Рішення АМКУ · 2025

Активна електрична енергія

Рішення органу оскарження № 18624-р/пк-пз від 17.12.2025 за скаргою UA-2025-12-02-009571-a.b1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 22.12.2025
Замовник
МАМАЇВСЬКА СІЛЬСЬКА РАДА · ЄДРПОУ 04417518 · Чернівецька область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365" · 41447959
Закупівля
UA-2025-12-02-009571-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
3 996 000,00 грн
Код ДК 021
09310000-5 Електрична енергія
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Кваліфікаційні критерії учасників
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Електронний підпис (КЕП, УЕП)Дискримінаційні вимогиПрацівники, обладнання, субпідрядники
Дати
скаргу подано 06.12.2025 · прийнято до розгляду 09.12.2025 · розгляд 17.12.2025 · рішення 17.12.2025 (11 дн. від подання)
Плата за скаргу
11 990,00 грн
Дії замовника
Рішення АМКУ виконано
Документи органу оскарження
рішення від 09.12.2025 № 18155.pdf (09.12.2025)
Інформація про резолютивну частину рішення від 17.12.2025 № 18624.pdf (18.12.2025)
рішення від 17.12.2025 № 18624.pdf (22.12.2025)
Інші скарги в закупівлі
UA-2025-12-02-009571-a.a2 (відмовлено в задоволенні, 15.01.2026)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 18624-р/пк-пз від 17.12.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) від 06 грудня 2025 № UA-2025-12-02-009571-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 09.12.2025 № 18155-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає щодо КЕП (Кваліфікований електронний підпис).

Згідно з Законом України "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" № 2155-VIII (ст. 1, ч. 23), КЕП є різновидом удосконаленого електронного підпису на кваліфікованому сертифікаті. Закон не запроваджує розрізнення між КЕП і УЕП, вказуючи, що вони є рівнозначними за юридичною силою.

Вимога Документації (Розділ ІІІ, п. 5) щодо використання КЕП без згадки про УЕП на кваліфікованому сертифікаті є надмірною і обмежує доступ учасників до тендеру, якщо вони використовують УЕП, що відповідає законодавчим вимогам.

Згідно з частиною четвертою статті 22 Закону "тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Також забороняється вимагати документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або у відкритих даних". Вимога щодо використання тільки КЕП без згадування УЕП є дискримінаційною.

Закон України "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги" (ст. 1, ч. 23): "Кваліфікований електронний підпис є удосконаленим електронним підписом, що створюється з використанням кваліфікованого засобу електронного підпису та базується на кваліфікованому сертифікаті".

Таким чином необхідно зобов'язати замовника внести зміни в Документацію, дозволивши використання УЕП на кваліфікованому сертифікаті, оскільки він є рівнозначним за юридичною силою з КЕП.

Замовник зазначає, що відповідно до п.13 додатку 2 вимагається надання "Під час використання електронної системи закупівель з метою подання Пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та " Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги", тобто тендерна пропозиція у будь-якому випадку повинна містити накладений КЕП учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі.

Колегія АМКУ звернулася до Міністерства цифрової трансформації України із запитом уточнити, чи може УЕП вважатися аналогом КЕП (лист від 10.02.2021 № 20-29/06-1616-пз).

Тобто, чи вважається кваліфікованим той електронний підпис, який під час перевірки на сайті ЦЗО має такі характеристики: тип підпису — удосконалений, тип носія — незахищений.

У відповідь на запит Міністерство цифрової трансформації України повідомило наступне (лист від 16.02.2021 № 1/06-3-1587): "Якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то такий підпис не може вважатись кваліфікованим." Таким чином, якщо при перевірці електронного цифрового підпису на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то, враховуючи лист Міністерства цифрової трансформації України, зазначений підпис не є кваліфікованим електронним підписом. У зв'язку з цим просимо звернути увагу на наведену вище інформацію під час формування замовниками своїх тендерних документацій та під час підготовки учасниками своїх тендерних пропозицій".

