовник зазначає, що включення до Документації вимоги щодо надання довідки або іншого документа з органів ДПС про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах обумовлено об’єктивною необхідністю підтвердження фінансової та податкової доброчесності учасника і не має дискримінаційного характеру, з огляду на таке.

Підтвердження податкової прозорості та легальності діяльності учасника.

Відповідно до вимог Податкового кодексу України банки зобов’язані повідомляти органи ДПС про відкриття рахунків суб’єктів господарювання. Надання довідки саме від контролюючого органу підтверджує, що учасник здійснює офіційну господарську діяльність, а всі його банківські рахунки перебувають на обліку в ДПС.

Зазначена вимога дозволяє Замовнику мінімізувати ризики співпраці з суб’єктами з ознаками фіктивності та використанням незадекларованих рахунків.

Забезпечення можливості безготівкових розрахунків.

З урахуванням поетапного впровадження вимог постанови Кабінету Міністрів України № 894 щодо забезпечення можливості безготівкових розрахунків, Замовник повинен бути впевненим у наявності в учасника діючих банківських рахунків для належного виконання договору про закупівлю послуг харчування.

Перевірка фінансової спроможності та коректності реквізитів.

Відповідно до статті 22 Закону Замовник має право вимагати іншу інформацію, необхідну для підтвердження відповідності учасника вимогам тендерної документації.

Отримання актуальної інформації про зареєстровані рахунки дозволяє уникнути помилок при здійсненні оплат, забезпечити цільове використання бюджетних коштів та підтвердити, що розрахунки здійснюватимуться на офіційні рахунки платника податків.

При цьому, Замовник зазначає, що отримання зазначеної довідки не є обтяжливим для учасників, оскільки вона формується через електронний кабінет платника податків або шляхом звернення до органів ДПС, а строк її надання становить до 5 робочих днів. Таким чином, усі потенційні учасники перебувають у рівних умовах.

Отже, вимога щодо надання довідки (іншого документа) з органів ДПС про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах є обґрунтованою, пропорційною меті закупівлі та не містить дискримінаційної складової.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

7.23 Довідка або інший документ з органів ДФС (органів ДПС) про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах, видана не раніше 01.01.2025 року.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку або інший документ саме з органів ДФС (органів ДПС) про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах, видана не раніше 01.01.2025 року, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника, який має довідку про відкриття рахунку у ВІДДІЛЕННІ № 16 ПУМБ В

М. КИЇВ.

9 Скаржник зазначає, що згідно з Додатком 1 до Документації Замовником встановлене наступне:

"У разі наявності у Замовника інформації щодо отримання Учасником штрафних санкцій за неналежне виконання або невиконання аналогічних договорів за останні два роки Замовник залишає за собою право відхилити пропозицію такого учасника".

Законодавстом України, зокрема не встановлене право Замовника відхиляти Учасників з зазначених підстав.

Замовник зазначає, що у сфері публічних закупівель діє спеціальний правовий механізм, спрямований на захист інтересів держави та територіальних громад. У разі неналежного виконання учасником своїх зобов’язань за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим Замовником, що призвело до дострокового розірвання такого договору та застосування штрафних санкцій, Замовник має право протягом трьох років відмовити такому учаснику в участі у процедурі закупівлі. Зазначена норма є інструментом запобігання недобросовісній участі у публічних закупівлях.

Замовник додає, що відмова в участі можлива за наявності сукупності таких обставин: невиконання зобов’язань, дострокове розірвання договору та застосування санкцій у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків, незалежно від способу розірвання договору чи порядку застосування санкцій (судового або добровільного).

Як зазначає Замовник, його позиція Замовника щодо правомірності встановлення відповідної умови у Документації ґрунтується також на положеннях статті 16 Закону, відповідно до якої Замовник має право встановлювати кваліфікаційні критерії, зокрема щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів.

Оцінка такого досвіду передбачає не лише факт виконання договорів, але й належність та якість їх виконання, що об’єктивно включає аналіз застосування штрафних санкцій або інших заходів відповідальності.

Також Замовник зазначає про відсутніть ознак дискримінації, оскільки зазначена вимога: не адресована конкретному учаснику; не створює необґрунтованих переваг або обмежень; стосується виключно ділової репутації та спроможності належного виконання договору.

