Бензин автомобільний А-95-Євро 5, бензин автомобільний А-92-Євро 5, паливо дизельне ДП - Євро-5

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 18645-р/пк-пз від 17.12.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 05 грудня 2025 № UA-2025-12-01-007012-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 09.12.2025 № 18180-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник, посилаючись на пункт 13 додатку 4 Документації, зазначає, що Документація не містить подібних умов для учасників, які пропонують у своїй пропозиції власні АЗС, а також не передбачає включення таких умов до договору, який буде укладений за результатами даної закупівлі.

Зі змісту зазначених умов Скаржнику вбачається, що Пропозиції, подані учасниками, які пропонуватимуть партнерські АЗС, та відповідні партнерські договори яких не міститимуть зазначених умов, будуть відхилені Замовником як такі, що не відповідають умовам Документації.

Скаржник повідомляє, що Закон, в т.ч. стаття 22 Закону, не передбачає зазначення у тендерній документації таких відомостей, як вимоги до партнерських договорів, які укладають учасники, в т.ч. Скаржник, зі своїми партнерами (контрагентами). Частиною 3 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Скаржник звертає увагу на те, що зазначена вимога Закону дозволяє Замовнику включати до Документації не будь-яку інформацію, яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, а лише ту, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством.

При цьому, Скаржник зазначає, що законодавство (зокрема, Закон, Технічний регламент щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927, Правила роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442 тощо) не передбачає необхідності включення до партнерських договорів, які укладають розповсюджувачі палива (в т.ч., Скаржник), відповідно до яких отоварювання талонів учасника має здійснюватися в незалежності від стану взаєморозрахунків сторін партнерського договору/договорів, протягом не менше 3 місяців від дати видачі талонів на пальне партнером-учасником торгів; не забороняє включати до таких договорів умови щодо обмеження зупинки відпуску пального через військовий стан; а також не зобов’язує включати до таких договорів умови, відповідно до яких військовий стан не може бути форс-мажорною обставиною щодо зупинки відпуску пального.

Крім того, Скаржник повідомляє, що Закон не надає Замовнику права вимагати від учасників (в т.ч. від Скаржника) здійснювати їх господарські відносини з іншими суб’єктами господарювання (в т.ч., партнерами) саме на тих умовах, які встановлює Замовник.

Скаржник зазначає, що вимоги, встановлені Замовником у пункті 13 додатку 4 Документації:

- не є технічними (якісними) кількісними характеристиками предмету закупівлі (Бензин автомобільний А-95-Євро 5, бензин автомобільний А-92-Євро 5, паливо дизельне ДП - Євро-5);

- не передбачені законодавством як "обов’язкові" для партнерських договорів;

- не є звичайною діловою практикою на ринку роздрібної торгівлі нафтопродуктами;

- не є необхідними для виконання договору, який буде укладено за результатами даної закупівлі, адже не мають жодного сосунку до господарських відносин, які виникнуть між Замовником та Учасником-переможцем та не мають юридичного впливу на них.

Скаржник вважає, що встановлення Замовником таких вимог суперечитиме вимогам статті 22 Закону та може призвести до порушення вимог частини 1 статті 5 Закону, зокрема, в частині об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі.

При цьому, Скаржник повідомляє, що особливі умови, пов’язані з дією військово стану, та спрямовані на забезпечення додаткового захисту інтересів Замовника, можуть бути включені за згодою сторін, безпосередньо до договору про закупівлю, який буде укладений за результатами здійснення закупівлі UA-2025-12-01-007012-a.

Скаржник зазначає, що під час участі у закупівлі він має намір запропонувати, зокрема, партнерські АЗС "UKRNAFTA". Використання таких АЗС здійснюється на підставі Договору від 21.04.2025 № 24/02/1885-МТР/25, укладеного з АТ "УКРНАФТА".

Відповідно до умов пункту 1.3 зазначеного договору: "Паливна картка - технічний засіб, пред’явлення якого дає право на отримання ПОКУПЦЕМ (пред'явником паливної картки) Товарів на АЗС, який обліковує об‘єм та марку (вид) відпущених (поставлених) Товарів. Паливна картка не є платіжним засобом, а є технічним засобом обліку операцій відпуску (передачі) Товарів".

Згідно з умовами пункту 3.3.1 зазначеного Договору, Постачальник зобов’язаний "Постачати Товари на АЗС на умовах даного Договору при умові пред’явлення ПОКУПЦЕМ (фактичним держателем паливної картки), технічних можливостей ПОСТАЧАЛЬНИКА та наявності на АЗС Товарів, проведення оплати ПОКУПЦЕМ в порядку визначеному даним Договором. Забезпечити відпуск Товарів ПОКУПЦЮ (пред’явникам паливних карток ПОУПЦЯ) на АЗС".