Виготовлення КЕП займає 1-2 робочі дні в одному з 32 акредитованих АЦСК (https://www.ukrstat.gov.ua/elektr_zvit/inf_akcen/centr.htm). Зазначена вимога не є дискримінаційною бо стосується всіх учасників торгів Скаржник не довів чому не може виконати зазначені вимоги документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій, зокрема:

6. Подання документа (документів) учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, що не містить власноручного підпису уповноваженої особи учасника процедури закупівлі, якщо на цей документ (документи) накладено її кваліфікований електронний підпис.

Додаток 2 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим критеріям.

13) Під час використання електронної системи закупівель з метою подання тендерних пропозицій та їх оцінки документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог законів України "Про електронні документи та електронний документообіг" та "Про електронні довірчі послуги", тобто тендерна пропозиція у будьякому випадку повинна містити накладений КЕП учасника/уповноваженої особи учасника процедури закупівлі. Повноваження щодо підпису документів пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджується довіреністю або дорученням або копією наказу про призначення або іншим документом.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що вимоги додаток 2 п. 4 щодо надання довідка/и від уповноваженого органу (ДПСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування учасника, виданою не раніше 4 кварталу 2025 року.

Документацією Розділ ІІІ, п. 5 встановлена вимога: "Ведення господарської діяльності з постачання електричної енергії учасником закупівлі повинно повністю відповідати вимогам, що передбачені згідно постанови НКРЕКП від 27.12.2017 року № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". та Додатку 5 тендерної документації "У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови).

Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні умови, пропозиція такого Учасника буде відхилена".

Вимога щодо надання довідки від уповноваженого органу (ДПСУ) про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування, що повинна бути видана не раніше 4 кварталу 2025 року, є надмірною та створює непотрібні бар'єри для участі у тендері.

Законодавство не передбачає обов'язкову вимогу надання таких документів.

Інформація, що стосується зареєстрованих рахунків та системи оподаткування, є публічною та доступною в офіційних реєстрах, тому вимога надавати окремі довідки є надмірною та суперечить принципам Закону, який встановлює вимогу, щоб тендерна документація не містила вимог, що обмежують конкуренцію.

Закон передбачає що "Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників".

Замовник зазначає, що твердження Скаржника про те, що "Тендерною документацією Розділ ІІІ, п. 5 встановлена вимога :"Ведення господарської діяльності з постачання електричної енергії учасником закупівлі повинно повністю відповідати вимогам, що передбачені згідно постанови НКРЕКП від 27.12.2017 року № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". та Додатку 5 тендерної документації "У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови). Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні умови, пропозиція такого Учасника буде відхилена." є помилковим, оскільки Документація Замовника не містить зазначених в скарзі вимог.

Відповідно до п.4 додатку 2 вимагається надання "Довідка/и від уповноваженого органу (ДПСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування учасника, виданою не раніше 4 кварталу 2025 року". Мінфін наказом від 11.10.2022 р. №326 (зареєстрований в Мін'юсті 07.12.2022 р. за №1551/38887) вніс зміни до Порядку подання повідомлень про відкриття/закриття рахунків платників податків у банках та інших фінансових установах до контролюючих органів. Ними, зокрема створено можливості для платника податків надсилати до ДПС в електронній формі через Електронний кабінет або з використанням електронних комунікаційних мереж запит про отримання витягу з журналу реєстрації повідомлень про відкриття/закриття рахунків у фінансових установах.

Тому незрозуміло чому Скаржник не міг отримати зазначену довідку, а також жодним чином не повідомляє, яким чином зазначена вимога перешкоджає взяти йому участь в закупівлі, не надає інформації стосовно звернення до ДПС задля отримання відповідної інформації, не довів неможливість виконання зазначеної вимоги.

Оголошення про проведення торгів розміщено у системі 02.12.2025, таким чином у Скаржника був цілий жовтень, листопад та 10 днів грудня на те щоб виконати зазначену вимогу, проте, Скаржник не наводить жодного доказу на підтвердження неможливості отримати зазначену довідку. Немає доказів звернення Скаржника до органів ДПСУ у встановленому порядку, а також, відсутні докази відмови в видачі такої довідки. Замовник звертає увагу, що вимога про надання довідки з ДПСУ стосується учасника, а не предмету закупівлі, його технічних чи якісних характеристик тощо.