Також Замовник зазначає, що встановлення зазначеної вимоги обумовлено необхідністю забезпечення ефективного та цільового використання бюджетних коштів.

Замовник, як розпорядник публічних фінансів, зобов’язаний мінімізувати ризики укладення договорів із суб’єктами господарювання, які вже допустили істотні порушення договірних зобов’язань та щодо яких застосовувалися штрафні санкції.

Допущення до участі у процедурі закупівлі таких учасників створює підвищені ризики повторного неналежного виконання договору, що може призвести до неефективного використання бюджетних коштів та додаткових витрат на проведення повторних закупівель. Відтак відповідна вимога спрямована на запобігання фінансовим втратам та забезпечення належного виконання договорів за рахунок коштів бюджету.

Отже, дискримінаційна складова щодо Скаржника у цій частині відсутня.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 до Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ,

ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ

ДК 021:2015 55320000-9 Послуги з організації харчування (Послуги з організації шкільного харчування в закладах загальної середньої освіти Печерського району) У разі наявності у Замовника інформації щодо отримання Учасником штрафних санкцій за неналежне виконання або невиконання аналогічних договорів за останні два роки Замовник залишає за собою право відхилити пропозицію такого учасника.

Відповідно до пункту 45 Особливостей Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

2) учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю з тим самим замовником, що призвело до застосування санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати їх застосування, з наданням документального підтвердження застосування до такого учасника санкції (рішення суду або факт добровільної сплати штрафу, або відшкодування збитків).

Відповідно до пункту 47 Особливостей Замовник може прийняти рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли учасник процедури закупівлі не виконав свої зобов’язання за раніше укладеним договором про закупівлю із цим самим замовником, що призвело до його дострокового розірвання, і було застосовано санкції у вигляді штрафів та/або відшкодування збитків протягом трьох років з дати дострокового розірвання такого договору. Учасник процедури закупівлі, що перебуває в обставинах, зазначених у цьому абзаці, може надати підтвердження вжиття заходів для доведення своєї надійності, незважаючи на наявність відповідної підстави для відмови в участі у відкритих торгах. Для цього учасник (суб’єкт господарювання) повинен довести, що він сплатив або зобов’язався сплатити відповідні зобов’язання та відшкодування завданих збитків. Якщо замовник вважає таке підтвердження достатнім, учаснику процедури закупівлі не може бути відмовлено в участі в процедурі закупівлі.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації (в частині, що у разі наявності у Замовника інформації щодо отримання Учасником штрафних санкцій за неналежне виконання або невиконання аналогічних договорів за останні два роки Замовник залишає за собою право відхилити пропозицію такого учасника) не узгоджуються з вимогами законодавства в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Управління освіти та інноваційного розвитку Печерської районної в місті Києві державної адміністрації (код ЄДРПОУ 39833860) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015 55320000-9 Послуги з організації харчування (Послуги з організації шкільного харчування в закладах загальної середньої освіти Печерського району)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-21-007492-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації докуметнації

Наявність виробничих та складських приміщень в закладах освіти · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

І. Згідно з п. 1.1.1 Додатку 2 до тендерній документації Замовником вимагається надати:

«1.1.1. Для підтвердження наявності в учасника обладнання, матеріально-технічної бази учасник повинен надати довідку за формою 2.

У довідці зазначається інформація щодо наявності обладнання, матеріально-технічної бази, достатніх для виконання умов договору про закупівлю з надання послуг щодо предмета закупівлі протягом установленого цією документацією періоду, а саме:

Таким чином, із буквального тлумачення вимоги вбачається, що Учасник на момент подання тендерної пропозиції повинен мати у своєму розпорядженні харчоблок та складські приміщення, розташовані у закладах загальної середньої освіти.

1. Чому вимога є незаконною та дискримінаційною

1.1. Вимога є об’єктивно неможливою до виконання

Заклади загальної середньої освіти, їх харчоблоки та складські приміщення:

• перебувають у комунальній/державній власності;

• знаходяться у користуванні Замовника або відповідного органу управління освітою;

• можуть бути передані виконавцю виключно після визначення переможця та укладення договору.

