Текст рішення
РІШЕННЯ
№654-р/пк-пз від 20.01.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 10 січня 2026 № UA-2026-01-07-006414-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 13.01.2026 №364-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що додаток 2 Документації передбачає, зокрема, отримання палива здійснюється на підставі відомості на отримання Товару на автозаправних станціях.
Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м. Покров, вул. Центральна, 48.
На підтвердження даної інформації учасник повинен надати документ, що підтверджує право власності учасника на автозаправну станцію для перевірки достовірності інформації Замовником.
Замовник визначає дискримінаційні умови щодо наявності в учасника документа, що підтверджує право власності учасника на автозаправну станцію, – в частині обмеження можливості взяти участь у закупівлі саме власникам АЗС, оскільки передбачає надання учасником документа, що підтверджує саме право власності Учасника на автозаправну станцію у м. Покров.
Згідно з умовами додатку 3 Документації місце доставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця.
Додаток 4 Документації (Проєкт договору) визначає порядок ПЕРЕДАЧІ ТОВАРУ:
Місце поставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м.
Покров, на автозаправних станціях Продавця. Відпуск товару замовнику здійснюється на підставі відомості на отримання Товару відповідно до "Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами", затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997р.
№1442..
При цьому, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності АЗС САМЕ у праві власності учасника, обмежує вимогою щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику).
Такі умови дискримінуються Скаржника та нівелюють принципи проведення публічних закупівель.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "RLS" (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. За своєю правовою природою, укладений між Скаржником та мережею АЗС партнера договір - має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені ст. 655-656 ЦКУ).
Партнерський договір поставки Товару Скаржника та власника мережі АЗС/емітента талонів - мають відповідність нормам законодавства. Фактично, умовами відповідного партнерського Договору передбачено, що одна сторона (Постачальник) зобов’язується поставляти та передавати у власність Покупця (Скаржника) нафтопродукти (Товар), а Покупець приймає цей Товар у власність та своєчасно за нього сплачує згідно умов Договору.
Замовник нівелює можливість Скаржника взяти участь у Процедурі закупівлі, адже Скаржник може запропонувати мережу АЗС Партнера, але не має АЗС САМЕ у праві власності.
При цьому в сукупності з іншими вимогами Документації, зокрема щодо місцезнаходження АЗС (Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м. Покров, вул.
Центральна, 48.) – Замовником фактично встановлені умови, за якими взяти участь у відповідній процедурі закупівлі зможе ОДИН ПОСТАЧАЛЬНИК ПММ, який має АЗС на відповідній відстані у праві власності.
Замовник зазначає, що на території Покровської міської ради в радіусі 7 км від адреси Замовника знаходяться наступні автозаправні станції:
АЗС Укрнафта — 1,4 км (Європейска, 25);
АЗС Дніпронафта — 6,3 км (вул. Покровська, 2а);
АЗС Квадрат (ПВКП "Промтехснаб") - 3,3 км (вул. Партизанська, 1/7);
АЗС RLS (власник ФОП Решотка С.П.) — 3,0 км (вул. Партизанська, 1/3).
Твердження щодо дискримінації Скаржника та інших можливих учасників закупівлі є безпідставним та необґрунтованим.
Так, для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником автозаправних станцій, або емітентом талонів. Але специфікація самої закупівлі передбачає придбання саме дизельного палива, а не талонів, які дають право на обмін їх на дизельне паливо.
Інформація, наведена Скаржником у Скарзі та надані документи не надають можливість виконати умови вказаного порядку постачання пального, який є публічним, тобто відповідає основам держави, суспільства та моралі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію до предмета закупівлі (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) та передбачає. зокрема:
Отримання палива здійснюється на підставі відомості на отримання Товару на автозаправних станціях. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул.
Центральна, 48.
На підтвердження даної інформації учасник повинен надати документ, що підтверджує право власності Учасника на автозаправну станцію для перевірки достовірності інформації Замовником.
Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.
За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати документ, що підтверджує саме право власності учасника на автозаправну станцію, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що додатком 4 Документації передбачено, зокрема, поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю. Покупець здійснює оплату вартості отриманого Товару згідно видаткової накладної та рахунку-фактури протягом 5 (п'яти) календарних днів.