Зазначена вимога документації не є дискримінаційною бо стосується всіх учасників торгів, Скаржник не довів чому не може виконати вимогу документації та яким чином зазначена умова документації перешкоджає подати Скаржнику тендерну пропозицію.

2.1 Щодо гарантійного листа про відсутність порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 № 1469.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Слід зазначити, що Документація не містить вимоги в наступній редакції:

"Ведення господарської діяльності з постачання електричної енергії учасником закупівлі повинно повністю відповідати вимогам, що передбачені згідно постанови НКРЕКП від 27.12.2017 року № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". та Додатку 5 тендерної документації "У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови).

Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні умови, пропозиція такого Учасника буде відхилена".

Згідно з частиною п'ятою статті 18 Закону скарга повинна містити таку інформацію:

1) найменування замовника рішення, дії або бездіяльність якого оскаржуються;

2) ім’я (найменування), місце проживання (місцезнаходження) суб’єкта оскарження;

3) підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати;

4) обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи;

5) перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій;

6) вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування.

Скарга товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ:

41447959) від 06 грудня 2025 № UA-2025-12-02-009571-a.b1 в цій частині не відповідає вимогам частини п'ятої статті 18 Закону [зокрема, не містить посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати].

Враховуючи викладене, скарга товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) від 06 грудня 2025 № UA-2025-12-02-009571a.b1 в цій частині не відповідає вимогам частини п'ятої статті 18 Закону.

Відповідно до підпункту 2 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2.2. Щодо довідки про зареєстровані рахунки учасника та про систему оподаткування учасника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим критеріям.

4. Довідка/и від уповноваженого органу (ДПСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування учасника, виданою не раніше 4 кварталу 2025 року.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що оскарження вимоги щодо надання довідки щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля при виконанні умов Договору із постачання електричної енергії. Окрім цього, за вказаною довідкою учасники повинні надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з сучасних вимог до системи управління екологічною безпекою на об’єктах паливно – енергетичного комплексу або документ про освіту виданий ВНЗ (диплом з додатком) про вивчення курсу або дисципліни "Екологічна безпека на об’єктах паливно – енергетичного комплексу" або документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо про екологічну безпеку на об’єктах паливно – енергетичного комплексу.

Вимога щодо надання документів, що підтверджують знання з екологічної безпеки у вигляді свідоцтва або сертифікату, є надмірною і дискримінаційною з кількох причин.

Згідно з Законом тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Вимога надання свідоцтва, яке підтверджує знання екологічної безпеки, не є обов'язковою відповідно до чинного законодавства і створює дискримінаційні умови для учасників, які не мають доступу до таких сертифікатів, але здатні виконувати умови договору, дотримуючись вимог екологічного законодавства.

Законодавство не встановлює обов’язковість надання сертифікатів або свідоцтв щодо екологічної безпеки для участі в тендерах на постачання електричної енергії. Це свідчить про те, що вимога надання таких сертифікатів є надмірною і не повинна бути встановлена в тендерній документації. Закон України "Про охорону навколишнього природного середовища" (ст. 5) не вимагає, щоб учасники закупівлі мали конкретні екологічні сертифікати для участі в тендерах.

Встановлення вимоги на надання свідоцтв або документів про отримання знань з екологічної безпеки фактично обмежує доступ учасників, які не мають таких сертифікатів, але мають досвід та кваліфікацію в інших формах. Це порушує принципи рівності та недискримінації, закріплені в ст. 5 Закону.

Стандарти ДСТУ: Єдиним національним стандартом, який визначає технічні вимоги до якості електричної енергії, є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності", що регулює параметри напруги, частоти та інші електротехнічні характеристики, але не містить вимог щодо отримання сертифікатів екологічної безпеки для участі в тендерах.

