Текст рішення
РІШЕННЯ
№915-р/пк-пз від 27.01.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "OPIOH HABITEK" (код ЄДРПОУ: 45837721) від 17 січня 2026 № UA-2026-01-13-002351-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 20.01.2026 № 588-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник у порушення вимог Закону та особливостей не надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає щодо наявності АЗС, що розташовані САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості - не менше двох АЗС).
Відповідні вимоги обмежують Скаржника в праві на участь, оскільки Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива з партнерської мережі АЗС БРСМ-нафта, яка має 1 (ОДНУ) АЗС за межами міста Золотоноша в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області за адресою наступною місцезнаходження:
АЗК БРСМ Нафта - Черкаська обл., Денгівська сільська рада, автодорога БориспільДніпро-Запоріжжя, 120 км (GPS координати: N49°39'18.9036" E32°6'45.9864").
АЗС партнера учасника, розташована за адміністративними межами м. Золотоноша, але в радіусі 5 км від міста Золотоноша Черкаської області ( у кількості – однієї АЗС).
Орган оскарження може візуально розглянути наданий скриншот з карти Google maps (https://www.google.com/maps), який документально підтверджує зазначені Скаржником факти щодо наявності двох АЗС в адміністративних межах міста Золотоноша та в радіусі 5 км – виключно одного постачальника (однієї мережі АЗС), що суперечить чинним положенням Закону в частині обмеження конкуренції для інших учасників/постачальників, крім одного.
Загальна кількість АЗС мережі БРСМ-нафта складає 225 АЗС по Україні, але учасник не може прийняти участь у закупівлі з мережею АЗС партнера, через встановлені дискримінаційні вимоги щодо обмеження кількості АЗС (САМЕ "не менше двох АЗС"), одна з яких повинна бути розташована САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша ("АЗС постачальника, розташованих в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області).
У випадку, якщо Замовником буде зменшено кількість АЗС до 1 (однієї) АЗС та виключено обмеження розташування АЗС саме в адміністративних межах м. Золотоноша, – буде збільшено коло учасників, крім одного, та додержано принцип добросовісної конкуренції серед учасників, який закріплено у ст. 5 Закону.
Щодо здійснення відпуску палива з АЗС САМЕ на підставі забірної відомості Скаржник повідомляє наступне.
Вимагаючи від учасників здійснення відпуску палива Замовнику САМЕ на підставі забірної відомості - Замовник порушує принципи проведення публічних закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону. Замовник обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива за талонами та не мають можливості здійснювати відпуск палива по забірній відомості.
Відповідна вимога обмежує Скаржника в праві на участь, оскільки Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива з партнерскої мережі АЗС БРСМнафта шляхом відпуску палива за талонами на адресою: АЗК БРСМ Нафта - Черкаська обл., Денгівська сільська рада, автодорога Бориспіль-Дніпро-Запоріжжя, 120 км (GPS координати: N49°39'18.9036" E32°6'45.9864").
Порядок відпуску нафтопродуктів відбувається у відповідності до норм Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155. п. 10.3. зазначеної інструкції передбачає наступні 4 форми відпуску:
1.
за готівку 2.
за талонами;
3.
за платіжними картками;
4.
за відомостями.
Замовник встановлює обмеження до учасників безальтернативної форми відпуску палива по "забірній відомістю", що в свою чергу не дає право Скаржнику взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки останній може запропонувати здійснення відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.
Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Тобто, за своїми ознаками, талон так само може задовільнити потребу Замовника в отриманні палива на АЗС, а отже Замовник не має законодавчих підстав для встановлення у тендерній документації даної форми обмеження формі відпуску палива САМЕ по "забірній відомості".
Скаржник має партнерський договір з мережею АЗС БРСМ-нафта, а саме з ТОВ "ЄВРО СМАРТ ПАУЕР" за умовами якого:
Відповідно до п. 1.1. В порядку та на умовах, визначених цим Договором, продавець зобов’язується передати Покупцю бланки-дозоли та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов’язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливномастильних матеріалів.
Відповідно до п. 1.2.1.
бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, серійний/порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк-дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України "Про платіжні системи та переказ грошей в Україні", призначений виключно для підтвердження повноважень на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, зразки талонів, емітовані мережею АЗС Брсм-нафта.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить ТЕХНІЧНУ СПЕЦИФІКАЦІЮ "Бензин А-95, Дизельне паливо" (Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" - 09130000-9 Нафта і дистиляти) 1 Бензин А-95 2 Дизельне паливо 1. Паливо відпускається цілодобово на підставі забірної відомості на власних або орендованих АЗС постачальника або на АЗС партнерів постачальника, розташованих в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (не менше двох АЗС).