1.2. Замовник неправомірно підмінив вимоги до об’єкта експлуатації вимогами до учасника

Наказ Мінекономіки №2532 від 03.12.2020:

• встановлює гігієнічні вимоги до харчоблоків закладів освіти;

• регулює умови функціонування об’єкта, на якому організовано харчування;

• не встановлює кваліфікаційних вимог до учасників процедур закупівель.

1.3. Порушення статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі»

Відповідно до статті 16 Закону, кваліфікаційний критерій «наявність матеріально-технічної бази» означає:

• спроможність учасника виконати договір;

• а не наявність у нього майна Замовника або третіх осіб до моменту укладення договору.

Практика Антимонопольного комітету України є сталою та виходить з того, що:

Оскаржувана умова:

• створює перевагу для вузького кола суб’єктів;

• фактично унеможливлює участь нових або незалежних операторів ринку;

• суперечить принципам добросовісної конкуренції, визначеним статтею 5 Закону.

Також, згідно з п. 5.2. а п. 6.1.4. п. 6.1. проєкту Договору передбачається:

«5.2. Місце надання послуг: заклади загальної середньої освіти, підпорядковані Управлінню освіти та інноваційного розвитку Печерської районної в місті Києві державної адміністрації згідно дислокації (Додаток № 2).»

6.1.Замовник зобов’язаний:

6.1.4. Інші обов’язки:

Відповідно до технічних вимог Замовника Додаток 1:

«Харчування забезпечується безпосередньо в закладах освіти.»

Також, у разі незвичайних ситуацій у ТОВ «СНС КЕЙТЕРИНГ» є виробнічі приміщення, що розташовані не в закладах освіти, які можуть бути задіяні у виконані послуг згідно з даною закупівлею.

Наявність відповідної кваліфікації працівників, а також за необхідності документи, що підтверджують виконання учасником вимог спеціального законодавства щодо надання послуг за предметом закупівлі · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

ІІ. Згідно з п. 1.2.1. Додатку 2 до тендерній документації Замовником вимагається надати:

По-перше, використання формулювання «відповідна кваліфікація» без конкретизації:

• створює можливість довільного тлумачення Замовником;

• дозволяє суб’єктивно оцінювати достатність або недостатність документів;

• ставить учасників у нерівні умови.

По-друге, встановлення вимоги про підтвердження освіти та кваліфікації працівників:

• не є необхідним для підтвердження здатності Учасника виконати договір;

• не має прямого зв’язку з предметом закупівлі;

• безпідставно обмежує коло потенційних учасників.

АМКУ у своїй практиці неодноразово зазначав, що вимоги до персоналу повинні бути чіткими, обґрунтованими та прямо передбаченими законодавством, інакше вони мають дискримінаційний характер.

Для надання послуг з організації харчування Учасником залучаються різні категорії працівників, зокрема:

• кухарі;

• кухонні працівники (кухонні робітники);

• допоміжний персонал.

Щодо кухонних працівників (кухонних робітників):

Чинне законодавство України НЕ ВСТАНОВЛЮЄ обов’язкової вимоги щодо наявності у таких працівників:

• професійної,

• спеціальної,

• або вищої освіти.

Учасник не має права і не зобов’язаний вимагати від кухонних працівників документів про освіту, якщо:

• така вимога не передбачена законом;

• така освіта не є умовою допуску до виконання відповідних робіт.

Таким чином, вимога Замовника щодо підтвердження освіти цієї категорії працівників є юридично неможливою для виконання та такою, що суперечить законодавству. Але при цьому така категорія працівників обовязково задіяна при надані послуг з організації харчування.

По-трете, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо надання учасником, окрім документів на підтвердження наявності працівників та їх кваліфікації, «у разі необхідності документів, що підтверджують виконання вимог спеціального законодавства щодо надання послуг за предметом закупівлі», при цьому Замовник умисно не визначив:

• які саме документи вважаються такими, що підтверджують виконання вимог «спеціального законодавства»;

• норми якого саме законодавства підлягають підтвердженню;

• для яких категорій працівників або за яких умов виникає зазначена «необхідність».

Зазначена вимога створює для Замовника необмежену дискрецію самостійно та на власний розсуд визначати:

• наявність або відсутність «необхідності» у поданні додаткових документів;

• достатність чи недостатність документів, поданих учасником;

• відповідність або невідповідність тендерної пропозиції встановленим вимогам.

