Рішення АМКУ · 2025

ДК 021-2015 (CPV) - 09310000-5 - Електрична енергія

Рішення органу оскарження № 19172-р/пк-пз від 29.12.2025 за скаргою UA-2025-12-15-006306-a.c1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 05.01.2026
Замовник
ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ ЛЕСЬКІВСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ · ЄДРПОУ 04408790 · Черкаська область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365" · 41447959
Закупівля
UA-2025-12-15-006306-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
5 433 648,00 грн
Код ДК 021
09310000-5 Електрична енергія
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Кваліфікаційні критерії учасників
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Забезпечення пропозиції чи договоруДискримінаційні вимогиСанкції, походження з рф чи рб
Дати
скаргу подано 18.12.2025 · прийнято до розгляду 22.12.2025 · розгляд 29.12.2025 · рішення 29.12.2025 (11 дн. від подання)
Плата за скаргу
16 310,00 грн
Дії замовника
Порядок денний: Про виконання рішення Комісії АМКУ № 19172-р/пк-пз від 29.12.2025 щодо внесення змін до тендерної документації у процедурі закупівлі: UA-2025-12-15-006306-а. ПІД ЧАС РОЗГЛЯДУ ПИТАННЯ ВСТАНОВЛЕНО: За результатами розгляду скарги товариства з обмеженою відповідальністю «ЕНЕРДЖІ 365», Комісією з розгляду скарг у сфері публічних закупівель АМКУ було прийнято рішення № 19172-р/пк-пз зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині рішення. Відповідно до ч. 22 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі», рішення органу оскарження є обов’язковими для виконання. ВИРІШИЛА: 1). Виконати рішення АМКУ № 19172-р/пк-пз від 29.12.2025р. 2). Внести зміни до тендерної документації ДК 021:2015 - 09310000-5 Електрична енергія, а саме: У Додатку 1: п. 4.1: Виключити вимогу щодо надання протоколу якості ДСТУ EN 50160:2023 з графіком та часовим обмеженням «не раніше 10 днів». п. 4.4: Виключити вимогу щодо надання сертифіката відповідності послуг постачання енергії ДСТУ EN 50160:2023. п. 4.5: Виключити вимогу щодо обмеження «не раніше ніж за 10 днів» для листа від ОСР. п. 6.2: Виключити вимогу щодо надання виписки з рахунку покриття та зазначення його номера. п. 7.2: Виключити вимогу щодо надання довідки від НКРЕКП про відсутність штрафів у 2025 році як таку, що не передбачена законодавством. У Розділі ІІІ (п. 8): Усунути суперечність із Додатком 1, вилучивши вимоги про обов’язковість протоколів/сертифікатів, що були визнані дискримінаційними. 3). Затвердити тендерну документацію у новій редакції (додається). 4). Затвердити перелік змін, що вносяться до тендерної документації, оформлений окремим документом. 5). Продовжити строк подання тендерних пропозицій в електронній системі закупівель. 6). Оприлюднити це протокольне рішення, нову редакцію ТД та перелік змін через авторизований електронний майданчик тендерну документацію в електронну систему закупівель у порядку, передбаченому ст. 10 Закону.
Документи органу оскарження
рішення від 22.12.2025 № 18792.pdf (22.12.2025)
інформація про резолютивну частину рішення від 29.12.2025 №19172.pdf (30.12.2025)
рішення від 29.12.2025 №19172.pdf (01.01.2026)
Інші скарги в закупівлі
UA-2025-12-15-006306-a.c2 (розгляд припинено, 23.01.2026)

Текст рішення

РІШЕННЯ

Київ, №19172-р/пк-пз від 29.12.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) від 18 грудня 2025 № UA-2025-12-15-006306-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.12.2025 №18792-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповнаженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що пункт 4.1 додатку 1 Документації передбачає, зокрема, протокол якості за ДСТУ EN 50160:2023 із "обмеженням 10 днів до дня оголошення закупівлі".