Наказом Міністерства палива та енергетики України від 20.05.2008 №281/171/578/155 затверджено Інструкцію про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України (далі – Інструкція).
Відповідно до пункту 10.3 Інструкції встановлено порядок відпуску нафтопродуктів, зокрема:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть забезпечити відпуск палива саме на підставі забірної відомості, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають саме не менше двох власних або орендованих АЗС постачальника або АЗС партнерів постачальника, розташованих саме в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ ВОЗНЕСЕНСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 04410427) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Бензин А-95, Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-13-002351-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на умови тендерної документації
1. Замовником встановлено дискримінаційні умови у тендерній документації щодо наявності АЗС, що розташовані САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша ТА в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості не менше двох АЗС), · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду та задовільнити. 2. Зобов’язати Замовника - ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ ВОЗНЕСЕНСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ, внести зміни до тендерної документації шляхом виключення дискримінаційних умов у закупівлі за ідентифікатором UA-2026-01-13-002351-a, зокрема: 2.1. Внести зміни до тендерної документації шляхом виключення умов про наявність АЗС, що розташовані САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості - не менше двох АЗС).
Замовником встановлено дискримінаційні умови у тендерній документації щодо наявності АЗС, що розташовані САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша ТА в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості не менше двох АЗС),
далі - ДЕТАЛЬНІШЕ:
Відповідно до Додаток 1 до тендерної документації (ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ):
«1. Паливо відпускається цілодобово на підставі забірної відомості на власних або орендованих АЗС постачальника або на АЗС партнерів постачальника, розташованих в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (не менше двох АЗС).»
Відповідно до Додатку 2 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю з порядком змін його умов):
«1.1. В порядку та на умовах, визначених у цьому Договорі, Постачальник зобов'язується у 2025 році передати у власність Замовника товар згідно предмету закупівлі: «Бензин А-95, Дизельне паливо» (Код згідно ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09130000-9 Нафта і дистиляти), (далі – Товар), з використанням забірної відомості, а Замовник зобов’язується приймати у власність Товар та повністю оплачувати його вартість (ціну) в порядку та на умовах визначених в цьому Договорі.»
«2.3. Забірна відомість – є документом встановленого зразка та форми, який посвідчує право Замовника та/або Довіреної особи Замовника на одержання певної кількості та певної марки пального на АЗС. Забірна відомість не є платіжним документом, що підтверджує оплату Товару.»
«6.5. Заправка автотранспортного засобу Замовника за Договором здійснюється Постачальником цілодобово по забірній відомості з АЗС Постачальника, перелік яких міститься в Додатку № 2 до Договору.»
«7.2.2. Отримувати Товар на АЗС Постачальника та АЗС, що входять у систему безготівкових розрахунків за забірною відомістю Постачальника.»
Відповідно до Додатку 3 «Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції»:
«- довідку в довільній формі про власні або орендовані автозаправні станції (АЗС) або АЗС партнера учасника, що розташовані в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (не менше двох АЗС). Така довідка повинна містити інформацію про найменування АЗС, адресу місцезнаходження АЗС;»
Отже, Замовником встановлені наступні дискримінаційні вимоги для Скаржника:
- Щодо наявності АЗС, що розташовані в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості - не менше двох АЗС);
- Щодо здійснення відпуску палива з АЗС САМЕ на підставі забірної відомості.
Встановлюючі такі вимоги до учасників, Замовник порушує принципи проведення публічних закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасника».
1.1. Щодо наявності АЗС, що розташовані САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості - не менше двох АЗС);
Відповідні вимоги обмежують Скаржника в праві на участь, оскільки Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива з партнерської мережі АЗС БРСМ-нафта, яка має 1 (ОДНУ) АЗС за межами міста Золотоноша в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області за адресою наступною місцезнаходження:
АЗК БРСМ Нафта - Черкаська обл., Денгівська сільська рада, автодорога Бориспіль-Дніпро-Запоріжжя, 120 км (GPS координати: N49°39'18.9036" E32°6'45.9864").
АЗС партнера учасника, розташована ЗА адміністративними межами м. Золотоноша, але в радіусі 5 км від міста Золотоноша Черкаської області ( у кількості – однієї АЗС).
Орган оскарження може візуально розглянути наданий скриншот з карти Google maps (https://www.google.com/maps), який документально підтверджує зазначені Скаржником факти щодо наявності двох АЗС в адміністративних межах міста Золотоноша та в радіусі 5 км – ВИКЛЮЧНО ОДНОГО ПОСТАЧАЛЬНИКА (однієї мережі АЗС), що суперечить чинним положенням ЗУ «Про публічні закупівлі» в частині обмеження конкуренції для інших учасників/постачальників, крім одного.
Загальна кількість АЗС мережі БРСМ-нафта складає 225 АЗС по Україні, але учасник не може прийняти участь у закупівлі з мережею АЗС партнера, через встановлені дискримінаційні вимоги щодо:
- обмеження кількості АЗС (САМЕ «не менше двох АЗС»), одна з яких повинна бути розташована САМЕ в адміністративних межах м. Золотоноша («АЗС постачальника, розташованих в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області).
У випадку, якщо Замовником буде зменшено кількість АЗС до 1 (однієї) АЗС та виключено обмеження розташування АЗС саме в адміністративних межах м. Золотоноша, – буде збільшено коло учасників, крім одного, та додержано принцип добросовісної конкуренції серед учасників, який закріплено у ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі».
І. Скаржник має партнерський договір з мережею АЗС БРСМ-нафта, а саме з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» (Додаток № 1 до скарги).
За умовами Договору:
Відповідно до п. 1.1. В порядку та на умовах, визначених цим Договором, продавець зобов’язується передати Покупцю бланки-дозоли та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов’язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливно-мастильних матеріалів.
Відповідно до п. 1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, серійний/порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк- дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця.
Зразки талонів, емітовані мережею АЗС Брсм-нафта, надано у Додатку № 2 до скарги.
Додаток 3 до скарги – Зображення місцерозташування АЗС Скаржника за адміністративними межами міста Золотоноша у кількості 1 АЗС.
Додаток 4 до скарги – перелік АЗС мережі БРСМ-НАФТА згідно інформації з офіційного сайту за посиланням https://brsm-nafta.com/map .
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник – ТОВ «ОРІОН НАВІТЕК» бажає взяти участь у відповідній процедурі та претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому.
Проте, через дискримінаційні та необґрунтовані вимоги Замовника ТОВ «ОРІОН НАВІТЕК» не може прийняти участь у закупівлі. Оскаржуваними дискримінаційними умовами Замовник позбавляє можливості не лише Скаржника взяти участь у даній закупівлі, а й інших потенційних учасників ринку постачання палива, які спроможні забезпечити поставку пального у строки і спосіб передбачений Замовником та належним чином виконати умови договору.
Замовником встановлено дискримінаційні умови у тендерній документації щодо 1. здійснення відпуску палива САМЕ на підставі забірної відомості, далі - ДЕТАЛЬНІШЕ: · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОШУ: 1. Прийняти скаргу до розгляду та задовільнити. 2. Зобов’язати Замовника - ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ ВОЗНЕСЕНСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ, внести зміни до тендерної документації шляхом виключення дискримінаційних умов у закупівлі за ідентифікатором UA-2026-01-13-002351-a, зокрема: 2.2. Внести зміни до тендерної документації шляхом виключення умови щодо здійснення відпуску палива Замовнику САМЕ на підставі забірної відомості.
1. Замовником встановлено дискримінаційні умови у тендерній документації щодо здійснення відпуску палива САМЕ на підставі забірної відомості, далі - ДЕТАЛЬНІШЕ:
Відповідно до Додаток 1 до тендерної документації (ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ):
«1. Паливо відпускається цілодобово на підставі забірної відомості на власних або орендованих АЗС постачальника або на АЗС партнерів постачальника, розташованих в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (не менше двох АЗС).»
Відповідно до Додатку 2 до тендерної документації (Проект договору про закупівлю з порядком змін його умов):
«1.1. В порядку та на умовах, визначених у цьому Договорі, Постачальник зобов'язується у 2025 році передати у власність Замовника товар згідно предмету закупівлі: «Бензин А-95, Дизельне паливо» (Код згідно ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09130000-9 Нафта і дистиляти), (далі – Товар), з використанням забірної відомості, а Замовник зобов’язується приймати у власність Товар та повністю оплачувати його вартість (ціну) в порядку та на умовах визначених в цьому Договорі.»
«2.3. Забірна відомість – є документом встановленого зразка та форми, який посвідчує право Замовника та/або Довіреної особи Замовника на одержання певної кількості та певної марки пального на АЗС. Забірна відомість не є платіжним документом, що підтверджує оплату Товару.»
«6.5. Заправка автотранспортного засобу Замовника за Договором здійснюється Постачальником цілодобово по забірній відомості з АЗС Постачальника, перелік яких міститься в Додатку № 2 до Договору.»
«7.2.2. Отримувати Товар на АЗС Постачальника та АЗС, що входять у систему безготівкових розрахунків за забірною відомістю Постачальника.»
Відповідно до Додатку 3 «Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції»:
«- довідку в довільній формі про власні або орендовані автозаправні станції (АЗС) або АЗС партнера учасника, що розташовані в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (не менше двох АЗС). Така довідка повинна містити інформацію про найменування АЗС, адресу місцезнаходження АЗС;»
Отже, Замовником встановлені наступні дискримінаційні вимоги для Скаржника:
- Щодо наявності АЗС, що розташовані в адміністративних межах м. Золотоноша та в радіусі до 5 км від міста Золотоноша Черкаської області (САМЕ у кількості - не менше двох АЗС);
- Щодо здійснення відпуску палива з АЗС САМЕ на підставі забірної відомості.
Встановлюючі такі вимоги до учасників, Замовник порушує принципи проведення публічних закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасника».
1.2. Щодо здійснення відпуску палива з АЗС САМЕ на підставі забірної відомості.
Вимагаючи від учасників здійснення відпуску палива Замовнику САМЕ на підставі забірної відомості - Замовник порушує принципи проведення публічних закупівель, які закріплено в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема «недискримінація учасника». Замовник обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива за талонами та не мають можливості здійснювати відпуск палива по забірній відомості
Відповідна вимога обмежує Скаржника в праві на участь, оскільки Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива з партнерскої мережі АЗС БРСМ-нафта шляхом відпуску палива за талонами на адресою:
АЗК БРСМ Нафта - Черкаська обл., Денгівська сільська рада, автодорога Бориспіль-Дніпро-Запоріжжя, 120 км (GPS координати: N49°39'18.9036" E32°6'45.9864").
Порядок відпуску нафтопродуктів відбувається у відповідності до норм Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155. п. 10.3. зазначеної інструкції передбачає наступні 4 форми відпуску:
1. за готівку
2. за талонами;
3. за платіжними картками;
4. за відомостями.
Замовник встановлює обмеження до учасників безальтернативної форми відпуску палива по «забірній відомістю», що в свою чергу не дає право Скаржнику взяти участь у процедурі закупівлі, оскільки останній може запропонувати здійснення відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.
Талон - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Тобто, за своїми ознаками, талон так само може задовільнити потребу Замовника в отриманні палива на АЗС, а отже Замовник не має законодавчих підстав для встановлення у тендерній документації даної форми обмеження формі відпуску палива САМЕ по «забірній відомості».
І. Скаржник має партнерський договір з мережею АЗС БРСМ-нафта, а саме з ТОВ «ЄВРО СМАРТ ПАУЕР» (Додаток № 1 до скарги).
За умовами Договору:
Відповідно до п. 1.1. В порядку та на умовах, визначених цим Договором, продавець зобов’язується передати Покупцю бланки-дозоли та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагентів Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com, а Покупець зобов’язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливно-мастильних матеріалів.
Відповідно до п. 1.2.1. бланк-дозвіл (талони) - спеціальний документ, який має встановлену Продавцем форму, зміст, ступінь захисту, строк дії, серійний/порядковий номер, тощо, та дозволяє його пред’явнику отримувати на АЗС Продавця ПММ відповідного найменування, марки та у кількості, що зазначені у ньому. Бланк-дозвіл видається Продавцем на умовах, передбачених цим Договором. Бланк- дозвіл за цим Договором не є спеціальним платіжним засобом (платіжною карткою) у розумінні Закону України «Про платіжні системи та переказ грошей в Україні», призначений виключно для підтвердження повноважень на отримання ПММ, є засобом одноразового використання, що забезпечує систему безготівкового відпуску ПММ в мережі АЗС Продавця.
Зразки талонів, емітовані мережею АЗС Брсм-нафта, надано у Додатку № 2 до скарги.
Додаток 3 до скарги – Зображення місцерозташування АЗС Скаржника за адміністративними межами міста Золотоноша у кількості 1 АЗС.
Додаток 4 до скарги – перелік АЗС мережі БРСМ-НАФТА згідно інформації з офіційного сайту за посиланням https://brsm-nafta.com/map .
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник – ТОВ «ОРІОН НАВІТЕК» бажає взяти участь у відповідній процедурі та претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому.
Проте, через дискримінаційні та необґрунтовані вимоги Замовника ТОВ «ОРІОН НАВІТЕК» не може прийняти участь у закупівлі. Оскаржуваними дискримінаційними умовами Замовник позбавляє можливості не лише Скаржника взяти участь у даній закупівлі, а й інших потенційних учасників ринку постачання палива, які спроможні забезпечити поставку пального у строки і спосіб передбачений Замовником та належним чином виконати умови договору.
Керуючись нормами п. 55-59 Особливостей, вважаємо, що тендерна документація Замовника містить дискримінаційні вимоги та вимоги, які порушують чинні норми Особливостей та Закону, зокрема статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон), в частині забезпечення Замовником проведення процедури закупівлі згідно затверджених принципів та недискримінація учасників», а також частину 4 статті 22 Закону, яка передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників», з урахуванням норм п. 28 Особливостей.