Замовник визначає дискримінаційну умову щодо обмеження форми відпуску товару (палива) ВИКЛЮЧНО за відомістю (форми 16-НП).
Інструкція про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затверджена Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких, крім відомостей за формою N 16-НП, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, платіжними картами та талонами, а саме згідно з нормами Інструкції:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.1.1 Розрахунки під час відпуску нафтопродукту власникам автотранспорту за готівку здійснюються на АЗС з використанням РРО, які відповідають технічним вимогам до їх застосування та внесені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій згідно з Положенням про Державний реєстр реєстраторів розрахункових операцій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 року N 1315 ( 1315-2002-п ).
10.3.1.2 ПРК мають забезпечувати індикацію ціни нафтопродукту, кількості та загальної вартості виданої дози нафтопродукту.
10.3.1.3 Облік реалізації нафтопродуктів ведеться через зареєстрований, опломбований у встановленому порядку та переведений до фіскального режиму роботи РРО з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій кожною АЗС, яка здійснює розрахунки із споживачами готівкою. Відпуск нафтопродуктів за готівку відображається у Змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.1.4 Реєстрація, опломбування та застосування РРО повинні проводитися відповідно до Порядку реєстрації, опломбування та застосування реєстраторів розрахункових операцій за товари (послуги) ( z0107-01 ), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 1 грудня 2000 року N 614 ( z0105-01 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2001 року за N 107/5298.
10.3.1.5 Готівка, отримана від реалізації нафтопродуктів на АЗС, здається до каси підприємства або перераховується на поточний рахунок через відділення зв'язку або інкасується до банківської установи.
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.2.1 Відпуск нафтопродуктів за безготівковим розрахунком за відомостями здійснюється АЗС на підставі договорів, укладених між підприємством та споживачем.
Відпуск нафтопродуктів відображається у відомості на відпуск нафтопродуктів за формою N 16-НП (додаток 16).
Кількість відпущеного нафтопродукту фіксується у відомості, яка ведеться безпосередньо на АЗС, що підтверджується підписами оператора АЗС та водія.
10.3.2.2 Підприємства, АЗС на підставі відомостей про відпуск нафтопродуктів періодично, але не менше одного разу на місяць, виписують зведені відомості-рахунки кожному споживачу за марками нафтопродуктів та цінами, установленими протягом місяця. У рахунках обов'язково зазначаються кількість та загальна вартість відпущених нафтопродуктів, у тому числі податок на додану вартість.
Звіряння розрахунків з споживачами за відпущені нафтопродукти здійснюється щомісяця не пізніше п'ятого числа наступного за звітним місяця.
Відпуск дизельного палива за відомостями відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП за марками та видами.
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.
При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками 10.3.4.1 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками здійснюється на підставі вимог Закону України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" ( 2346-14 ) та Положення про порядок емісії платіжних карток і здійснення операцій з їх застосуванням, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 19 квітня 2005 року N 137 ( z0543-05 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 травня 2005 року за N 543/10823, та інших нормативно-правових актів.
0.3.4.2 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
Отже, Зміст відповідної інструкції встановлює ЧОТИРИ ФОРМИ ВІДПУСКУ палива з АЗС.
Також, відповідна Інструкція передбачає визначення Талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.
Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
Тобто, вимогами Інструкції визначена можливість однієї із форм відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "RLS" (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму відпуску палива за талонами, та при цьому не здійснює відпуск палива по відомості (форми 16-НП), - що свідчить про наявність обмежень для Скаржника.
Скаржник не емітент талонів, а отже позбавлений можливості впровадження в мережі АЗС RLS форми відпуску нафтопродуктів за відомістю (форми 16-НП).
Отже, Замовник встановлює обмеження для Скаржника, оскільки Скаржник має можливість запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива лише за талонами.
Така дискримінаційна умова позбавляє Скаржника права взяти участь у процедурі закупівлі.
Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що неможливість Скаржником виконати умови закупівлі не можна розцінювати, як його дискримінацію.