Вимога сформульована як обов’язок учасника надати протокол, який має бути виданий не раніше, ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі, на ім’я учасника, спеціалізованою метрологічною лабораторією, а також надати копію сертифіката визнання вимірювальних можливостей лабораторії.

Дискримінаційний характер строкової прив’язки до дати оголошення закупівлі. Дата оголошення закупівлі визначається Замовником. Вимога мати документ у вузькому "вікні" до оголошення закупівлі звужує коло учасників та створює необґрунтовану перевагу тим суб’єктам, які отримали такий документ заздалегідь.

Невідповідність пункту 29 Особливостей ДСТУ EN 50160:2023 визначає технічні характеристики напруги електропостачання, але не встановлює обов’язку учасника підтверджувати відповідність шляхом протоколу у "дооголошувальний" строк. Замовник фактично встановив додаткову процедурну вимогу до участі, що не випливає з національного стандарту, чим порушив пункт 29 Особливостей.

У технічній специфікації Замовник зазначає, що основні показники якості визначені Кодексом систем розподілу (постанова НКРЕКП № 310).

Отже, вимога "протоколу на ім’я учасника" не є природним способом підтвердження здатності постачальника виконати договір постачання і має характер додаткового бар’єра участі.

Також Скаржник зазначає, що пункт 4.4 додатку 1 Документації передбачає, зокрема, "чинний сертифікат відповідності послуг з постачання електроенергії» Закону України "Про ринок електричної енергії", ПРРЕЕ та ДСТУ EN 50160:2023 Додаток 1 вимагає сертифікат, який підтверджує відповідність "послуг з постачання електричної енергії" Закону України "Про ринок електричної енергії", Правилам роздрібного ринку електричної енергії та ДСТУ EN 50160:2023, виданий органом із сертифікації на ім’я учасника.

Нормативне регулювання діяльності електропостачальника ґрунтується на ліцензуванні (НКРЕКП) та спеціальних правилах ринку, а не на "сертифікаті відповідності послуг" від органів сертифікації. Встановлення такої вимоги є додатковим критерієм допуску, який не передбачений Законом.

ДСТУ EN 50160:2023 регулює технічні характеристики напруги електропостачання, але не передбачає "сертифіката відповідності послуг постачання електроенергії" як обов’язкового документа, тим більше – виданого органом сертифікації "на ім’я учасника".

Отже, Замовник встановив вимогу, яка не випливає з національного стандарту якості електричної енергії, чим порушив пункт 29 Особливостей.

Також Скаржник зазначає, що у розділі ІІІ Документації Замовник зазначає:

"Інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати… – не вимагається", тоді як додаток 1 Документації встановлює обов’язок подання протоколів/сертифікатів (п.

4.1, 4.4 тощо). Така суперечність порушує принципи прозорості та передбачуваності вимог до учасників і створює ризик довільного тлумачення під час оцінки пропозицій.

Замовник зазначає, що згідно з ПРРЕЕ, Постачальник несе відповідальність за якість електричної енергії перед Споживачем. Вимога надати протокол та сертифікат відповідності послуг стандартам ДСТУ EN 50160:2023 зумовлена необхідністю пересвідчитися, що Учасник має технічну можливість проводити моніторинг параметрів якості (або має відповідні договори з лабораторіями). Це є гарантією захисту дороговартісного обладнання Замовника від неякісного ресурсу. Статус "постачальника" не звільняє учасника від обов'язку гарантувати якість товару, що постачається.

Також Замовник визнає наявність технічної неточності у формулюваннях Розділу ІІІ Документації щодо "невимагання" певних сертифікатів. Дана суперечність є формальною помилкою, яка не впливає на зміст пропозиції. Замовник готовий внести відповідні зміни до Документації для приведення пунктів у відповідність один до одного.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 8 розділу ІІІ Документації інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета не вимагається.

Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

4.

