Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 17191-р/пк-пз від 18.11.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "СПАС" (код ЄДРПОУ: 41120093) від 08 листопада 2025 № UA-2025-11-03-008491-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 11.11.2025 № 16822-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник, посилаючись на пункти 4.1, 6.2.4 проекту договору, зазначає, що проєкт договору не містить визначення поняття "неналежного оформлення документів" та повного переліку ознак, за наявності яких документи вважаються оформленими неналежно, посилань на нормативно-правові акти, яким мають відповідати документи.
Вираз "тощо" вказує на те, що перелік таких випадків є невичерпним. Проєкт договору не містить строку, протягом якого замовник повинен визначити, чи є документи належно оформленими.
На думку Скаржника, за таких умов, Замовник має можливість на власний розсуд, з незалежних від виконавця причин, приймати рішення щодо віднесення документів до неналежно оформлених, як через відсутність печатки, підписів, так і в будь-якому іншому випадку, та повертати рахунок виконавцю без здійснення оплати, а також застосовувати різні підходи до різних виконавців у цьому питанні.
Скаржник вважає, що зазначена вимога є дискримінаційною у відношенні до різних суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника, порушуючи тим самим його законний інтерес щодо участі у Процедурі закупівлі та виконання договору про закупівлю на засадах недискримінації.
Замовник зазначає, що пунктами п. 2.3-п. 2.6 наказу Міністерства фінансів України "Про затвердження Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку" від 24.05.1995 № 88 прописано обов’язкові реквізити, які повинні мати первинні документи та їх оформлення.
Таким чином, на думку Замовника, Документація в частині умов пункту 6.2.4 проекту договору про закупівлю не містить дискримінаційних умов.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить проект договору, у якому зазначено, зокрема:
"4.1. Розрахунки із Виконавцем за надані за кожною окремою заявкою Замовника послуги, Замовник здійснює шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Виконавця, протягом 15 (п’ятнадцяти) календарних днів з дати отримання Замовником оригіналу належним чином оформленого рахунку, підписання Сторонами Акта здачіприймання наданих послуг та належним чином оформленої податкової накладної в електронній формі та зареєстрованій в Єдиному реєстрі податкових накладних в порядку, визначеному Податковим кодексом України*, в залежності від того, яка дата є більш пізньою. (*якщо Виконавець є платником ПДВ з урахуванням положень Податкового кодексу України про податок на додану вартість).
6.2. Замовник має право:
6.2.4. В разі неналежного оформлення документів, зазначених у п. 4.1. розділу 4 цього Договору (відсутність печатки (за наявності), підписів тощо), відмовитись від прийняття послуг та повернути рахунок Виконавцю без здійснення оплати.
Документація не містить визначення "неналежного оформлення документів", у тому числі, вичерпного переліку підстав визнання документів неналежно оформленими.
За таких умов Замовник може на власний розсуд з незалежних від виконавця підстав може відносити документи до неналежно оформлених, у зв'язку з чим відмовитись від прийняття послуг та повертати рахунок Виконавцю без здійснення оплати, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2 розділу 5 тендерної документації:
"Замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування протягом строку, визначеного абзацом першим частини 14 статті 29 Закону.
Належним обґрунтуванням аномально низької ціни чи вартості вважається обґрунтування, що може містити інформацію про:
1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва. У такому разі учасник надає розрахунки щодо технологічного процесу чи технології будівництва, які будуть застосовані з найменуванням обладнання, яке буде при цьому використовуватись, виробничих показників цього обладнання з розрахунком економічного ефекту від цього застосування. У разі досягнення економії завдяки порядку надання послуг - учасник надає розрахунки щодо досягнутої економії за рахунок застосованого порядку надання послуг.
2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника. У разі можливості застосування знижки (спеціальної цінової пропозиції) учасник зазначає підстави такого застосування з доведенням економічного розрахунку такого зниження. У разі якщо учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи за сприятливих умов, учасником наводиться економічний розрахунок щодо застосування, наприклад, товару, який, наприклад, є на складі учасника та відсутня потреба в його придбанні; при можливості постачання товару, надання послуг (виконання робіт) у разі, наприклад, близького розташування, учасник вказує це в розрахунку ціни (вартості).
3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством. В такому випадку учасник надає розрахунки зменшення ціни завдяки такої допомоги з наданням копій підтверджуючих документів.
Будь-яке обґрунтування повинно обов’язково містити економічні розрахунки з доведенням факторів, що вплинули на значне зменшення ціни".
Скаржник, посилаючись на п. 39, 44 Особливостей, статтю 29 Закону, зазначає, що вищезазначені умови Документації містять надмірні вимоги підтвердження аномально низької ціни, які не узгоджуються з положеннями Закону та Особливостей в цій частині.
Замовник, посилаючись на Закон та Особливості, зазначає, що частиною третьою статті 22 Закону визначено, що Документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до Документації.
Замовник повідомляє, що враховуючи вищевикладене та відповідно до статті 22 Закону, для можливості уникнення суперечок та однакового підходу до всіх учасників, ним внесено до Документації умови, що чітко визначають належність обґрунтування аномально низької ціни чи вартості на думку Замовника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 2 "Обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції" розділу V Документації учасник, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг пропозиції.
Замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування протягом строку, визначеного абзацом першим частини 14 статті 29 Закону.
Належним обґрунтуванням аномально низької ціни чи вартості вважається обґрунтування, що може містити інформацію про:
1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва. У такому разі учасник надає розрахунки щодо технологічного процесу чи технології будівництва, які будуть застосовані з найменуванням обладнання, яке буде при цьому використовуватись, виробничих показників цього обладнання з розрахунком економічного ефекту від цього застосування. У разі досягнення економії завдяки порядку надання послуг - учасник надає розрахунки щодо досягнутої економії за рахунок застосованого порядку надання послуг.
2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника. У разі можливості застосування знижки (спеціальної цінової пропозиції) учасник зазначає підстави такого застосування з доведенням економічного розрахунку такого зниження. У разі якщо учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи за сприятливих умов, учасником наводиться економічний розрахунок щодо застосування, наприклад, товару, який, наприклад, є на складі учасника та відсутня потреба в його придбанні; при можливості постачання товару, надання послуг (виконання робіт) у разі, наприклад, близького розташування, учасник вказує це в розрахунку ціни (вартості).
3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством. В такому випадку учасник надає розрахунки зменшення ціни завдяки такої допомоги з наданням копій підтверджуючих документів.
Будь-яке обґрунтування повинно обов’язково містити економічні розрахунки з доведенням факторів, що вплинули на значне зменшення ціни.
Відповідно до абзацу шостого підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей.
Відповідно до пункту 45 Особливостей Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли, зокрема, учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою.
Крім того, відповідно до частини чотирнадцятої статті 29 Закону передбачено, зокрема, що учасник, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обгрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування протягом строку, визначеного абзацом першим цієї частини.
Обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції може містити інформацію про:
1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;
2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника;
3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством.
За таких умов, Законом та Особливостями передбачено, зокрема, надання учасником обгрунтування аномально низької ціни саме в довільній формі, також Закон та Особливості передбачають перелік інформації, яку може містити обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції.
Враховуючи вищезазначене, наведені вище вимоги Документації не узгоджуються з положеннями Закону та Особливостей в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 розділу 5 тендерної документації:
Загальна ціна тендерної пропозиції учасника повинна включати вартість послуг з технічного огляду та випробовування електрообладнання та апаратів електроустановок, повірки засобів вимірювальної техніки, перевірки (огляду) пристроїв блискавкозахисту та/або їх ремонту з використанням матеріальних ресурсів учасника у обсязі, визначеному замовником в цій Тендерній документації та додатках до неї, в тому числі вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, транспортних витрат учасника (враховується учасником у обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ); витрати учасника на сплату податків і зборів (обов’язкових платежів), витрати на застосування необхідних ремонтних машин та механізмів, а також вартість матеріальних ресурсів, транспортних витрат, необхідних для надання послуг, витрати на страхування, навантаження, розвантаження, усі інші витрати учасника, необхідні для належного надання учасником послуг за предметом закупівлі.
Вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, V.