Так, Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "RLS" (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги) шляхом відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги), але це не відповідає технічним умовам закупівлі.
В розумінні Скаржника, товар — це талони, а Замовник здійснює закупівлю саме дизельного палива.
Поняття талона визначає розділ 3 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої спільним наказом Міненергетики, Мінекономіки, Мінтрансу, Держспоживстандарту від 20.05.2008 № 281/171/578/155. Тож талоном є Документ, придбаний за відпускною ціною обумовленого номіналу, який підтверджує право його власника отримати на автозаправній станції фіксовану кількість нафтопродукту певного найменування і марки. Фактично Скаржник пропонує отримувати від нього документ, а не дизельне паливо.
Слід зазначити, що Замовник не наділений повноваженнями перевіряти взаємовідносини між Скаржником та його Партнером в частині виконання договору, укладеного між ними. Наявність договору укладеного між Скаржником та його Партнером не може підтверджувати можливість Скаржника виконувати свої зобов’язання перед Замовником, оскільки Замовник не укладав та не планував укладення договорів ані з Скаржником ані з Партнером Скаржника, пов’язаних із виконанням договору по предмету закупівлі UA-2026-01-07-006414-a "Пально-мастильні матеріали (Дизельне паливо)" й таким чином Партнер Скаржника, не наділяється будь якими повноваженнями щодо виконання договору та не може виступати третьою стороною у відносинах з Замовником.
На сторінці 2 Договору, наданого Скаржником, відсутній підпис Постачальника (Партнера), хоча на всіх інших він присутній.
Так, в Скарзі зазначено, що з урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. Але відсутність підпису саме на сторінці 2 Договору, де зазначена відповідальність сторін за виконання умов цього договору, підтверджує невизначеність між сторонами саме цих умов договору. Це ставить під сумнів можливість Скаржником виконувати свої зобов’язання з постачання товару.
В наданому Скаржником договорі відсутні істотні умови договору, а саме:
найменування товару (в даному контексті — дизельне паливо), обсяг поставки, конкретний термін дії договору, сума договору, ціна товару, умови поставки та ін.
Оскільки в договорі зазначено термін дії до 31.12.2025 року, у Замовника немає можливості перевірити поточні взаємовідносини у 2026 році між Партнером та Скаржником.
Так, Скаржник не є емітентом талонів, і саме тому він не має впливу на своєчасне отримання за ними дизельного палива та виконання своїх зобов’язань, в тому числі в частині терміну дії талонів; на форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів. На прикріплених Скаржником талонах відсутній термін дії, асортимент номіналу талонів.
Термін поставки товару, згідно тендерної документації до 31.12.2026 року.
Також Скаржником не наданий механізм роботи з талонами Партнера, а саме:
- наявність у Партнера генератора, який забезпечує безперебійну роботу автозаправної колонки;
- можливість заправки дизельним паливом за умови відсутності зв’язку, інтернету, еклектичної енергії та інших непередбачуваних подій в умовах військового стану;
- можливість їх обміну та механізм обміну талонів, в разі їх протермінування;
- та інші питання при використанні талонів.
Довідково повідомляємо, що Талони потребують активування. Активація талонів здійснюється тільки на підставі укладеного договору на придбання цих талонів між АЗС та покупцем. В даному випадку, активацію Талонів буде здійснювати Партнер Скаржника, а фактично використовувати Замовник. Що спричиняє невідповідність можливим договірним відносинам між Скаржником, його Партнером та Замовником.
Всі ці фактори суттєво впливають на своєчасне отримання дизельного палива Замовником, яке він використовує з метою подолання наслідків надзвичайних ситуацій під час дії військового стану в Україні.
Замовник не має повноважень впливати на господарську діяльність учасників закупівлі. Замовник, при здійсненні закупівлі, публікує тендерну документацію в електронній системі публічних закупівель, а учасники, самі приймають рішення щодо в участі в закупівлі. Приймаючи участь у закупівлі, учасники підтверджують можливість постачання товарів/робіт/послуг на умовах зазначених в тендерній документації, в тому числі на форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів).