Перелік документів та/або інформації щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам 4.1. Протокол перевірки показників якості електроенергії на відповідність вимогам, що встановлені у ДСТУ ЕN 50160:2023 разом із наочним графіком усереднених значень відхилень напруги протягом терміну вимірювання. Відповідний протокол повинен бути виданий не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі на ім’я учасника процедури закупівлі спеціалізованою метрологічною лабораторією уповноваженого на це органу або підприємства. Для підтвердження повноважень метрологічної лабораторії учасник у складі пропозиції подає копію чинного сертифікату визнання вимірювальних можливостей такої лабораторії, що виданий уповноваженим органом.

4.4. Чинний СЕРТИФІКАТ, що підтверджує відповідність послуг з постачання електричної енергії споживачам (продаж електричної енергії як товар) Закону України "Про ринок електричної енергії" від 13.04.2017 № 2019-VIII, Правилам роздрібного ринку електричної енергії, затвердженим Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, ДСТУ EN 50160:2023 (EN 50160:2022 IDT).

Сертифікат повинен бути виданий на ім’я учасника процедури закупівлі органом із сертифікації.

Відповідно до абзацу другого пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають наявності вищезазначених документів.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Крім того, вимога щодо необхідності надання наведених вище сертифікатів не узгоджується з вимогою пункту 8 розділу ІІІ Документації, в частині: інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета не вимагається що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що пункт 4.5 додатку 1 Документації передбачає, зокрема, лист ОСР про відсутність заборгованості, "виданий не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі".

Додаток 1 встановлює вимогу листа ОСР про відсутність заборгованості, при цьому лист має бути виданий "не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі"».

Як і у п. 4.1, така умова звужує коло учасників, оскільки учасник не має об’єктивної можливості планувати отримання документа до оголошення закупівлі. Це порушує статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону.

Встановлення додаткового критерію допуску поза межами статті 17 Закону I.

Перелік підстав для відмови/відхилення є вичерпним; вимога листа ОСР як умови участі не належить до таких підстав.

Замовник зазначає, що дана вимога встановлена з метою отримання актуальних відомостей про стан розрахунків Учасника з ОСР та актуальних параметрів якості. У зв'язку з високою динамікою ринку у 2025 році, документи, видані місяць тому, не можуть вважатися належним доказом спроможності учасника виконувати зобов'язання протягом усього терміну дії договору. Дана вимога застосовується до всіх учасників однаково, а отже, не є дискримінаційною.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

4.

Перелік документів та/або інформації щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам 4.5. Лист від оператора системи розподілу, що здійснює діяльність на території розташування об’єктів Замовника, про те, що Учасник процедури закупівлі не має заборгованості перед оператором системи розподілу за Договором електропостачальника про надання послуг з розподілу електричної енергії. Відповідний лист повинен бути виданий не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі.

Відповідно до абзацу другого пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають наявності вищезазначених документів.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

3. Скаржник зазначає, що пункт 6.2 додатку 1 Документації передбачає, зокрема, довідка банку про залишок коштів і виписка з рахунку покриття гарантії Відомості про рахунки клієнтів та інформація про операції/стан рахунку належать до банківської таємниці згідно зі статтею 60 Закону України "Про банки і банківську діяльність" від 07.12.2000 № 2121-III.

Вимога розкриття номера рахунку покриття та виписки у складі пропозиції створює непропорційний тягар для учасника та звужує конкуренцію.

Надмірність порівняно з нормативним регулюванням банківської гарантії.

Банківська гарантія та вимоги до забезпечення тендерної пропозиції врегульовані Постановою Національного банку України від 15.12.2004 № 639 та Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628.

Ці акти не встановлюють загального обов’язку учасника розкривати у складі пропозиції банківські виписки/залишки як умову підтвердження забезпечення, якщо гарантія оформлена належним чином.

Замовник зазначає, що вимога надати номер рахунку та виписку не є примусовим розголошенням банківської таємниці. Учасник, беручи участь у закупівлі, самостійно та добровільно приймає рішення про розкриття певної інформації для підтвердження своєї фінансової стабільності. Наявність коштів на рахунку покриття є критично важливою гарантією того, що Учасник зможе закуповувати енергію на балансуючому ринку та ринку "на добу наперед", що убезпечує Замовника від передачі до ПОН. Це важливо для забезпечення безперебійного постачання у 2025 році.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

6.

Перелік документів, що підтверджують надання учасником забезпечення тендерної пропозиції:

6.2. Грошове забезпечення (покриття) гарантії повинно бути підтверджено, шляхом надання у складі тендерної пропозиції:

- довідки про залишок коштів на рахунку, виданої банком-гарантом, завіреної печаткою банка-гаранта та підписом уповноваженої особи банка-гаранта, із зазначенням номеру рахунку покриття гарантії, відкритого в установі банку-гаранта на якому обліковуються кошти гарантії;

- виписки з рахунку покриття гарантії, що свідчить про зарахування коштів покриття на відповідний рахунок у повному обсязі, завіреної печаткою банка-гаранта та підписом уповноваженої особи банка-гаранта.

Довідка про залишок коштів на рахунку та виписка з рахунку покриття гарантії, які надаються в електронній формі, підписуються шляхом накладання кваліфікованого електронного підпису та кваліфікованої електронної печатки (у разі наявності), що прирівняні до власноручного підпису уповноваженої особи гаранта та його печатки відповідно.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати довідку про залишок коштів на рахунку, видану банком-гарантом, завірену печаткою банка-гаранта та підписом уповноваженої особи банка-гаранта, із зазначенням номеру рахунку покриття гарантії, відкритого в установі банку-гаранта, на якому обліковуються кошти гарантії та виписку з рахунку покриття гарантії, що свідчить про зарахування коштів покриття на відповідний рахунок у повному обсязі, завіреної печаткою банка-гаранта та підписом уповноваженої особи банка-гаранта, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що пункт 7.2 додатку 1 Документації передбачає, зокрема, довідка НКРЕКП про відсутність штрафів у 2025 році.

Встановлення додаткового критерію допуску поза межами Закону. Стаття 17 Закону визначає вичерпні підстави для відмови. Відсутність штрафів НКРЕКП за певний період не є підставою статті 17, а отже вимога довідки створює незаконний додатковий бар’єр участі.

Вимога документального підтвердження інформації, яка є публічною/офіційно оприлюднюваною. Рішення НКРЕКП про застосування санкцій є актами регулятора, які оприлюднюються. Вимога індивідуальної довідки суперечить частині четвертій статті 22 Закону.

Судова практика щодо недопустимості формування додаткових підстав для відхилення поза законом. Верховний Суд у постанові від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 (провадження К/9901/1269/20, ЄДРСР 88886258) наголошує на обов’язку діяти у межах закону та неприпустимості надмірного формалізму/вимог поза законом у сфері закупівель.

НКРЕКП є єдиним органом, що законно оцінює та карає порушення Ліцензійних умов, а замовник не може поставити участь у закупівлі в залежність від того, чи застосовувалися до ліцензіата ті чи інші санкції регулятора.

Замовник зазначає, що вимога щодо довідки про відсутність штрафів у 2025 році спрямована на підтвердження доброчесності Учасника саме в поточному періоді. Хоча частина інформації є на сайті Регулятора, офіційний документ дозволяє Замовнику отримати вичерпну інформацію, яка може бути відсутня в онлайн-реєстрах у зв'язку з затримками в оновленні даних.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

7.

Перелік інших документів та/або інформації, які Учасники подає у складі тендерної пропозиції:

7.2. Довідка НКРЕКП про відсутність факту накладання штрафів Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг y 2025 році за недотримання Учасником вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії та за порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу.

Листом від 03.04.2024 № 3437/14.1.1/7-24 НКРЕКП повідомило, зокрема, наступне:

"Згідно з положеннями частини п’ятої статті 19 Закону про НКРЕКП у разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання НКРЕКП, за результатами якого НКРЕКП приймає рішення про застосування до суб'єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої Законом про НКРЕКП, яке оформлюється постановою НКРЕКП, та рішення щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, яке оформлюється розпорядженням НКРЕКП.

Згідно з положеннями частини другої статті 22 Закону про НКРЕКП за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб’єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, та суб’єктів, що належать до особливої групи споживачів, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді:

1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень;

2) накладення штрафу;

3) зупинення дії ліцензії;

4) анулювання ліцензії.

… Відповідно до пунктів 10.7 – 10.10 Порядку контролю суб'єкт зобов'язаний усунути порушення у визначений рішенням строк та надати до НКРЕКП письмовий звіт про усунення порушень з належним чином завіреними копіями підтверджувальних документів у строк, визначений рішенням, або у разі відсутності у ньому такого строку не пізніше 15 робочих днів після їх усунення.

Якщо суб'єкт не виконав рішення НКРЕКП щодо усунення порушень вимог законодавства, видане за результатами проведення перевірки, у визначений рішенням строк, НКРЕКП приймає рішення про проведення позапланової виїзної перевірки.

… Підстави, відповідно до яких НКРЕКП має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) та про припинення дії (анулювання) ліцензії, визначені пунктом 6.4 глави 6 та пунктом 7.1 глави 7 Порядку ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 03.03.2020 № 548 (далі – Порядок ліцензування).

При цьому у період дії в Україні воєнного стану та протягом 30 робочих днів після його закінчення розгляд питань щодо зупинення дії ліцензії та припинення дії (анулювання) ліцензії здійснюється з урахуванням пункту 1 постанови НКРЕКП від 26.03.2022 № 350 "Про особливості ліцензування у сферах енергетики та комунальних послуг у період дії в Україні воєнного стану".

Так, пунктом 6.4 глави 6 Порядку ліцензування встановлено, що НКРЕКП має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) у разі настання таких підстав:

… 2) складення акта про невиконання рішення про усунення порушень ліцензійних умов та законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг за результатами перевірки НКРЕКП до повного виконання ліцензіатом такого рішення, але не більше шести місяців з дня набрання чинності рішенням про зупинення дії ліцензії;

Відповідно до пункту 7.1 глави 7 Порядку контролю НКРЕКП має право прийняти рішення про припинення дії (анулювання) ліцензії у разі настання таких підстав:

… 2) наявність акта перевірки, якою виявлено факт неусунення ліцензіатом протягом строку зупинення дії ліцензії підстав, що стали причиною для її зупинення;

Пунктом 6.5 глави 6 Порядку ліцензування встановлено, що у разі встановлення наявності підстав для зупинення дії ліцензії повністю або частково НКРЕКП протягом тридцяти календарних днів з дня виявлення таких підстав має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії Рішення НКРЕКП про зупинення дії ліцензії на підставі відповідного акта перевірки або несплати за видачу ліцензії набирає чинності через десять робочих днів з дня його прийняття. Крім того, відповідно до пункту 6.9 глави 6 Порядку ліцензування для відновлення дії ліцензії ліцензіат надає заяву про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, разом із підтверджуючими документами і відомостями.

Якщо підтвердні документи містять повну інформацію про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, НКРЕКП приймає рішення про відновлення дії ліцензії повністю або частково протягом двадцяти днів з дня надання заяви про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії".

Відповідно до інформації, що міститься у Ліцензійному реєстрі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (доступ до якого є вільним) зазначено:

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) ринок електричної енергії постачання електричної енергії споживачу Статус ліцензії - чинна Номер рішення 980 Дата рішення 11.09.2018 Дата початку дії ліцензії 12.09.2018 Дата зупинення дії ліцензії - інформація відсутня Дата відновлення дії ліцензії - інформація відсутня.

Дата закінчення дії ліцензії - інформація відсутня.

За таких умов, враховуючи інформацію, що міститься у листі НКРЕКП, наявність у суб'єкта господарювання, зокрема, порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, застережень щодо недопущення надалі недотримання вимог нормативно-правових актів, штрафів, та за умови усунення суб'єктом господарювання підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, а також відсутність рішень НКРЕКП, зокрема, щодо анулювання дії ліцензії не позбавляє можливості суб'єкта господарювання здійснювати відповідну господарську діяльність, зокрема, щодо постачання електричної енергії.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку НКРЕКП про відсутність факту накладання штрафів Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг y 2025 році за недотримання учасником вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії та за порушення Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ВИКОНАВЧИЙ КОМІТЕТ ЛЕСЬКІВСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 04408790) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021-2015 (CPV) - 09310000-5 - Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-15-006306-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Прийняти скаргу до розгляду в порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації процедури закупівлі UA-2025-12-15-006306-a шляхом виключення/належного коригування дискримінаційних вимог Додатку 1, а саме: п. 4.1 (протокол якості ДСТУ EN 50160:2023 із графіком та обмеженням «не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення» + сертифікат лабораторії); п. 4.4 (сертифікат відповідності послуг постачання електричної енергії Закону України «Про ринок електричної енергії», ПРРЕЕ та ДСТУ EN 50160:2023, виданий органом сертифікації); п. 4.5 (лист ОСР про відсутність заборгованості із обмеженням «не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення»); п. 6.2 (довідка банку про залишок коштів із номером рахунку покриття + виписка з рахунку покриття); п. 7.2 (довідка НКРЕКП про відсутність штрафів у 2025 році). Зобов’язати Замовника усунути суперечність між розділом ІІІ (п. 8) тендерної документації («не вимагається» інформація про протоколи/сертифікати) та Додатком 1 (п. 4.1, 4.4, 4.5 тощо), привівши вимоги до учасників у відповідність до Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

III. Аналіз оскаржуваних вимог Додатку 1

1) Пункт 4.1 Додатку 1: протокол якості за ДСТУ EN 50160:2023 із «обмеженням 10 днів до дня оголошення закупівлі»

Вимога сформульована як обов’язок учасника надати протокол, який має бути виданий не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі, на ім’я учасника, спеціалізованою метрологічною лабораторією, а також надати копію сертифіката визнання вимірювальних можливостей лабораторії.

Порушення:

Дискримінаційний характер строкової прив’язки до дати оголошення закупівлі. Дата оголошення закупівлі визначається Замовником. Вимога мати документ у вузькому «вікні» до оголошення закупівлі звужує коло учасників та створює необґрунтовану перевагу тим суб’єктам, які отримали такий документ заздалегідь. Це порушує статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

Невідповідність пункту 29 Постанови Кабінету Міністрів України № 1178. ДСТУ EN 50160:2023 визначає технічні характеристики напруги електропостачання, але не встановлює обов’язку учасника підтверджувати відповідність шляхом протоколу у «дооголошувальний» строк. Замовник фактично встановив додаткову процедурну вимогу до участі, що не випливає з національного стандарту, чим порушив пункт 29 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

Невідповідність предмету закупівлі/розподілу відповідальності за якість. У технічній специфікації Замовник зазначає, що основні показники якості визначені Кодексом систем розподілу (постанова НКРЕКП № 310).

Отже, вимога «протоколу на ім’я учасника» не є природним способом підтвердження здатності постачальника виконати договір постачання і має характер додаткового бар’єра участі.

2) Пункт 4.4 Додатку 1: «чинний сертифікат відповідності послуг з постачання електроенергії» Закону України «Про ринок електричної енергії», ПРРЕЕ та ДСТУ EN 50160:2023

Додаток 1 вимагає сертифікат, який підтверджує відповідність «послуг з постачання електричної енергії» Закону України «Про ринок електричної енергії», Правилам роздрібного ринку електричної енергії та ДСТУ EN 50160:2023, виданий органом із сертифікації на ім’я учасника.

Порушення:

Відсутність правової основи для обов’язкової “сертифікації послуг постачання електроенергії” як умови участі у закупівлі. Нормативне регулювання діяльності електропостачальника ґрунтується на ліцензуванні (НКРЕКП) та спеціальних правилах ринку, а не на “сертифікаті відповідності послуг” від органів сертифікації. Встановлення такої вимоги є додатковим критерієм допуску, який не передбачений Законом України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, і порушує статтю 5 та частину четверту статті 22 цього Закону.