транспортних витрат Виконавця, пов’язаних з виконанням 78 783,71 відповідного поточного ремонту, грн. без ПДВ У разі відмови переможця процедури закупівлі від складення специфікації договору про закупівлю за вищевказаною формою із застосуванням зазначеного розрахунку, переможець процедури закупівлі буде вважатися таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю, внаслідок чого його тендерна пропозиція буде на підставі умов підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Скаржник зазначає, що Замовником чітко встановлюються цінові критерії, які потрібно використовувати для розрахунку цінових пропозиції учасників та учасниківпереможців в обсязі 78 783,71 грн без ПДВ. Зазначене прямо порушує принципи публічних закупівель, оскільки таким чином Замовник має можливість впливати на формування ціни. Ні Законом, ні Особливостями не передбачається право Замовника встановлювати вищенаведені вимоги.
Крім того, відповідно до пункту 1 розділу 1 тендерної документації: критерії і методика оцінки тендерних пропозицій. Єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій є Ціна. Питома вага критерію Ціна (без ПДВ) – 100 %. Таким чином, на думку Скаржника, умови Документації не узгоджуються між собою.
Скаржник, посилаючись на підпункт 3 пункту 44 Особливостей, зазначає, що чинне законодавство не містить підстав для відхилення тендерних пропозицій учасників через те, що учасники не використовують форми із застосуванням зазначеного Замовником розрахунку.
Замовник зазначає, що вищезазначена умова, зазначена у Документації від 03.11.2025, не обмежує конкуренцію між учасниками та не є дискримінаційною. Вона встановлена з метою уніфікації розрахунку вартості послуг для забезпечення об’єктивного порівняння тендерних пропозицій та запобігання заниженню вартості послуг шляхом необґрунтованого виключення витрат, які фактично мають місце при наданні таких послуг.
Замовник повідомляє, що визначення частки у обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ здійснено з урахуванням середньоринкових показників, а також попереднього досвіду виконання аналогічних договорів, що відповідає принципам ефективності та раціонального використання бюджетних коштів, передбачених Законом.
Таким чином, на думку Замовника, зазначений підхід забезпечує прозорість та однаковість підходів до формування ціни без обмеження можливості учасників вільно визначати загальну ціну пропозиції, яка, як передбачено пунктом 1 "Перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерної пропозиції із зазначенням питомої ваги критерію" РОЗДІЛУ V "Оцінка тендерної пропозиції" Тендерної документації від 03.11.2025, є єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій (100% ваги критерію – "Ціна").
Замовник зауважує, що незрозуміло, яким чином Скаржник планує виконувати ремонтні роботи з використанням матеріальних ресурсів, вартість яких є об’єктивною складовою будь-яких ремонтних послуг. На етапі проведення закупівлі неможливо визначити точну суму витрат на матеріали, оскільки обсяг і характер ремонтів заздалегідь невідомі. Саме тому встановлено граничну частку в обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ, яка є економічно обґрунтованою і спрямована на уникнення необґрунтованих завищень у майбутньому.
Замовник зазначає, що у Скарзі відсутні конкретні пропозиції або зауваження щодо розрахунку матеріальних ресурсів, що свідчить про відсутність у Скаржника обґрунтованих альтернатив або конструктивної позиції щодо вдосконалення тендерних умов.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу V Документації Замовником визначаються критерії та методика оцінки відповідно до умов статті 29 Закону з урахуванням Особливостей.
Критерії і методика оцінки тендерних пропозицій.
Єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій є Ціна.
Питома вага критерію Ціна (без ПДВ) – 100 %.
Відповідно до пункту 5 розділу V Документації міститься інша інформація.
Методика розрахунку загальної ціни тендерної пропозиції Загальна ціна тендерної пропозиції учасника означає суму, за яку учасник передбачає надати послуги, що є предметом закупівлі, відповідно до вимог Замовника, викладених у цій Тендерній документації та додатках до неї, вказану учасником при заповненні відповідної електронної форми тендерної пропозиції без ПДВ.
Загальна ціна тендерної пропозиції визначається учасником з урахуванням умов Додатку 1 та Додатку 2 до цієї Тендерної документації.
Загальна ціна тендерної пропозиції учасника повинна включати вартість послуг з технічного огляду та випробовування електрообладнання та апаратів електроустановок, повірки засобів вимірювальної техніки, перевірки (огляду) пристроїв блискавкозахисту та/або їх ремонту з використанням матеріальних ресурсів учасника у обсязі, визначеному замовником в цій Тендерній документації та додатках до неї, в тому числі вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, транспортних витрат учасника (враховується учасником у обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ); витрати учасника на сплату податків і зборів (обов’язкових платежів), витрати на застосування необхідних ремонтних машин та механізмів, а також вартість матеріальних ресурсів, транспортних витрат, необхідних для надання послуг, витрати на страхування, навантаження, розвантаження, усі інші витрати учасника, необхідні для належного надання учасником послуг за предметом закупівлі.
При укладанні договору про закупівлю із переможцем процедури закупівлі додаток із номенклатурою, ціною (вартістю), обсягами та кількістю послуг до договору буде складений за наступним зразком (враховується учасником при розрахунку загальної ціни тендерної пропозиції):
… V. Вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, транспортних витрат Виконавця, пов’язаних з виконанням відповідного поточного ремонту, грн. без ПДВ; 78 783,71.
… *розраховується відповідно до положень Податкового кодексу України про податок на додану вартість.
У разі відмови переможця процедури закупівлі від складення специфікації договору про закупівлю за вищевказаною формою із застосуванням зазначеного розрахунку, переможець процедури закупівлі буде вважатися таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю, внаслідок чого його тендерна пропозиція буде на підставі умов підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
Під час укладення договору про закупівлю враховується наступне: якщо у процедурі відкритих торгів переміг учасник-платник ПДВ, договір про закупівлю укладається із урахуванням ПДВ, якщо у процедурі відкритих торгів переміг учасник, що не є платником ПДВ, тоді договір про закупівлю укладається без урахування ПДВ, відповідно до умов тендерної пропозиції переможця торгів і умов Додатку 2 до цієї Тендерної документації.
Загальна вартість тендерної пропозиції повинна бути чітко визначена та повинна включати усі витрати, пов’язані із наданням послуг, що є предметом закупівлі.
Не врахована учасником вартість окремих послуг (витрат) не сплачується замовником окремо, а витрати на їх виконання вважаються врахованими у загальній ціні тендерної пропозиції учасника і відшкодуванню не підлягають.
Учасник самостійно відповідає за одержання та дію всіх необхідних дозволів, ліцензій, сертифікатів, відповідно до чинного законодавства та самостійно несе всі витрати на їх отримання.
Загальна ціна тендерної пропозиції, що вказується учасником при заповненні в електронній системі закупівель відповідної електронної форми тендерної пропозиції (ціна без ПДВ), повинна бути чітко визначена та повинна включати усі витрати учасника, пов’язані із належним виконанням послуг, що є предметом закупівлі, згідно до умов цієї Тендерної документації та додатків до неї.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу очікувана вартість - 640 208,60 UAH без ПДВ.
Відповідно до пункту 18 Особливостей умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:
визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті;
перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;
перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.
Відповідно до пункту 31 Особливостей тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.
Відповідно до пункту 23 статті 1 Закону приведена ціна - ціна, зазначена учасником у тендерній пропозиції/пропозиції та перерахована за математичною формулою з урахуванням показників інших критеріїв оцінки, визначених замовником у тендерній документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі.
Також, відповідно до вимог пункту 28 Особливостей тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.
Разом з тим, наведені вище вимоги Документації щодо вартості ремонту обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції.
За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати державне підприємство "Адміністрація морських портів України" в особі філії "Дельта-лоцман" (код ЄДРПОУ: 38728507) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з технічного огляду та випробовувань", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-11-03-008491-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ Сергій
БУРЗАК
Інна РОМАНЕНКО
С. БУРЗАК
Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Г.
ГОРНОСТАЛЬ
І. РОМАНЕНКО Є.
БЄГАЛОВ
Скарга
Скарга на умови
Відповідно до пункту 6.2.4 проекту договору: в разі неналежного оформлення документів, зазначених у п. 4.1. розділу 4 цього Договору (відсутність печатки (за наявності), підписів тощо), відмовитись від прийняття послуг та повернути рахунок Виконавцю без здійснення оплати. · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
1. Відповідно до пункту 6.2.4 проекту договору: в разі неналежного оформлення документів, зазначених у п. 4.1. розділу 4 цього Договору (відсутність печатки (за наявності), підписів тощо), відмовитись від прийняття послуг та повернути рахунок Виконавцю без здійснення оплати.