Отже, вимоги Замовника в тендерній документації, щодо предмету закупівлі, умов поставки, технічної специфікації є ґрунтовними та виходять з предмету закупівлі, специфікації товару (дизельне паливо), законодавства України та жодним чином не дискримінують учасників закупівлі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить Технічну специфікацію до предмета закупівлі (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) та передбачає, зокрема:
№ Найменування товару Технічні характеристики Дизельне паливо Паливо повинно відповідати діючим державним стандартам, технічним умовам та чинному законодавству щодо показників якості такого виду товару.
Одиниця Кількість виміру літр 1 000 3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг: Отримання палива здійснюється на підставі відомості на отримання Товару на автозаправних станціях.
Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м. Покров, вул. Центральна, 48.
Додаток 2 Документації містить проект договору та передбачає, зокрема:
2.2. Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю. Покупець здійснює оплату вартості отриманого Товару згідно видаткової накладної та рахунку-фактури протягом 5 (п'яти) календарних днів.
Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Враховуючи наведене, у тому числі положення Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155, та надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище Документації у вказаній редакції. вимоги За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують відпуск товарів на підставі саме відомостей за формою № 16-НП, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Виконавчий комітет Покровської міської ради Дніпропетровської області (код ЄДРПОУ: 04052212) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Пально-мастильні матеріали (Дизельне паливо)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-07-006414-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Діана ГОСТЄВА
Скарга
СКАРГА
Щодо наявності АЗС саме у праві власності учасника: · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. З огляду на зазначене, Скаржник вимагає прийняти скаргу до розгляду та зобов’язати Замовника виключити дискримінаційну умову тендерної документації (внести зміни до тендерної документації) та привести тендерну документацію у відповідності до вимог чинного законодавства, а саме: І. Виключити умову щодо наявності власних АЗС у учасника та надання на підтвердження цього документу, що підтверджує право власності Учасника на автозаправну станцію, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують мережу АЗС партнера - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.
Щодо наявності АЗС саме у праві власності учасника:
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять дискримінаційні вимоги:
1 Додатку 2 до тендерної документації (Технічна специфікація до предмета закупівлі) 3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг: Отримання палива здійснюється на підставі відомості на отримання Товару на автозаправних станціях. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48.
На підтвердження даної інформації Учасник повинен надати документ, що підтверджує право власності Учасника на автозаправну станцію для перевірки достовірності інформації Замовником.
Замовник визначає дискримінаційні умови щодо наявності у Учасника:
- документу, що підтверджує право власності Учасника на автозаправну станцію, – в частині обмеження можливості взяти участь у закупівлі саме власникам АЗС, оскільки передбачає надання учасником документу, що підтверджує саме право власності Учасника на автозаправну станцію у м. Покров.
Згідно умов Додатку 3 до тендерної документації,
п. 3 Розділу І тендерної документації містить інформацію про Місце поставки (надання) Товару Замовнику: Місце доставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця.
п. 3. Додатку 2 до ТД визначає 3. Умови доставки товарів, виконання робіт чи послуг: Отримання палива здійснюється на підставі відомості на отримання Товару на автозаправних станціях. Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м.Покров, вул. Центральна, 48..
п. 3.1. Додатку 4 до ТД (Проєкту договору) визначає порядок ПЕРЕДАЧІ ТОВАРУ: Місце поставки товару: 53300, Україна, Дніпропетровська область, Нікопольський р-н, м. Покров, на автозаправних станціях Продавця. Відпуск товару замовнику здійснюється на підставі відомості на отримання Товару відповідно до “Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами”, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997р. №1442..
При цьому, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності АЗС САМЕ у праві власності у Учасника, - Замовник обмежує вимогою щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику). Такі умови дискримінуються Скаржника та нівелюють принципи проведення публічних закупівель закріплених в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме: добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «RLS» (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. За своєю правовою природою, укладений між Скаржником та мережею АЗС партнера договір - має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені ст. 655-656 ЦКУ).