Порушення пункту 29 Постанови Кабінету Міністрів України № 1178. ДСТУ EN 50160:2023 регулює технічні характеристики напруги електропостачання, але не передбачає “сертифіката відповідності послуг постачання електроенергії” як обов’язкового документа, тим більше – виданого органом сертифікації “на ім’я учасника”. Отже, Замовник встановив вимогу, яка не випливає з національного стандарту якості електричної енергії, чим порушив пункт 29 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178.

3) Пункт 4.5 Додатку 1: лист ОСР про відсутність заборгованості, «виданий не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі»

Додаток 1 встановлює вимогу листа ОСР про відсутність заборгованості, при цьому лист має бути виданий «не раніше ніж за 10 днів до дня оголошення цієї закупівлі».

Порушення:

Дискримінаційний характер строкової прив’язки “до дня оголошення”. Як і у п. 4.1, така умова звужує коло учасників, оскільки учасник не має об’єктивної можливості планувати отримання документа до оголошення закупівлі. Це порушує статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

Встановлення додаткового критерію допуску поза межами статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII. Перелік підстав для відмови/відхилення є вичерпним; вимога листа ОСР як умови участі не належить до таких підстав.

4) Пункт 6.2 Додатку 1: довідка банку про залишок коштів і виписка з рахунку покриття гарантії

Додаток 1 вимагає надання довідки про залишок коштів із зазначенням номера рахунку покриття гарантії та виписки з рахунку покриття, завірених банком.

Порушення:

Розкриття інформації, що охоплюється банківською таємницею. Відомості про рахунки клієнтів та інформація про операції/стан рахунку належать до банківської таємниці згідно зі статтею 60 Закону України «Про банки і банківську діяльність» від 07.12.2000 № 2121-III.

Вимога розкриття номера рахунку покриття та виписки у складі пропозиції створює непропорційний тягар для учасника та звужує конкуренцію.

Надмірність порівняно з нормативним регулюванням банківської гарантії. Банківська гарантія та вимоги до забезпечення тендерної пропозиції врегульовані Постановою Національного банку України від 15.12.2004 № 639 та Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 14.12.2020 № 2628.

Ці акти не встановлюють загального обов’язку учасника розкривати у складі пропозиції банківські виписки/залишки як умову підтвердження забезпечення, якщо гарантія оформлена належним чином.

5) Пункт 7.2 Додатку 1: довідка НКРЕКП про відсутність штрафів у 2025 році

Додаток 1 вимагає довідку НКРЕКП про відсутність факту накладання штрафів у 2025 році.

Порушення:

Встановлення додаткового критерію допуску поза межами Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII. Стаття 17 Закону № 922-VIII визначає вичерпні підстави для відмови. Відсутність штрафів НКРЕКП за певний період не є підставою статті 17, а отже вимога довідки створює незаконний додатковий бар’єр участі.

Вимога документального підтвердження інформації, яка є публічною/офіційно оприлюднюваною. Рішення НКРЕКП про застосування санкцій є актами регулятора, які оприлюднюються. Вимога індивідуальної довідки суперечить частині четвертій статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

Судова практика щодо недопустимості формування додаткових підстав для відхилення поза законом. Верховний Суд у постанові від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 (провадження К/9901/1269/20, ЄДРСР 88886258) наголошує на обов’язку діяти у межах закону та неприпустимості надмірного формалізму/вимог поза законом у сфері закупівель.

НКРЕКП є єдиним органом, що законно оцінює та карає порушення Ліцензійних умов, а замовник не може поставити участь у закупівлі в залежність від того, чи застосовувалися до ліцензіата ті чи інші санкції регулятора.

IV. Додаткове порушення: внутрішня суперечність тендерної документації

У розділі ІІІ тендерної документації (п. 8) Замовник зазначає: «Інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати… – Не вимагається», тоді як Додаток 1 встановлює обов’язок подання протоколів/сертифікатів (п. 4.1, 4.4 тощо). Така суперечність порушує принципи прозорості та передбачуваності вимог до учасників і створює ризик довільного тлумачення під час оцінки пропозицій, що несумісно зі статтею 5 та частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.