Відповідно до пункту 4.1. проекту договору: Розрахунки із Виконавцем за надані за кожною окремою заявкою Замовника послуги, Замовник здійснює шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Виконавця, протягом 15 (п’ятнадцяти) календарних днів з дати отримання Замовником оригіналу належним чином оформленого рахунку, підписання Сторонами Акта здачі-приймання наданих послуг та належним чином оформленої податкової накладної в електронній формі та зареєстрованій в Єдиному реєстрі податкових накладних в порядку, визначеному Податковим кодексом України*, в залежності від того, яка дата є більш пізньою. (*якщо Виконавець є платником ПДВ з урахуванням положень Податкового кодексу України про податок на додану вартість).
Проєкт договору не містить визначення поняття "неналежного оформлення документів" та повного переліку ознак, за наявності яких документи вважаються оформленими неналежно, посилань на нормативно-правові акти, яким мають відповідати документи. Вираз "тощо" вказує на те, що перелік таких випадків є невичерпним. Проєкт договору не містить строку, протягом якого замовник повинен визначити, чи є документи належно оформленими.
За таких умов, Замовник має можливість на власний розсуд, з незалежних від виконавця причин, приймати рішення щодо віднесення документів до неналежно оформлених, як через відсутність печатки, підписів, так і в будь-якому іншому випадку, та повертати рахунок виконавцю без здійснення оплати, а також застосовувати різні підходи до різних виконавців у цьому питанні.
Зазначена вимога є дискримінаціюною у відношенні до різних суб'єктів господарювання, у тому числі Суб'єкта оскарження, порушуючи тим самим його законний інтерес щодо участі у Процедурі закупівлі та виконання договору про закупівлю на засадах недискримінації.
На підтвердження порушених прав додаємо копію проєкту договору до скарги.
Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.
Відповідно до пункту 2 розділу 5 тендерної документації: замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
2. Відповідно до пункту 2 розділу 5 тендерної документації: замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування протягом строку, визначеного абзацом першим частини 14 статті 29 Закону.
Належним обґрунтуванням аномально низької ціни чи вартості вважається обґрунтування, що може містити інформацію про:
1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва. У такому разі учасник надає розрахунки щодо технологічного процесу чи технології будівництва, які будуть застосовані з найменуванням обладнання, яке буде при цьому використовуватись, виробничих показників цього обладнання з розрахунком економічного ефекту від цього застосування. У разі досягнення економії завдяки порядку надання послуг - учасник надає розрахунки щодо досягнутої економії за рахунок застосованого порядку надання послуг.
2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника. У разі можливості застосування знижки (спеціальної цінової пропозиції) учасник зазначає підстави такого застосування з доведенням економічного розрахунку такого зниження. У разі якщо учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи за сприятливих умов, учасником наводиться економічний розрахунок щодо застосування, наприклад, товару, який, наприклад, є на складі учасника та відсутня потреба в його придбанні; при можливості постачання товару, надання послуг (виконання робіт) у разі, наприклад, близького розташування, учасник вказує це в розрахунку ціни (вартості).
3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством. В такому випадку учасник надає розрахунки зменшення ціни завдяки такої допомоги з наданням копій підтверджуючих документів.
Будь-яке обґрунтування повинно обов’язково містити економічні розрахунки з доведенням факторів, що вплинули на значне зменшення ціни.
Відповідно до п. 39 Постанови КМУ №1178 від 12.10.2022 року (надалі - Постанова): учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (у цьому пункті під терміном “аномально низька ціна тендерної пропозиції” розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Відповідно до пункту 44 Постанови: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі, зокрема: не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей.
Відповідно до статті 29 розгляд та оцінка тендерних пропозицій/пропозицій Закону Учасник, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Замовник може відхилити аномально низьку тендерну пропозицію, у разі якщо учасник не надав належного обґрунтування вказаної у ній ціни або вартості, та відхиляє аномально низьку тендерну пропозицію у разі ненадходження такого обґрунтування протягом строку, визначеного абзацом першим цієї частини.
Обґрунтування аномально низької тендерної пропозиції може містити інформацію про:
1) досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;
2) сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальна цінова пропозиція (знижка) учасника;
3) отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством.