Таким чином, встановлена вимога є дискримінаційною за своєю суттю, порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема принципи недискримінації учасників, рівного ставлення, прозорості та об’єктивності, а також суперечить принципу правової визначеності.

Окремо слід зазначити, що встановлене порушення не може бути усунуте шляхом надання учаснику 24 годин для виправлення невідповідностей, оскільки мова йде не про формальну помилку або відсутність окремого документа, а про відсутність у тендерній документації чітко визначених та зрозумілих вимог.

Учасник не має можливості «усунути» невідповідність, коли сам Замовник не визначив, які саме документи необхідно подати, за якими нормативно-правовими актами та за яких умов. Надання 24 годин у такому випадку фактично означало б самостійне формування учасником вимог тендерної документації замість Замовника, що суперечить принципам публічних закупівель та усталеній практиці Антимонопольного комітету України.

Документальне підтвердження проходження працівниками навчання з питань впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР). · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

ІІІ. Згідно з п. 2.1. Додатку 2 до тендерної документації Замовником вимагається:

«**Документи, що підтверджують освіту, наприклад документ про освіту відповідних працівників, документальне підтвердження проходження такими працівниками навчання з питань гігієни та розробки, впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР).»

Зауваження щодо «відповідних» працівників – згідно з п. ІІ скарги.

Водночас тендерна документація не містить чіткого визначення, які саме працівники є «відповідними» у розумінні цієї вимоги, що створює можливість її довільного та розширеного тлумачення Замовником, зокрема — як такої, що поширюється на кухарів.

Кухарі, наприклад, не є працівниками, відповідальними за розробку та впровадження НАССР.

Відповідно до законодавства у сфері безпечності харчових продуктів, зокрема Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», система НАССР:

• розробляється,

• впроваджується,

• переглядається

оператором ринку або уповноваженими ним особами, які мають відповідну управлінську, технологічну або інженерно-санітарну компетенцію.

Функціональні обов’язки кухарів полягають у безпосередньому приготуванні страв відповідно до технологічних карт та затверджених процедур, а не у:

• ідентифікації небезпечних факторів,

• визначенні критичних контрольних точок (ККТ),

• встановленні критичних меж,

• розробці коригувальних дій,

• валідації та верифікації системи НАССР.

Але, дана вимога сформульована Замовником таким чином, що і кухари також можуть бути віднесені до «відповідних» працівників і якщо учасник не надаст такі сертифікати на кухарів – такий учасник може бути відхилений Замовником.

Спірна вимога порушує принципи публічних закупівель

У разі тлумачення вимоги Замовника як обов’язку кожного кухаря мати навчання з розробки та впровадження НАССР, така вимога:

• не пов’язана з предметом закупівлі та фактичними функціями кухарів;

• створює штучні бар’єри для участі у процедурі закупівлі;

• порушує принципи пропорційності, недискримінації учасників та добросовісної конкуренції, визначені Законом України «Про публічні закупівлі».

Вимагаємо зобовязати Замовника усунути дискримінаційну вимогу.

Довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин (Форма первинної облікової документації № 100-2/о) на кожного працівника зазначеного в довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

ІV. Згідно з п. 1.2.2 Додатку 2 до тендерної документації Замовником вимагається:

«1.2.2. На виконання вимог Постанови КМУ від 10.05.2022 № 577 «Про затвердження переліку медичних психіатричних протипоказань щодо виконання окремих видів діяльності (робіт, професій, служби), що можуть становити безпосередню небезпеку для особи або оточуючих» та наказу МОЗ України від 18.01.2022 №651 «Про затвердження Порядку проведення попередніх, періодичних та позачергових психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин» надати скан-копію довідки про проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин (Форма первинної облікової документації № 100-2/о) на кожного працівника зазначеного в довідці про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Довідки повинні підтверджувати своєчасність проходження попереднього, періодичного та позачергового психіатричних оглядів, у тому числі на предмет вживання психоактивних речовин.»

Замовник посилається на Постанову КМУ №577 від 10.05.2022, однак:

• організація харчування в закладах освіти не включена до переліку видів діяльності, щодо яких обов’язковими є психіатричні огляди;

• працівники харчоблоків не здійснюють діяльності, яка відповідно до зазначеної Постанови становить безпосередню небезпеку для особи або оточуючих.

Таким чином, вимога ґрунтується на неправильному тлумаченні нормативного акта.

Організація харчування в школах не включена до переліку таких видів діяльності.

Працівники харчоблоків:

• не виконують робіт підвищеної небезпеки;

• не здійснюють діяльність, пов’язану з джерелами підвищеної психічної чи фізичної небезпеки у розумінні Постанови №577.

Крім того, це порушення законодавства про захист персональних даних

Форма №100-2/о містить чутливі персональні дані про стан здоров’я, що відповідно до статті 7 Закону України «Про захист персональних даних» є інформацією з обмеженим доступом.

Вимагаємо зобовязати Замовника виключити дану вимогу з тендерної закупівлі.

Договір на вивіз твердих побутових відходів та копію договору з проведення лабораторних та інструментальних досліджень у сфері санітарного та епідеміологічного благополуччя населення дійсні до кінця 2024 року. · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

V. Згідно з п. 5.5. Додатку 2 до тендерної документації Замовник вимагає:

«5.5.Надати у складі пропозиції договір на вивіз твердих побутових відходів та копію договору з проведення лабораторних та інструментальних досліджень у сфері санітарного та епідеміологічного благополуччя населення дійсні до кінця 2024 року.»

Зазначена вимога є необґрунтованою, нелогічною та дискримінаційною, з огляду на таке.

Договори, строк дії яких сплив, не підтверджують спроможність учасника

Договори, що втратили чинність, не підтверджують наявність у учасника матеріально-технічної бази або можливості виконувати умови договору у 2026 році, а отже:

• не мають доказової сили;

• не забезпечують досягнення мети закупівлі;

• не відповідають принципу пропорційності.

Вимога суперечить принципам Закону України «Про публічні закупівлі»

Встановлення такої вимоги порушує:

• ч. 1 ст. 5 Закону — принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників та пропорційності;

• ч. 4 ст. 22 Закону, яка забороняє включення до тендерної документації вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Учасники, які:

• створені після 2024 року;

• уклали договори на 2025–2026 роки;

• мають чинні договори, що відповідають строку виконання закупівлі, безпідставно обмежуються у праві участі в процедурі закупівлі.

Крім того, вимога не має логічного та функціонального зв’язку з предметом закупівлі.

Предмет закупівлі не передбачає перевірку діяльності учасника у 2024 році, а отже вимога щодо договорів, дійсних саме до кінця 2024 року:

• не впливає на якість надання послуг;

• не підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним критеріям;

• є формальною та штучною.

ТОВ «СНС КЕЙТЕРИНГ» має договорі, що діють до кінця 2026 року, але не має можливості прийняти участь в закупівлі, враховуючи дану вимогу Замовника.

Вимагаємо зобовязати Замовника привести вимогу у відповідність до законодавства.

Атестат акредитації зі сферою акредитації органу оцінювання, який видав вказаний сертифікат, акредитованого по категорії «громадське харчування». · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

VІ. Згідно з п. 5.7. Додатку 2 до тендерної документації Замовником вимагається:

«5.7. На виконання вимог Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» для операторів ринку харчових продуктів, для підтвердження контрою якості на всіх етапах виробничих процесів та створення належної виробничої гігієни на основі впровадженої системи менеджменту якості харчових продуктів, надати:

ТОВ «СНС КЕЙТЕРИНГ» має сертифікат на систему управління якістю продукції, ISO 9001:2015, виданий акредитованою установою – ТОВ «ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ».

Але, в Атестаті про акредитацію ТОВ «ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ» не зазначене, що воно акредитоване по категорії «громадське харчування», що не свідчить про неможливість видавати субєктам господарювання сертифікатів ISO 9001:2015, про право видачи таких сертифікатів прямо зазначене в Атестаті про акредитацію ТОВ «ЕВРОСТАНДАРТСЕРТИФІКАЦІЯ».

Тобто, ТОВ «СНС КЕЙТЕРИНГ» має ISO 9001:2015, виданий акредитованою установою на ім’я учасника процедури закупівлі, дійсний на дату подання тендерної пропозиції, АЛЕ не може взяти участь в закупівлі через документи органу сертифікації, якій має право видавати такі сертифікати!!

Крім того, ISO 9001:2015 є універсальним стандартом системи менеджменту якості, який:

• не є галузевим;

• застосовується до будь-якої організації незалежно від виду діяльності;

• не передбачає класифікації за «категоріями» на кшталт «громадське харчування».

Замовник неправомірно ототожнює сферу діяльності Учасника зі сферою акредитації органу сертифікації

При цьому:

• Учасник не впливає на сферу акредитації органу сертифікації;

• акредитація органів сертифікації за ISO 9001 здійснюється без прив’язки до «громадського харчування» як окремої категорії;

• сертифікати ISO 9001:2015, видані акредитованими органами, є рівнозначними та юридично чинними, незалежно від деталізації сфери акредитації.

Таким чином, Замовник встановлює умову, виконання якої не залежить від волі Учасника,

Ця вимога дискримінаційна, вимагаємо зобовязати Замовника її виключити з тендерної документації.

Акти Держпродспоживслужби на складські приміщення · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

VІІ. Згідно з п. 1.1.3 Додатку 2 до тендерній документації Замовником вимагається надати:

«-надати акт складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти (Наказ Міністерства економіки України 21 січня 2022 року № 143-22 «Про затвердження форм актів, складених за результатами проведення планових (позапланових) заходів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин, та інших форм розпорядчих документів»)

та

акт інспектування територіального органу Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (наказ Міністерства аграрної політики та продовольства України від 08.08.2019 №446 «Про затвердження форми акту, складеного за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР)» видані на складські приміщення.».

По-Перше, Замовником у тендерній документації встановлено вимогу щодо надання акту державного контролю (інспектування), складеного за формою, затвердженою наказом Міністерства економіки України від 21.01.2022 №143-22.

Водночас зазначений наказ №143-22 з 01.01.2024 року втратив чинність, а отже:

• не є чинним нормативно-правовим актом;

• не може застосовуватися як правова підстава для встановлення кваліфікаційних чи інших вимог до учасників;

• не породжує жодних юридичних наслідків для суб’єктів господарювання.

Таким чином, вимога Замовника щодо надання документів за формою, затвердженою нормативно-правовим актом, який втратив чинність, є неправомірною, суперечить принципу правової визначеності та порушує вимоги частини першої статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» щодо здійснення закупівель на засадах законності та недискримінації учасників.

Незважаючи на це, Замовником встановлено вимогу щодо:

• наявності у Учасників власних або орендованих складських приміщень;

• надання актів державного контролю (інспектування) таких складських приміщень.

Зазначена вимога є необґрунтованою та дискримінаційною з огляду на таке: Нормативно-правовими актами не встановлено обов’язку для суб’єктів господарювання, які надають послуги з організації харчування у закладах освіти, мати окремі складські приміщення поза межами закладів Замовника. Закупівля стосується надання послуг, а не постачання товарів зі складу Учасника, тому вимога щодо складів не має прямого та об’єктивного зв’язку з предметом закупівлі. Встановлення такої вимоги фактично:

• втручається у господарську діяльність Учасників;

• нав’язує конкретну модель організації бізнес-процесів;

• обмежує участь суб’єктів господарювання, які здійснюють постачання продуктів за договірними графіками без використання складських приміщень.

Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Таким чином, вимога щодо наявності складських приміщень та актів їх перевірки є дискримінаційною, необґрунтованою та такою, що не відповідає предмету закупівлі, а отже підлягає виключенню з тендерної документації.

Колегія АМКУ послідовно дотримується позиції, що:

вимога щодо наявності у учасника певних об’єктів інфраструктури (складів, баз, приміщень тощо) є дискримінаційною, якщо така вимога:

• не випливає безпосередньо з предмета закупівлі;

• не є об’єктивно необхідною для виконання договору;

• фактично нав’язує учасникам конкретну модель ведення господарської діяльності.

У рішеннях Колегії АМКУ (у тому числі за результатами розгляду скарг у закупівлях послуг з харчування) неодноразово зазначалося, що:

• Замовник не вправі вимагати наявність складів, якщо послуги надаються на території Замовника;

• досвід виконання аналогічних договорів без складських приміщень є достатнім доказом спроможності учасника виконати договір;

• вимога про склади та акти їх перевірки не має прямого зв’язку з якістю чи безпечністю послуги, а отже є надмірною.

Відповідно, зазначені положення тендерної документації підлягають виключенню.

Довідка з інформацією зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, та державному реєстрі потужностей операторів ринку, що оприлюднені на офіційному вебсайті Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів. · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

VІІІ. Згідно з п. 7.20. Додатку 2 тендерної документації Замовником вимагається:

«7.20. Довідка з інформацією зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, та державному реєстрі потужностей операторів ринку, що оприлюднені на офіційному вебсайті Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів.»

Скаржник звертає увагу, що встановлена Замовником вимога про надання довідки з інформацією, зазначеною у реєстрі операторів ринку та потужностей, на які видано експлуатаційний дозвіл, є необґрунтованою та дискримінаційною, оскільки не відповідає предмету закупівлі та вимогам чинного законодавства.

Відповідно до частини другої статті 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів»,

експлуатаційний дозвіл не вимагається для потужностей, на яких здійснюється діяльність з обігу харчових продуктів, крім випадків, визначених законом, зокрема виробництва харчових продуктів тваринного походження.

При цьому законодавством передбачено обов’язок державної реєстрації потужностей, а не отримання експлуатаційного дозволу, що прямо випливає зі статті 25 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів».

• недискримінації учасників;

• добросовісної конкуренції;

• пропорційності встановлених вимог.

У зв’язку з викладеним, зазначена вимога є дискримінаційною, такою, що не відповідає предмету закупівлі та нормам чинного законодавства, і підлягає виключенню з тендерної документації.

Довідка або інший документ з органів ДФС (органів ДПС) про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах, видана не раніше 01.01.2025року. · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

ІX. Згідно з п. 7.23 Додатку 2 до тендерної документації Замовником вимагається:

«7.23.Довідка або інший документ з органів ДФС (органів ДПС) про наявність зареєстрованих рахунків у банківських установах, видана не раніше 01.01.2025року.»

Звертаємо увагу колегії, що строки отримання таких довідок суттєво перевищують строк проведення процедури закупівлі, що робить виконання цієї вимоги об’єктивно неможливим для більшості потенційних учасників.

Згідно з:

• ст. 20 Закону України «Про звернення громадян»,

звернення розглядаються у строк до одного місяця з дня їх надходження;

• ст. 19, 20 Податкового кодексу України,

контролюючі органи (ДПС) надають інформацію платникам податків у межах строків, встановлених законодавством, зокрема у відповідь на звернення — до 30 календарних днів.

Крім того, Замовник безпідставно обмежив джерело отримання інформації виключно органами ДФС (ДПС), хоча інформація про відкриті рахунки:

• безпосередньо формується та підтверджується банківськими установами,

• може бути підтверджена довідкою банку, договором банківського обслуговування, випискою з рахунку тощо.

Більше того:

• відповідно до ст. 42 Конституції України держава забезпечує захист конкуренції;

• відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник не має права встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників;

• відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі» тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Також звертаємо увагу на відсутність зв’язку між вимогою та предметом закупівлі

Предметом закупівлі є послуги з організації харчування, а вимога щодо довідки з ДПС про наявність зареєстрованих рахунків:

• не характеризує фінансову спроможність учасника;

• не впливає на якість, обсяг чи безперервність надання послуг;

• не передбачена жодною нормою Закону України «Про публічні закупівлі» як кваліфікаційний критерій.

Відповідно до ст. 16 Закону України «Про публічні закупівлі», кваліфікаційними критеріями можуть бути виключно: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічних договорів.

Вимога щодо довідки з ДПС про рахунки не відноситься до жодного з передбачених законом критеріїв.

Отже, зазначена вимога є надмірною, необґрунтованою та такою, що не пов’язана з предметом закупівлі.

Відхилення за наявність штрафних санкцій. · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

Х. Згідно з Додатком 1 до тендерної документації Замовником встановлене наступне:

«У разі наявності у Замовника інформації щодо отримання Учасником штрафних санкцій за неналежне виконання або невиконання аналогічних договорів за останні два роки Замовник залишає за собою право відхилити пропозицію такого учасника.»

Законодавстом України, зокрема Законом «Про публічні закупівлі» не встановлене право Замовника відхиляти Учасників з зазначених підстав.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2026-01-21-007492-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.