Скаржник повідомляє, що зазначений Договір складений з урахуванням вимог чинного законодавства та регулює відносини ПАТ "УКРНАФТА" (як постачальника) з ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (як покупця). Дія зазначеного Договору не поширюється на господарські відносини, які виникають між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" та третіми особами (замовниками), які регулюються іншими договорами, які укладаються між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" та такими третіми особами. Разом з цим, зазначений Договір не містить умов, які вимагає Замовник у пункті 13 Додатку № 4 до Тендерної документації.

Скаржник зазначає, що внесення будь-яких змін до партнерських договорів, укладених між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", потребує тривалого погодження з органами управління відповідних контрагентів, що унеможливлює внесення відповідних змін у строки, встановлені Замовником для подання тендерних пропозицій. При цьому, навіть у разі внесення (зі спливом певного часу) відповідних змін до партнерських договорів, Замовник матиме змогу встановити будь-які інші вимоги до таких договорів на власний розсуд.

Скаржник вважає, що за таких умов, Пропозиція, подана Скаржником, буде відхилена Замовником як така, що відповідає умовам Документації. На думку Скаржника, зазначені умови Документації суперечать принципам здійснення закупівель, встановленим частиною 1 статті 5 Закону, зокрема, принципу недискримінації учасників та рівного ставлення до них, об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі. Скаржник вважає, що такі вимоги є безпідставними та протиправними.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що оскаржувана Скаржником вимога, яка зазначена у додатку 4 Документації, стосується саме тих учасників які пропонують партнерські АЗС, а не стосується учасників, які пропонують у своїй пропозиції власні АЗС, оскільки учасниквласник АЗС буде безпосередньо постачальником палива при укладенні Договору про закупівлю з таким учасником і буде виступати гарантом відпуску палива, а у разі невиконання зобов’язань за договором про закупівлю, буде безпосередньо він нести відповідальність за договором. При укладенні тендерного Договору про закупівлю з учасником який пропонує партнерську АЗС, такий учасник не виступає гарантом відпуску палива з партнерської АЗС, а такий партнер учасника взагалі ніяким чином не буде нести відповідальність за порушення тендерного договору чи гарантувати постачання палива, оскільки такий партнер учасника може в односторонньому порядку змінити місце постачання палива (АЗС) або припинити діяльність АЗС, а усі ризики зупинки постачання палива нестиме Замовник, що вже було наявним як у діяльності Замовника, так і в інших закупівлях. Крім того Замовник зазначив, що учасник може пропонувати власні, орендовані та партнерські АЗС, не обмежував учасників щодо форми власності. Оскільки проєкт договору передбачає поставку товарів з 01.01.2026 до 31.12.2026, форма відпуску паливна картка на яку будуть зараховуватися літри, відповідно передбачено вимогу щодо відпуску товару по паливним карткам, а також відповідно так як Замовник буде виступати фактичними держателями паливних карток, то відповідно і було передбачено вимогу, що постачальник зобов’язаний отоварювати замовників в розумінні Закону України "Про публічні закупівлі" протягом не менше 12 місяців з моменту видачі паливних карток фактичним держателям незалежно від стану розрахунків за отримані товари а також у разі розірвання договору між постачальником та покупцем. Також Замовником встановлена вимога, що партнерський договір має передбачати дозвіл на перепродаж паливних карток третім особам, що, на думку Замовника, є цілком логічно, якщо учасник пропонує партнерський договір і планує на основі такого договору здійснювати перепродаж товару то повинен мати на це відповідний дозвіл. Також Замовник зауважує, що ч.2. статті 22 Закону не обмежує Замовника включати у тендерну документацію вимоги передбачені лише Законом, Особливостями, технічним регламентом та правилами роздрібної торгівлі, на які посилається Скаржник. При формуванні тендерної документації Замовник також дотримується вимог Цивільного Кодексу, Конституції та інших законодавчих актів, тому що ч.2. статті 22 Закону передбачає, що тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством (тобто не тільки ті які передбачені Законом чи Особливостями) та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, у тому числі і для гарантій закупівлі та використання товарів, робіт чи послуг.

Замовник повідомляє, що у партнерському договорі №24-/02/1885-мтр/25 від 21.04.2025 (далі – Партнерський договір) Скаржника з ПАТ "УКРНАФТА" у п. 3.4 зазначено, що партнер Скаржника має право припинити поставку товарів або відмовитися від виконання умов партнерського договору у визначених випадках (пп. 3.4.1 у разі нездійснення оплати Скаржником за таким договором, та у разі відсутності товарів на АЗС), що підтверджує твердження Замовника щодо ризиків припинення постачання товарів Замовнику та, на думку Замовника, обгрунтовує включення вимог, які є у пункті 13 додатку 4 Документації.

Також Замовник звертає увагу, що вимоги, встановлені ним у пункті 13 додатку 4 Документації, є інформацією, яку Замовник вважає за необхідне включити до Документації, тому є необхідними для виконання договору про закупівлю, який буде укладено за результатами даної закупівлі, і мають юридичний вплив на них господарські відносини між Замовником та учасником-переможцем, оскільки виступають гарантією отримання товару безпосередньо Замовником.