Враховуючи наведене, вищезазначені умови Документації містять надмірні вимоги підтвердження аномально низької ціни, які не узгоджуються з положеннями Закону та Постанови в цій частині. На підтвердження надаємо копію Постанови та Закону.
Враховуючи вищенаведене, зазначена дискримінаційна вимога може бути усунена шляхом видалення із тендерної документації.
3. Відповідно до пункту 5 розділу 5 тендерної документації: Загальна ціна тендерної пропозиції учасника повинна включати вартість послуг з технічного огляду та випробовування електрообладнання та апаратів електроустановок...(враховується учасником у обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ); ... · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника усунути дискримінаційні умови зазначені вище та привести вимоги Оголошення та тендерної документації у відповідність із вимогами законодавства.
3. Відповідно до пункту 5 розділу 5 тендерної документації: Загальна ціна тендерної пропозиції учасника повинна включати вартість послуг з технічного огляду та випробовування електрообладнання та апаратів електроустановок, повірки засобів вимірювальної техніки, перевірки (огляду) пристроїв блискавкозахисту та/або їх ремонту з використанням матеріальних ресурсів учасника у обсязі, визначеному замовником в цій Тендерній документації та додатках до неї, в тому числі вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, транспортних витрат учасника (враховується учасником у обсязі 78 783,71 грн. без ПДВ); витрати учасника на сплату податків і зборів (обов’язкових платежів), витрати на застосування необхідних ремонтних машин та механізмів, а також вартість матеріальних ресурсів, транспортних витрат, необхідних для надання послуг, витрати на страхування, навантаження, розвантаження, усі інші витрати учасника, необхідні для належного надання учасником послуг за предметом закупівлі.
…
V. Вартість поточного ремонту з використанням матеріальних ресурсів, транспортних витрат Виконавця, пов’язаних з виконанням відповідного поточного ремонту, грн. без ПДВ 78 783,71
…
У разі відмови переможця процедури закупівлі від складення специфікації договору про закупівлю за вищевказаною формою із застосуванням зазначеного розрахунку, переможець процедури закупівлі буде вважатися таким, що відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю, внаслідок чого його тендерна пропозиція буде на підставі умов підпункту 3 пункту 44 Особливостей.
По-перше, Замовником чітко встановлюються цінові критерії, які потрібно використовувати для розрахунку цінових пропозиції учасників та учасників-переможців в обсязі 78 783,71 грн без ПДВ. Зазначене прямо порушує принципи публічних закупівель, оскільки таким чином Замовник має можливість впливати на формування ціни. Ні Законом, Ні Постановою не передбачається право Замовника встановлювати вищенаведені вимоги. На підтвердження надаємо Постанову та Закон.
Крім того, відповідно до пункту 1 розділу 1 тендерної документації: критерії і методика оцінки тендерних пропозицій. Єдиним критерієм оцінки тендерних пропозицій є Ціна. Питома вага критерію Ціна (без ПДВ) – 100 %. Таким чином, умови тендерної документації не узгоджуються між собою. На підтвердження надаємо тендерну документацію.
По-друге, відповідно до підпункту 3 пункту 44 Постанови: замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли переможець процедури закупівлі: відмовився від підписання договору про закупівлю відповідно до вимог тендерної документації або укладення договору про закупівлю; не надав у спосіб, зазначений в тендерній документації, документи, що підтверджують відсутність підстав, визначених у підпунктах 3, 5, 6 і 12 пункту 47 цих особливостей; не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником; надав недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів процедури закупівлі, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Таким чином, чинне законодавство не містить підстав для відхилення тендерних пропозицій учасників через те, що учасники не використовують форми із застосуванням зазначеного Замовником розрахунку.
Висловлюємо своє бажання бути присутніми на засіданні з розгляду скарги про порушення законодавства у сфері публічних закупівель для надання додаткових пояснень.
Частиною четвертою статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог та формування предмета закупівлі у спосіб, наведений вище, порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також, права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.
Наявність порушених прав обґрунтовується тим фактом, що Скаржник бажає взяти участь у відповідній процедурі та реально претендує на укладення договору з Замовником у майбутньому, крім того Скаржник є реальним учасником відповідного ринку. Проте, через дискримінаційні та незаконні вимоги Замовника до предмету закупівлі, Скаржник не може прийняти участь у закупівлі.