Законодавство не містить вимоги щодо сертифікації екологічної безпеки для участі в тендерах на постачання електричної енергії. Вимога, яка включає обов'язкове надання свідоцтв або сертифікатів екологічної безпеки, є надмірною, оскільки екологічні норми регулюються іншими інститутами і контролюються через стандартні екологічні норми, а не через сертифікацію учасників закупівель.

Згідно з ст. 5 Закону, усі вимоги повинні забезпечувати рівний доступ до участі в тендерах. Встановлення вимоги надання сертифікатів про екологічну безпеку фактично створює дискримінаційні умови для учасників, які не мають таких сертифікатів, хоча вони можуть відповідати вимогам законодавства з екології.

Замовник зазначає, що відповідно до п.29 ПКМУ №1178 від 12.10.2022 "У разі здійснення закупівлі електроенергії, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Відповідно до п.22 ЗУ "Про публічні закупівлі" "22) предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.

Тому посилання Скаржника на ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності є некоректним, бо вимога про надання документів зазначених в п.18 додатку 2 не стосується предмету закупівлі.

Дана вимога Документації встановлена з метою перевірки забезпечення додержання учасниками заходів із захисту довкілля, передбачених законодавством України, в тому числі ті, що передбачені згідно з Законом України "Про охорону навколишнього природного середовища", Закону України "Про екологічний аудит", в процесі господарської діяльності. В складі Пропозиції Учасник може надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, АБО інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з сучасних вимог до системи управління екологічною безпекою на об’єктах паливно – енергетичного комплексу АБО документ про освіту виданий ВНЗ (диплом з додатком) про вивчення курсу або дисципліни "Екологічна безпека на об’єктах паливно – енергетичного комплексу" АБО документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо про екологічну безпеку на об’єктах паливно – енергетичного комплексу.

Тобто, Замовник суттєво збільшив перелік документів, які можуть підтверджувати отримання відповідних знань. Зазначена вимога документації не є дискримінаційною бо стосується всіх учасників торгів, Скаржник не довів чому не може виконати вимогу документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим критеріям.

18) довідка щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля при виконанні умов Договору із постачання електричної енергії. Окрім цього, за вказаною довідкою учасники повинні надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з сучасних вимог до системи управління екологічною безпекою на об’єктах паливно – енергетичного комплексу або документ про освіту виданий ВНЗ (диплом з додатком) про вивчення курсу або дисципліни "Екологічна безпека на об’єктах паливно – енергетичного комплексу" або документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо про екологічну безпеку на об’єктах паливно – енергетичного комплексу.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі Електрична енергія (Активна електрична енергія) (09310000-5) (ДК 021:2015).

Предметом закупівлі є товар – електрична енергія разом із супутніми послугами, що зумовлюють її постачання, в т.ч. послуги з передачі електричної енергії оператору системи передачі ДП НЕК "Укренерго" (далі – ОСП), відповідно до укладеного між Постачальником та ОСП Договором, відповідно до постанови НКРЕКП від 19.12.2024 року № 2200 "Про встановлення тарифу на послуги з передачі електричної енергії "НЕК "УКРЕНЕРГО" на 2025 рік.

Учасник не включає до вартості тендерної пропозиції витрати щодо оплати послуг з розподілу електричної енергії. Також не є предметом даної закупівлі реактивна електрична енергія.

Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:

2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації щодо надання документів на підтвердження отримання працівником учасника відповідних знань суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати МАМАЇВСЬКУ СІЛЬСЬКУ РАДУ (код ЄДРПОУ: 04417518) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Активна електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-02-009571-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни в тендерну документацію, дозволивши використання УЕП на кваліфікованому сертифікаті, оскільки він є рівнозначним за юридичною силою з КЕП. Зобов'язати замовника виключити вимогу щодо подання довідки від ДПСУ про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та системи оподаткування. Зобов'язати замовника виключити вимогу надання сертифікатів екологічної безпеки, оскільки це не є обов'язковою вимогою згідно з чинним законодавством.

II. Обґрунтування порушень та нормативно-правові акти

1. Оскарження вимоги щодо КЕП (Кваліфікований електронний підпис)

Порушення законодавства:

Згідно з Законом України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» № 2155-VIII (ст. 1, ч. 23), КЕП є різновидом удосконаленого електронного підпису на кваліфікованому сертифікаті. Закон не запроваджує розрізнення між КЕП і УЕП, вказуючи, що вони є рівнозначними за юридичною силою.

Вимога тендерної документації (Розділ ІІІ, п. 5) щодо використання КЕП без згадки про УЕП на кваліфікованому сертифікаті є надмірною і обмежує доступ учасників до тендеру, якщо вони використовують УЕП, що відповідає законодавчим вимогам.

Нормативні акти:

Згідно з частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, «тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Також забороняється вимагати документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або у відкритих даних». Вимога щодо використання тільки КЕП без згадування УЕП є дискримінаційною.

Закон України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» № 2155-VIII (ст. 1, ч. 23): «Кваліфікований електронний підпис є удосконаленим електронним підписом, що створюється з використанням кваліфікованого засобу електронного підпису та базується на кваліфікованому сертифікаті.»

Таким чином необхідно зобов'язати замовника внести зміни в тендерну документацію, дозволивши використання УЕП на кваліфікованому сертифікаті, оскільки він є рівнозначним за юридичною силою з КЕП.

2. Оскарження вимоги Додаток 2 п. 4 щодо надання Довідка/и від уповноваженого органу (ДПСУ), про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування учасника, виданою не раніше 4 кварталу 2025 року.

Тендерною документацією Розділ ІІІ, п. 5 встановлена вимога :"Ведення господарської діяльності з постачання електричної енергії учасником закупівлі повинно повністю відповідати вимогам, що передбачені згідно постанови НКРЕКП від 27.12.2017 року № 1469 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу». та Додатку 5 тендерної документації «У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови).

Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні умови, пропозиція такого Учасника буде відхилена.»

Порушення законодавства:

Вимога щодо надання довідки від уповноваженого органу (ДПСУ) про інформацію щодо зареєстрованих рахунків учасника та про систему оподаткування, що повинна бути видана не раніше 4 кварталу 2025 року, є надмірною та створює непотрібні бар'єри для участі у тендері.

Законодавство не передбачає обов'язкову вимогу надання таких документів. Інформація, що стосується зареєстрованих рахунків та системи оподаткування, є публічною та доступною в офіційних реєстрах, тому вимога надавати окремі довідки є надмірною та суперечить принципам Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, який встановлює вимогу, щоб тендерна документація не містила вимог, що обмежують конкуренцію.

Закон України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII (ст. 5) передбачає що «Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.»

3. Оскарження вимоги щодо надання довідки щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля при виконанні умов Договору із постачання електричної енергії. Окрім цього, за вказаною довідкою учасники повинні надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з сучасних вимог до системи управління екологічною безпекою на об’єктах паливно – енергетичного комплексу або документ про освіту виданий ВНЗ (диплом з додатком) про вивчення курсу або дисципліни «Екологічна безпека на об’єктах паливно – енергетичного комплексу» або документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо про екологічну безпеку на об’єктах паливно – енергетичного комплексу.Додаток 2 п 18

Вимога щодо надання документів, що підтверджують знання з екологічної безпеки у вигляді свідоцтва або сертифікату, є надмірною і дискримінаційною з кількох причин:

Згідно з Закон України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII (ст. 5), тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Вимога надання свідоцтва, яке підтверджує знання екологічної безпеки, не є обов'язковою відповідно до чинного законодавства і створює дискримінаційні умови для учасників, які не мають доступу до таких сертифікатів, але здатні виконувати умови договору, дотримуючись вимог екологічного законодавства.

Відсутність вимоги в законодавстві: Законодавство не встановлює обов’язковість надання сертифікатів або свідоцтв щодо екологічної безпеки для участі в тендерах на постачання електричної енергії. Це свідчить про те, що вимога надання таких сертифікатів є надмірною і не повинна бути встановлена в тендерній документації. Закон України «Про охорону навколишнього природного середовища» (ст. 5) не вимагає, щоб учасники закупівлі мали конкретні екологічні сертифікати для участі в тендерах.

Дискримінаційний характер вимоги: Встановлення вимоги на надання свідоцтв або документів про отримання знань з екологічної безпеки фактично обмежує доступ учасників, які не мають таких сертифікатів, але мають досвід та кваліфікацію в інших формах. Це порушує принципи рівності та недискримінації, закріплені в ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.

Обґрунтування, чому сертифікати екологічної безпеки не є надмірними для учасників

Стандарти ДСТУ: Єдиним національним стандартом, який визначає технічні вимоги до якості електричної енергії, є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності», що регулює параметри напруги, частоти та інші електротехнічні характеристики, але не містить вимог щодо отримання сертифікатів екологічної безпеки для участі в тендерах.

Необов'язковість сертифікації: Законодавство не містить вимоги щодо сертифікації екологічної безпеки для участі в тендерах на постачання електричної енергії. Вимога, яка включає обов'язкове надання свідоцтв або сертифікатів екологічної безпеки, є надмірною, оскільки екологічні норми регулюються іншими інститутами і контролюються через стандартні екологічні норми, а не через сертифікацію учасників закупівель.

Принципи Законодавства України про публічні закупівлі: Згідно з ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII, усі вимоги повинні забезпечувати рівний доступ до участі в тендерах. Встановлення вимоги надання сертифікатів про екологічну безпеку фактично створює дискримінаційні умови для учасників, які не мають таких сертифікатів, хоча вони можуть відповідати вимогам законодавства з екології.

Порушення прав та інтересів Скаржника.

Скаржник є ліцензованим постачальником електричної енергії, включеним до реєстру ліцензіатів НКРЕКП, та має право брати участь у процедурах закупівель електричної енергії на території України.

Оскаржувані вимоги щодо довідки про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, унеможливлюють участь Скаржника у процедурі закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками, незважаючи на наявність чинної ліцензії і можливість забезпечити належну якість електричної енергії відповідно до ДСТУ EN 50160:2023.

За відсутності змін до тендерної документації Скаржник або змушений утриматися від подання пропозиції, або його пропозицію буде відхилено виключно через невідповідність дискримінаційним вимогам, не передбаченим законодавством.

Це порушує принципи недискримінації, рівного ставлення, відкритості та добросовісної конкуренції, встановлені ст. 5 Закону.

Таким чином, Замовник порушує:

• частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;

• пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);

• принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.

Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.

Частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Також забороняється вимагати документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або у відкритих даних.

Пункт 29 Особливостей (Постанова № 1178) встановлює, що при закупівлі електричної енергії замовник не застосовує пункти 1 і 2 частини другої статті 16 Закону № 922-VIII (щодо обладнання, матеріально-технічної бази, технологій та працівників відповідної кваліфікації) та не може встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом. Закон України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII,

Правила роздрібного ринку електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312), Кодекс систем розподілу (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 310) та Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469 регулюють діяльність постачальників електричної енергії, але не містять вимог щодо обов’язкового підтвердження учасником «відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов» як умови участі у публічних закупівлях.

Єдиним національним стандартом, який визначає технічні вимоги до якості електричної енергії, є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності», який регулює параметри напруги, частоти та інші електротехнічні характеристики, але не містить вимог щодо отримання сертифікатів екологічної безпеки для участі в тендерах.

Пункт 29 Особливостей забороняє замовникам, які здійснюють закупівлю електричної енергії, встановлювати у тендерній документації вимоги до предмета закупівлі (електроенергії) та організації діяльності постачальника, що не передбачені національним стандартом.

Антимонопольний комітет України в узагальненнях послідовно зазначає, що вищезазначені вимоги: не випливають з ПРРЕЕ; суперечать пункту 29 Особливостей; порушують статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922-VIII.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.