Партнерський договір поставки Товару Скаржника та власника мережі АЗС/емітента талонів - мають відповідність нормам законодавства. Фактично, умовами відповідного партнерського Договору передбачено, що одна сторона (Постачальник) зобов’язується поставляти та передавати у власність Покупця (Скаржника) нафтопродукти (Товар), а Покупець приймає цей Товар у власність та своєчасно за нього сплачує згідно умов Договору.
Оскільки Замовник встановив вимогу щодо власних АЗС Учасника, - Замовник встановлює таким чином вимогу щодо наявності об’єктів автозаправної станції у власності САМЕ у учасника, що нівелює можливість взяти участь у відповідній процедурі закупівлі Учасника, яка можуть запропонувати мережу АЗС Партнера, та не мають АЗС САМЕ у праві власності.
При цьому в сукупності з іншими вимогами тендерної документації, зокрема щодо місцезнаходження АЗС (Мінімум одна АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника: Дніпропетровська обл., м. Покров, вул. Центральна, 48.) – Замовником фактично встановлені умови, за якими взяти участь у відповідній процедурі закупівлі зможе ОДИН ПОСТАЧАЛЬНИК ПММ, який має АЗС на відповідній відстані у праві власності.
Така вимога тендерної документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
Для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником автозаправних станцій, або емітентом талонів. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж Товару, яке належить власникові Товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.
Скаржник може задовільнити потребу Замовника в отриманні, відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (Додаток 5 Тендерної документації): Продавець зобов'язується надавати, а Покупець приймати та оплачувати Дизельне паливо (надалі — Товар). Найменування товару: Пально-мастильні матеріали (Дизельне паливо), за кодом ДК 021:2015 : 09130000-9 Нафта і дистиляти), АЛЕ ПРИ ЦЬОМУ об’єктів автозаправних станцій САМЕ у праві власності – Скаржник не має, але при цьому має партнерські відносини з мережею АЗС по всій території України та АЗС учасника має бути розташована в м. Покров на відстані не більше 7 км від адреси Замовника на виконання тим самим зобов’язанням.
Відповідно до п. 28 Особливостей, тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) з урахуванням Особливостей. ч. 4 ст. 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
З огляду на вищезазначене, скаржник вимагає виключити наступні умову тендерної документації:
- наявність власних АЗС у учасника та надання на підтвердження цього документу, що підтверджує право власності Учасника на автозаправну станцію, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують мережу АЗС партнера - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.
Щодо відпуску палива з АЗС тільки по відомості форми 16-НП: · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. З огляду на зазначене, Скаржник вимагає прийняти скаргу до розгляду та зобов’язати Замовника виключити дискримінаційну умову тендерної документації (внести зміни до тендерної документації) та привести тендерну документацію у відповідності до вимог чинного законодавства, а саме: ІІ. Включити умову, відповідно до якої поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП, що передбачає обмеження форми відпуску палива з АЗС САМЕ по відомостям - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які здійснюють відпуск палива на АЗС по талонам мали можливість прийняти участь у закупівлі..
Щодо відпуску палива з АЗС тільки по відомості форми 16-НП:
№ пункту Скарги Частина та розділ тендерної документації Відомості тендерної документації, які містять вимоги не у відповідності до норм чинного законодавства:
2 п. 2.2. Додатку 4 до тендерної документації (Проєкт договору про закупівлю) 2.2. Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю. Покупець здійснює оплату вартості отриманого Товару згідно видаткової накладної та рахунку-фактури протягом 5 (п'яти) календарних днів.
Замовник визначає дискримінаційну умову щодо обмеження форми відпуску Товару (палива) ВИКЛЮЧНО по відомості (форми 16-НП).
п. 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.
Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких, крім відомостей за формою N 16-НП, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, платіжними картами та талонами, а саме згідно норм Інструкції:
10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку
10.3.1.1 Розрахунки під час відпуску нафтопродукту власникам автотранспорту за готівку здійснюються на АЗС з використанням РРО, які відповідають технічним вимогам до їх застосування та внесені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій згідно з Положенням про Державний реєстр реєстраторів розрахункових
операцій, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 серпня 2002 року N 1315 ( 1315-2002-п ).
10.3.1.2 ПРК мають забезпечувати індикацію ціни нафтопродукту, кількості та загальної вартості виданої дози нафтопродукту.
10.3.1.3 Облік реалізації нафтопродуктів ведеться через зареєстрований, опломбований у встановленому порядку та переведений до фіскального режиму роботи РРО з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій кожною АЗС, яка здійснює розрахунки із споживачами готівкою. Відпуск нафтопродуктів за готівку відображається у Змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.1.4 Реєстрація, опломбування та застосування РРО повинні проводитися відповідно до Порядку реєстрації, опломбування та застосування реєстраторів розрахункових операцій за товари (послуги) ( z0107-01 ), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації України від 1 грудня 2000 року N 614 ( z0105-01 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 5 лютого 2001 року за N 107/5298.
10.3.1.5 Готівка, отримана від реалізації нафтопродуктів на АЗС, здається до каси підприємства або перераховується на поточний рахунок через відділення зв'язку або інкасується до банківської установи.
10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями
10.3.2.1 Відпуск нафтопродуктів за безготівковим розрахунком за відомостями здійснюється АЗС на підставі договорів, укладених між підприємством та споживачем. Відпуск нафтопродуктів відображається у відомості на відпуск нафтопродуктів за формою N 16-НП (додаток 16).
Кількість відпущеного нафтопродукту фіксується у відомості, яка ведеться безпосередньо на АЗС, що підтверджується підписами оператора АЗС та водія.
10.3.2.2 Підприємства, АЗС на підставі відомостей про відпуск нафтопродуктів періодично, але не менше одного разу на місяць, виписують зведені відомості-рахунки кожному споживачу за марками нафтопродуктів та цінами, установленими протягом місяця. У рахунках обов'язково зазначаються кількість та загальна вартість відпущених нафтопродуктів, у тому числі податок на додану вартість.
Звіряння розрахунків з споживачами за відпущені нафтопродукти здійснюється щомісяця не пізніше п'ятого числа наступного за звітним місяця.
Відпуск дизельного палива за відомостями відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП за марками та видами.
10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами
10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками
10.3.4.1 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками здійснюється на підставі вимог Закону України "Про платіжні системи та переказ коштів в Україні" ( 2346-14 ) та Положення про порядок емісії платіжних карток і здійснення операцій з їх застосуванням, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 19 квітня 2005 року N 137 ( z0543-05 ), зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 19 травня 2005 року за N 543/10823, та інших нормативно-правових актів.
10.3.4.2 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.
Отже, Зміст відповідної інструкції встановлює ЧОТИРИ ФОРМИ ВІДПУСКУ палива з АЗС.
Також, відповідна Інструкція передбачає визначення Талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:
Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона. При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.
Тобто, вимогами Інструкції визначена можливість однієї із форм відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.
Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС «RLS» (Договір з партнерською мережею АЗС RLS у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).
Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму відпуску палива за талонами, та при цьому не здійснює відпуск палива по відомості (форми 16-НП), - що свідчить про наявність обмежень для Скаржника.
Звертаємо увагу, що Скаржник не емітент талонів, а отже позбавлений можливості впровадження в мережі АЗС RLS форми відпуску нафтопродуктів по відомості (форми 16-НП).
Отже, Замовник, встановлюючи умову у Проєкті договору щодо «Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП. Продавець 10-ого, 20-ого та останнього дня місяця на підставі відомості складає рахунки та видаткові накладні за фактично поставлений товар і передає Покупцю.», - встановлює обмеження для Скаржника, оскільки ми маємо можливість запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива лише за талонами. Така дискримінаційна умова позбавляє Скаржника права взяти участь у процедурі закупівлі.
Такі умови тендерної документації не створюють конкурентного середовища та є такими, що порушують принципи, закріплені в ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а також дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу Товару (палива за талонами).
З огляду на вищезазначене, скаржник вимагає виключити наступну умову тендерної документації:
- Поставка товару здійснюється у ємність покупця через ПРК АЗС Продавця, Продавцем заповнюється Відомість форми 16-НП, - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які здійснюють відпуск палива на АЗС по талонам мали можливість прийняти участь у закупівлі.