Замовник повідомляє, що Скаржник у своїй Скарзі прямо вказує, що внесення будь-яких змін до партнерських договорів, укладених між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", потребує тривалого погодження з органами управління відповідних контрагентів, що унеможливлює внесення відповідних змін у строки, встановлені Замовником для подання тендерних пропозицій. Тобто Скаржник має можливість внести відповідні зміни у партнерський договір для відповідності його Пропозиції умовам Документації, але не хоче це робити і тому вважає що Замовник зобов’язаний виключити такі умови з Документації, тобто привести Документацію під відповідність одного учасника – Скаржника, що є прямим порушенням Закону та Особливостей.

На думку Замовника, враховуючи наведені аргументи, вимога Документації не є дискримінаційною, оскільки:

1) вимога є загальною для всіх учасників:

• Тендерна документація містить єдині умови для всіх учасників, незалежно від їхнього статусу чи вибору партнерів.

• Жоден учасник не отримує переваг або обмежень – всі мають відповідати тим самим критеріям.

• Відповідно до ч. 4 ст. 5 Закону дискримінаційними є вимоги, які створюють нерівні умови для учасників. У даному випадку всі учасники мають рівні можливості для виконання цієї умови;

2) вимога спрямована на забезпечення безперебійного постачання пального:

• державний замовник має право вимагати гарантійні механізми для безперебійного отримання товару.

• Вимога забезпечує, що паливні картки на пальне будуть прийматися протягом визначеного періоду, незалежно від можливих фінансових труднощів між учасником та його партнерами.

• Це мінімізує ризики для замовника та забезпечує стабільність виконання контракту;

3) Відсутність пункту в договорі не перешкоджає виконанню вимоги:

Навіть якщо чинний партнерський договір скаржника не містить відповідного положення, це не означає, що вимога є дискримінаційною, оскільки учасник може:

- Укласти додаткову угоду з партнером, яка передбачає необхідні гарантії.

- Використати інші партнерські АЗС, договори з якими містять відповідне положення.

Замовник зазначає, що Скаржник не позбавлений можливості відповідати вимогам Документації, а лише має привести свої документи у відповідність до встановлених умов.

Замовник повідомляє, що він не встановлював та не встановлює будь-які інші вимоги до таких партнерських договорів на власний розсуд, а дотримується вимог законодавства при формуванні Документації. Замовник має право встановлювати вимоги для забезпечення виконання договору. На думку Замовника, умова встановлена у пункті 13 додатку 4 Документації, є обґрунтованою, оскільки вона:

- забезпечує стабільне отримання пального;

- запобігає ризику відмови у прийнятті талонів через фінансові спори між учасником та його партнером;

- є стандартною практикою для забезпечення виконання зобов’язань у паливній сфері.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі - Бензин автомобільний А-95-Євро 5, бензин автомобільний А92-Євро 5, паливо дизельне ДП - Євро-5, згідно ДК 021:2015 – 09130000-9 Нафта і дистиляти.

Додаток 4 Документації містить технічні (якісні) кількісні характеристики до предмету закупівлі.

13. Якщо учасник пропонує у своїй пропозиції партнерські АЗС, для підтвердження відпуску товару він повинен надати копію партнерського договору по паливним карткам, який буде передбачати зарахування літрів на паливну картку (в партнерському договорі обов’язково має бути зазначено перелік АЗС з адресами, вказаний перелік має містити АЗС, що вимагаються Замовником у тендерній документації) дійсного щонайменше до 31.12.2026р. Положення партнерського договору повинні містити умову, що якщо фактичними держателями паливних карток є замовники в розумінні ЗУ Про публічні закупівлі то Постачальник зобов’язаний їх отоварювати протягом не менше 12 місяців з моменту видачі паливних карток фактичним держателям: незалежно від стану розрахунків за отримані товари, а також у разі розірвання договору між Постачальником та Покупцем, та має передбачати дозвіл на перепродаж паливних карток третім особам. Надати документ що підтверджує право власності партнера на АЗС або договір оренди партнером АЗС дійсний до 31.12.2026р).

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати партнерський договір, положення якого містять умову, що якщо фактичними держателями паливних карток є замовники в розумінні Закону України "Про публічні закупівлі", то Постачальник зобов’язаний їх отоварювати протягом не менше 12 місяців з моменту видачі паливних карток фактичним держателям:

незалежно від стану розрахунків за отримані товари, а також у разі розірвання договору між Постачальником та Покупцем, та має передбачати дозвіл на перепродаж паливних карток третім особам, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "Радивилівська центральна міська лікарня" Радивилівської міської ради Рівненської області (код ЄДРПОУ: 02000263) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин автомобільний А-95-Євро 5, бензин автомобільний А-92-Євро 5, паливо дизельне ДП - Євро-5", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-01-007012-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКО

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Є.

БЄГАЛОВ

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО С.

БУРЗАК

І. РОМАНЕНКО Б.

ГОРОБЕЦЬ

О. НЕЧИТАЙЛО Б.

ГОРОБЕЦЬ

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації