Текст рішення
РІШЕННЯ
№16246-р/пк-пз від 29.10.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОЛЕСТАС ЕКО" (код ЄДРПОУ: 38469527) від 19 жовтня 2025 № UA-2025-10-15-002572-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 21.10.2025 № 15803-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що пункт 9.7 проєкту Договору містить наступну вимогу:
Розірвання Договору в односторонньому порядку можливо лише за умови попереднього письмового сповіщення іншої Сторони не менше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до дати розірвання Договору та виконання взятих на себе зобов’язань.
Така вимога, встановлена Замовником, на думку Скаржника, порушує законні права інших учасників закупівлі та Скаржника з наступних причин.
Скаржник, посилаючись на положення статті 629, 638, 651 ЦК України, зазначає, що Замовником в п.9.7 проєкту Договору не встановлено конкретного переліку підстав, за яких Замовник може розірвати такий договір в односторонньому порядку.
Скаржник, на його думку, реально претендує на надання послуг за даною закупівлею.
Натомість, зазначені Замовником в п.9.7 проєкту договору положення, на думку Скаржника, не гарантують, що Замовником з абсолютно суб’єктивних, вигаданих та таких, що не узгоджуються з іншими положеннями договору, підстав може бути розірвано договір в односторонньому порядку, що в подальшому призведе до фінансових втрат для Скаржника (Виконавця).
На думку Скаржника, Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції (без конкретного переліку підстав для одностороннього розірвання договору).
За таких умов, на думку Скаржника, участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які нададуть підтвердження саме з такими положеннями проєкту Договору, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Замовник, посилаючись на положення частини 2 статті 18 Закону зазначає, що в цій частині своєї Скарги, Скаржник не наводить документального підтвердження/доказів, щодо порушених його прав або фактів порушень допущених Замовником.
Замовник, посилаючись на положення частини першої статті 627, 628, 651 ЦК України зазначає, що відповідно до пункту 9.7 Договору, а також з урахуванням положень частини першої статті 627, частини першої статті 628 та статті 651 Цивільного кодексу України, вбачається, що Замовник має право встановлювати умови проекту договору, у тому числі умови його розірвання. Законом передбачено принцип свободи договору, відповідно до якого сторони самостійно визначають зміст зобов'язань, включаючи умови про порядок припинення договору. У пункті 9.7 чітко визначено, що розірвання можливе в односторонньому порядку лише за умови дотримання вимоги щодо письмового попередження та виконання зобов’язань.
Це, на думку Замовника, свідчить про те, що право на одностороннє розірвання договору погоджено сторонами у спосіб, який не суперечить чинному законодавству, і є результатом реалізації договірної свободи, гарантованої Цивільним кодексом України.
Тобто, на думку Замовника, це його право встановити умови проекту договору в такий спосіб.
Скаржник, на думку Замовника, не довів, яким чином умови договору, оформлені у встановлений сторонами спосіб, суперечать законодавству про публічні закупівлі або положенням Цивільного кодексу України. У своїй Скарзі в цій частині він не наводить конкретних норм, яким би суперечили положення договору, та не обґрунтовує, які саме його права чи законні інтереси було порушено внаслідок погодження сторонами відповідного порядку розірвання договору. Таким чином, на думку Замовника, твердження Скаржника є загальними та не підтверджені належними доказами або правовим аналізом.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 6 Документації містить проект договору №___ про закупівлю послуг, відповідно до якого, зокрема:
3. Права та обов’язки замовника 3.1. Замовник має право:
3.1.1 Змінити обсяг та графік вивозу Медичних відходів, при попередній домовленості з Виконавцем та оформленні відповідної Додаткової угоди.
4. Права та обов’язки виконавця 4.1. Виконавець має право:
4.1.3. Ініціювати дострокове розірвання Договору в порядку та на умовах визначених п. 9.2 цього Договору.
4.2. Виконавець зобов’язаний:
4.2.1. Своєчасно та в повному обсязі надати Послуги Замовнику.
4.2.2. Забезпечувати Замовника необхідною кількістю транспортувальної тари для пакування Медичних відходів в кількості та якості, обумовлених вимогами до тендерної документації.
4.2.3. Негайно проінформувати Замовника у разі неможливості повністю або частково надати Послуги.
4.2.4. Дотримуватись санітарно-гігієнічних та екологічних вимог при роботі з відходами.
9. Термін дії договору 9.2. Закінчення строку дії цього Договору не звільняє Сторони від виконання взятих на себе зобов’язань, що виникли під час дії Договору.
9.7. Розірвання Договору в односторонньому порядку можливо лише за умови попереднього письмового сповіщення іншої Сторони не менше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до дати розірвання Договору та виконання взятих на себе зобов’язань.
Відповідно до статті 627 Цивільного Кодексу України встановлено, зокрема, що сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.
Відповідно до статті 628 Цивільного Кодексу України встановлено, зокрема, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Відповідно до статті 651 Цивільного Кодексу України встановлено підстави для зміни або розірвання договору:
1. Зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
2. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору.
3. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.
Відповідно до частини першої статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них а також запобігання корупційним діям і зловживанням.
Слід зазначити, що Документація не містить переліку підстав для одностороннього розірвання договору, у зв'язку з чим Замовник з незалежних від учасника обставин може на власний розсуд в односторонньому порядку розірвати договір, що є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що додаток 6 Документації містить наступну вимогу забезпечувати Замовника необхідною кількістю транспортувальної тари для пакування Медичних відходів в кількості та якості, обумовлених вимогами до тендерної документації.
Вказана вимога, на думку Скаржника, є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, у тому числі Скаржника, та підлягають вилученню із умов Документації, як дискримінаційні з наступних підстав.
Закон України "Про управління відходами", Ліцензійні умови провадження діяльності з управління небезпечними відходами, Наказ МОЗ №1827 "Про затвердження Державних санітарних норм та правил "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів" не містять вимог про те, що саме виконавець повинен забезпечувати Замовника пакувальною тарою.
На думку Скаржника, дана вимога не узгоджується із законодавством в цій частині та предметом даної закупівлі.
Скаржник, як він зазначає, не є спеціалізованою організацією з виробництва чи постачання тарної продукції. Скаржник є суб’єктом господарювання у сфері управління небезпечними відходами.
Крім цього, як зазначає Скаржник, дана вимога щодо забезпечення Замовника тарою, не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.
Замовник, на думку Скаржника, не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.
Як зазначає Скаржник, за таких умов участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які у складі Пропозиції нададуть згоду з проєктом договору в наведеній редакції та візмуть на себе зобов’язання забезпечити Замовника транспортувальною тарою, що є дискримінаційним по відношенню відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
Замовник зазначає, що Предметом закупівлі є 90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин).
Як зазначає Замовник, із визначення предмета закупівлі вбачається, що Замовник закуповує в межах проведення процедури послуги з організації управління небезпечними відходами, що включає в себе комплекс операцій.
Вимога проекту договору щодо необхідної кількості транспортувальної тари для пакування медичних відходів в кількості та якості, обумовлених вимогами до тендерної документації, на думку Замовника, обґрунтована наступним.
Замовник, посилаючись на положення пункту 7 Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827 зазначає, що Замовнику потрібна й тара в комплексу операцій щоб упакувати відходи впродовж робочої зміни (не більше 24 годин).
Як зазначає Замовник, вимога, встановлена у пункті 4.2.2 проєкту договору щодо забезпечення Замовника необхідною кількістю транспортувальної тари для пакування медичних відходів, не є дискримінаційною, а навпаки — є обґрунтованою та такою, що випливає з об’єктивних потреб Замовника при закупівлі послуг з організації управління небезпечними відходами. З урахуванням визначення предмета закупівлі як комплексу операцій, до яких належать, зокрема, збирання та оброблення медичних відходів, забезпечення відповідною тарою є невід’ємною частиною ефективного надання таких послуг. Крім того, Замовник зазначає, що ця вимога прямо узгоджується з положеннями пункту 7 Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827, який встановлює чіткі часові межі для збирання інфекційно небезпечних відходів, що потребує наявності тари у достатній кількості для дотримання санітарно-епідеміологічних норм.
І відповідно до положень частини першої статті 627, частини першої статті 628 та статті 651 Цивільного кодексу України, на думку Замовника вбачається, що він має право визначати умови проєкту договору, зокрема, щодо способу, якості та матеріальнотехнічного забезпечення надання послуг, включаючи вимогу про транспортувальну тару.
Принцип свободи договору передбачає, що сторони мають право самостійно формувати зміст зобов’язань з урахуванням реальних потреб і специфіки предмета закупівлі.
Встановлення вимоги про надання виконавцем необхідної кількості тари є складовою комплексу операцій з управління небезпечними відходами та, на думку Замовника, відповідає положенням чинного законодавства у сфері охорони здоров’я, зокрема Наказу МОЗ № 1827 від 31.10.2024, який регламентує порядок збирання таких відходів.
На думку Замовника, в цій частині Скаржник не наводить документального підтвердження/доказів, щодо порушених його прав або фактів порушень допущених Замовником.
Таким чином, на думку Замовника, твердження Скаржника є загальними та не підтверджені належними доказами або правовим аналізом, а найголовніше складене в супереч реальній потребі Замовника в послузі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 6 Документації містить проект договору №___ про закупівлю послуг, відповідно до якого, зокрема:
4. Права та обов’язки виконавця 4.2.2. Забезпечувати Замовника необхідною кількістю транспортувальної тари для пакування Медичних відходів в кількості та якості, обумовлених вимогами до тендерної документації.
Відповідно до пункт 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин).
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги.
1.
Перелік послуг, одиниця виміру і кількість:
1.1.Послуга з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827 - 2500/8900 шт/кг:
1.2.Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділом IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори)- 50/100 шт/кг:
За таких умов, технічне завдання, передбачає інформацію про кількість та обсяги Медичних відходів та містить технічні вимоги до учасників.
При цьому, технічне завдання не містить інформацію про кількість такої транспортувальної тари тощо для пакування Медичних відходів, якою необхідно забезпечити Замовника, що не дає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції.
Враховуючи наведене, наведені вище вимоги Документації (проект договору) в частині забезпечення Замовника транспортувальною тарою для пакування Медичних відходів та відсутність інформації про кількість зазначеної тари не дають учасникам належним чином формувати свої пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що додаток 6 Документації містить наступні вимоги:
"6.2. У разі безпідставної відмови від виконання даного Договору Виконавець сплачує Замовнику штраф у розмірі 10 % від загальної суми Договору.
6.3. В разі несвоєчасного виконання зобов’язань Виконавець сплачує Замовнику штрафні санкції (пеню) у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який нараховується пеня, від вартості ненаданих послуг за кожний день затримки.
6.4. Розірвання договору не звільняє Виконавця від сплати штрафу, за відмову від виконання умов договору відповідно п. 6.2".
Вказані вимоги, на думку Скаржника, є дискримінаційними і такими, що штучно звужують кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов Документації, як дискримінаційні з наступних підстав.
Скаржник, цитуючи положення статті 5 Закону зазначає, що принципом пропорційності в закупівлях передбачається, що вимоги, які висуваються до учасників та умови договору, мають бути обґрунтованими та співмірними із предметом закупівлі, а також спрямовані на досягнення законних цілей із найменшим обтяженням для учасників.
Це, на думку Скаржника, загальноправовий принцип, який забезпечує баланс між публічними інтересами Замовника та приватними інтересами учасників, гарантуючи, що обмеження прав учасників є розумними та не надмірними.
Одним із аспектів принципу пропорційності в закупівлях є:
Співмірність умов договору: Умови договору, включаючи ціну, строки, гарантії якості та інші істотні умови, мають бути узгоджені та пропорційні до потреб замовника та предмету закупівлі. Договір вважається співмірним, якщо його умови відповідають вимогам закону, є справедливими та не порушують права жодної зі сторін.
Пункт 6 проєкту договору, яким встановлюється відповідальність Сторін договору, містить в п.п. 6.2, 6.3, 6.4 перелік та умови застосування штрафних санкцій виключно щодо виконавця.
Проте, на думку Скаржника, всупереч принципу пропорційності та правам Скаржника (Виконавця договору) пункт 6 проєкту договору не містить переліку штрафних санкцій та умов їх застосування щодо Замовника.
Тобто, Замовник відповідно до пункту 6 проєкту договору має право притягувати Виконавця до додаткової відповідальності (окрім встановленої п.п. 6.1 та законодавством), а Виконавець такого права не має.
Скаржник зазначає, що наприклад, Замовник в порушення умов договору не здійснив оплату за надані послуги чи не дотримався інших умов договору – в такому разі Виконавець обмежений в праві накласти на Замовника штрафні санкції.
Одночасно, Замовник (відповідно до умов проєкту договору) має право на накладення штрафних санкцій на Виконавця.
Така непропорційність прав Сторін, встановлена Замовником в проєкті договору, у разі його підписання саме в такій редакції, може призвести з одного боку до неналежного (враховуючи відсутність додаткової відповідальності) виконання свої обов’язків (наприклад: щодо оплати тощо) Замовником, а з іншого боку до зловживань та тиску з боку Замовника на Виконавця.
Як зазначає Скаржник, вказані положення проєкту договору є дискримінаційним та порушують принципи здійснення публічних закупівель.
Враховуючи наведене, Скаржник робить висновок, що участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які у складі Пропозиції нададуть згоду саме з такою редакцією тендерної документації, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Замовник зазначає, що положення пункту 6 проєкту договору, зокрема пункти 6.2, 6.3 та 6.4, якими передбачено відповідальність Виконавця у разі порушення договірних зобов’язань, не є дискримінаційними, а становлять реалізацію принципу свободи договору, закріпленого у статтях 627, 628 та 651 Цивільного кодексу України.
Замовник, як сторона цивільно-правових відносин, має право формулювати умови договору, що відповідають його законним інтересам, пов’язаним із забезпеченням належного, своєчасного та якісного надання послуг. Умови про відповідальність у вигляді штрафних санкцій у разі невиконання чи неналежного виконання умов договору є типовими для договорів про надання послуг і не виходять за межі дозволеного законом.
Замовник, посилаючись на положення статей 611, 612, 613 ЦК України зазначає, що встановлення фінансової відповідальності Виконавця, зокрема, штрафу у розмірі 10% від вартості договору при безпідставній відмові (п. 6.2), та пені за затримку виконання зобов’язань (п. 6.3), узгоджується з нормами Цивільного кодексу України (статті 611, 612, 622) і відповідає загальноприйнятій судовій практиці. Подібні умови спрямовані не на дискримінацію, а на стимулювання належного виконання зобов’язань, забезпечення інтересів держави як замовника, а також на недопущення недобросовісного ставлення до обов’язків з боку потенційних виконавців. Розмір санкцій є фіксованим, чітко визначеним, передбачуваним та співмірним із предметом договору.
Замовник зазначає, що стосується посилання на відсутність дзеркальної відповідальності Замовника — у межах публічної закупівлі не заборонено врегулювання відповідальності сторін у диференційований спосіб.
Виконавець у разі порушення умов договору Замовником має право скористатися механізмами, передбаченими Цивільним кодексом України, зокрема, стягненням пені (якщо це передбачено договором), розірванням договору, або зверненням до суду з вимогою про відшкодування збитків. Тобто, наявність конкретної відповідальності Виконавця не позбавляє його правового захисту у випадку порушення з боку Замовника.
Таким чином, Замовник зазначає, що умови пункту 6 проєкту договору не суперечать Закону, зокрема, принципу недискримінації чи пропорційності. Вони не обмежують коло потенційних учасників, а лише деталізують механізми відповідальності сторін в межах договірної свободи.
На думку Замовника, твердження Скаржника про дискримінаційність зазначених положень є необґрунтованою, оскільки не містить посилання на конкретну норму законодавства, яку було порушено, а також не доводить, яким чином ці умови порушують права чи законні інтереси Скаржника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 6 Документації містить проект договору №___ про закупівлю послуг, відповідно до якого, зокрема:
6. Відповідальність сторін 6.1. У разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов’язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену чинним законодавством та цим Договором.
6.2. У разі безпідставної відмови від виконання даного Договору Виконавець сплачує Замовнику штраф у розмірі 10 % від загальної суми Договору.
6.3. В разі несвоєчасного виконання зобов’язань Виконавець сплачує Замовнику штрафні санкції (пеню) у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який нараховується пеня, від вартості ненаданих послуг за кожний день затримки.
6.4. Розірвання договору не звільняє Виконавця від сплати штрафу, за відмову від виконання умов договору відповідно п. 6.2.
Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації містить перелік послуг, одиниця виміру і кількість.
В таблицях додатку 5 Документації Замовником зазначено: "Перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання (заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)".
Вказана вимога, на думку Скаржника, є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов Документації, як дискримінаційні з наступних підстав.
Скаржник, посилаючись на положення статті 16 Закону та п.8 розділу ІІІ Документації зазначає, що Закону та Документація передбачає можливість для учасників залучати субпідрядників для виконання послуг за закупівлею.
Натомість, на думку Скаржника, вимоги, встановлені Замовником в додатку 5 Документації про те, що перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання (заповнюється Учасником у відповідності до наявних САМЕ у нього дозвільних документів), не узгоджується з п.8 розділу ІІІ Документації, Законом та, фактично, обмежують права інших учасників закупівлі та Скаржника щодо залучення субпідрядників для надання послуг відповідно до предмета закупівлі.
Додатково Скаржник звертає увагу на те, що має намір залучити субпідрядника для надання послуг із управління наркотичними речовинами ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ДСЛ-2010", яке має Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками.
Натомість, як зазначає Скаржник, встановлена Замовником вищевказана вимога Документації обмежує право Скаржника на залучення субпідрядника.
На думку Скаржника, Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення зазначених вимог в тендерній документації.
Враховуючи наведене, Скаржник робить висновок, що участь у закупівлі, всупереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які в таблиці згідно з додатком 5 заповнять інформацію у відповідності до наявних САМЕ у таких учасників дозвільних документів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
-Документ "Ліцензійний реєстр на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів", відповідно до якого:
Назва суб'єкта господарювання
ТОВАРИСТВО
З
ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ДСЛ-2010"
Код за ЄДРПОУ 37450720 Дата початку дії ліцензії 23-09-2021 Дата закінчення ліцензії 23-09-2026 Види діяльності придбання; зберігання; знищення Номенклатура/список таблиці наркотичних засобів (списку 1 таблиці ІІ та списку 1 таблиці III), психотропних речовин (списку 2 таблиці ІІ та списку 2 таблиці III), прекурсорів (списку 1 таблиці IV та списку 2 таблиці IV) Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.
Замовник зазначає, що відповідно до рішення АМКУ № 13218-р/пк-пз від 27.08.2025 та з урахуванням роз’яснення Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України від 11.04.2025 № 36/36-02/329-25 ним було встановлено, що саме суб’єкт господарювання визначає перелік кодів операцій з управління відходами згідно з наявними у нього дозвільними документами. Такий підхід ґрунтується на специфіці технологічного обладнання, проектної документації та висновків з оцінки впливу на довкілля, що підтверджує правомірність вимог тендерної документації щодо заповнення відповідних даних саме учасником процедури закупівлі.
Дослівно позиція Комісії АМКУ яка викладена в рішенні № 13218-р/пк-пз від 27.08.2025, настуна: "Враховуючи вищезазначене, перелік відходів та перелік операцій з управління відходами визначає сам суб'єкт господарювання при отриманні дозволу на здійснення операцій з оброблення відходами, виходячи з переліку основного технологічного обладнання, устаткування для оброблення відходів, які він має, наявної проектної документації, а також висновку з оцінки впливу на довкілля, яким оцінено допустимість провадження планованої діяльності та екологічні умови її провадження".
Враховуючи вищенаведене, у тому числі інформацію, надану Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання у відповідності до наявних у нього дозвільних документів".
За таких обставин, Замовник вважає, що вимоги Документації, згідно з якими учасник повинен заповнювати інформацію про операції з управління відходами та види діяльності відповідно до предмета закупівлі повністю узгоджуються з позицією Антимонопольного комітету України, викладеною в рішенні № 13218-р/пк-пз від 27.08.2025.
Такий підхід забезпечує відповідність між фактичними можливостями учасника, змістом його дозвільних документів та специфікою предмета закупівлі, що є важливим для безпечного та правомірного виконання договору.
Матеріально-технічна база (МТБ) учасника та план залучення субпідрядника є елементами підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, встановленим на підставі статті 16 Закону, і не належать до технічних вимог, які встановлюються до предмета закупівлі. Їхнє включення або опис у тендерній пропозиції не має природи технічної специфікації, а отже, вимоги, що стосуються особистої наявності дозвільних документів саме у учасника, не можуть бути виправдані через посилання на технічні характеристики закупівлі.
Замовник, посилаючись на положення Закону України "Про управління відходами" зазначає, що навіть при залученні субпідрядників, відповідальність за законність і правомірність передачі таких відходів несе саме учасник, і передача їх особам без належних дозвільних документів є прямим порушенням закону.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 8 розділу ІІІ Документації у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених пунктом 47 особливостей.
Додаток 5 Документації містить технічне завдання.
1.
Перелік послуг, одиниця виміру і кількість:
1.1.Послуга з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827 - 2500/8900 шт/кг:
1. Послуги з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827:
18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції шт/кг 2500/8900 Та міститься колонка "Перелік видів господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)" відповідно до якої: "/учасник заповнює види діяльності відповідно до вимог предмета закупівлі та ліцензії на право провадження господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів/".
1.2.Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділом IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори)- 50/100 шт/кг:
2. Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділами I,IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024:
18 01 09 Лікарські препарати інші, ніж зазначені за кодом 18 01 08 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори) шт/кг 50/100.
Та міститься колонка "Перелік видів господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)" відповідно до якої: "/учасник заповнює види діяльності відповідно до вимог предмета закупівлі та ліцензії на право провадження господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів/".
На підтвердження технічних вимог Учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції наступні документи:
1.
Учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) (Надати гарантійний лист у довільній формі).
2.
Виконавець здійснює перевезення відходів автотранспортом в порядку, встановленому чинним законодавством України про перевезення небезпечних відходів та іншими нормативними документами по дотриманню правил техніки безпеки, протипожежній і екологічній безпеці. (Надати гарантійний лист у довільній формі).
3.
Учасник бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та знешкодження відходів. Транспортні витрати входять до вартості послуг (Надати гарантійний лист у довільній формі).
4.
Учасник бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством (Надати гарантійний лист у довільній формі).
5.
Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами", яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі та вказуються учасником відповідно до його пропозиції, включно з операціями та відходами що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) або підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів.
6.
Виконавець виконує знищення наркотичних, психотропних лікарських засобів методом та способом погодженим Державною службою України з лікарських засобів та контролю за наркотиками. Виконавець повинен мати Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками. У складі пропозиції надати копію ліцензії або копію документу від уповноваженого органу або роздруківку з відповідного ліцензійного реєстру, який(-а) свідчить про наявність даної ліцензії в учасника.
7.
Виконавець забезпечує найбільш оптимальні напрямки поводження з отриманими відходами, спрямовані на усунення небезпечності відходів для навколишнього природного середовища та/або спрямовані на їх використання як вторинних матеріальних ресурсів.
Збирання здійснюється силами Виконавця за адресою: 04050, м. Київ, вул. Платона Майбороди 32.
Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 16 Закону встановлено, що якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Слід зазначити, що вимогами Документації передбачена можливість залучення субпідрядника/співвиконавця, при цьому, вимога Документації в частині колонки "Перелік видів господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (заповнюється Учасником у відповідності до наявних саме у нього дозвільних документів)" не передбачено можливості залучення субпідрядника/співвиконавця, у зв'язку з чим наведені положення Документації не узгоджуються між собою.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що додаток 5 та додаток 7 Документації містять наступні вимоги:
"2.
Учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) (Надати гарантійний лист у довільній формі).
3.
Виконавець здійснює перевезення відходів автотранспортом в порядку, встановленому чинним законодавством України про перевезення небезпечних відходів та іншими нормативними документами по дотриманню правил техніки безпеки, протипожежній і екологічній безпеці. (Надати гарантійний лист у довільній формі).
4.
Учасник бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та знешкодження відходів. Транспортні витрати входять до вартості послуг (Надати гарантійний лист у довільній формі).
5.
Учасник бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством (Надати гарантійний лист у довільній формі) 7.
Виконавець виконує знищення наркотичних, психотропних лікарських засобів методом та способом погодженим Державною службою України з лікарських засобів та контролю за наркотиками. Виконавець повинен мати Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками. У складі пропозиції надати копію ліцензії або копію документу від уповноваженого органу або роздруківку з відповідного ліцензійного реєстру, який(-а) свідчить про наявність даної ліцензії в учасника.
8.
Виконавець забезпечує найбільш оптимальні напрямки поводження з отриманими відходами, спрямовані на усунення небезпечності відходів для навколишнього природного середовища та/або спрямовані на їх використання як вторинних матеріальних ресурсів..
Збирання здійснюється силами Виконавця за адресою: 04050, м. Київ, вул. Платона Майбороди 32".
"1.Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити контейнери вторинного пакування відходів з території Державного некомерційного підприємства "Інститут серця МОЗ України" та проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години (надати Гарантійний лист у складі пропозиції).
2. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати перевезення контейнерів вторинного пакування інфекційно небезпечних відходів спеціалізованим транспортом, вказаним у пропозиції Учасника, який має всі дозвільні документи згідно з чинним законодавством та кваліфікованим водієм. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
3. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження контейнерів вторинного пакування у спеціалізований автотранспорт, вивезення та видалення. Транспортні витрати входять до вартості послуг.
(надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
4. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції)." Вказані вимоги є дискримінаційними і такими, що штучно звужують кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Щодо надання послуг САМЕ учасником (виконавцем, переможцем) Скаржник, посилаючись на положення статті 16 Закону та пункту 8 розділу ІІІ Документації зазначає, що Законом та Документацією передбачена можливість для учасників залучати субпідрядників для виконання послуг за закупівлею.
Натомість, на думку Скаржника вимоги, встановлені Замовником в додатку 5 Документації в оскаржуваній частині не узгоджуються з п.8 розділу ІІІ Документації, Законом та, фактично, обмежують права інших учасників закупівлі та Скаржника щодо залучення субпідрядників для надання послуг відповідно до предмета закупівлі.
Додатково Скаржник звертає увагу на те, що має намір залучити субпідрядника для надання послуг із управління наркотичними речовинами ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ДСЛ-2010", яке має Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками.
Натомість, як зазначає Скаржник, встановлена Замовником вищевказана вимога Документації обмежує право Скаржника на залучення субпідрядника.
На думку Скаржника, Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення зазначених вимог в тендерній документації.
Враховуючи наведене, Скаржник робить висновок, що участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які в таблиці згідно з додатком 5 заповнять інформацію у відповідності до наявних САМЕ у таких учасників дозвільних документів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
Щодо зобов’язання вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та зобов’язання вивозити медичні відходи по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години.
По-перше, Скаржник стверджує, що вказані вимоги суперечать одна одній та не узгоджуються між собою.
По-друге, на думку Скаржника, за таких умови вимоги Документації в частині вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно із встановленим графіком або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години, перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, Скаржник робить висновок, що взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно із встановленим графіком або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
-Документ "Ліцензійний реєстр на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів", відповідно до якого:
Назва суб'єкта господарювання
ТОВАРИСТВО
З
ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ДСЛ-2010"
Код за ЄДРПОУ 37450720 Дата початку дії ліцензії 23-09-2021 Дата закінчення ліцензії 23-09-2026 Види діяльності придбання; зберігання; знищення Номенклатура/список таблиці наркотичних засобів (списку 1 таблиці ІІ та списку 1 таблиці III), психотропних речовин (списку 2 таблиці ІІ та списку 2 таблиці III), прекурсорів (списку 1 таблиці IV та списку 2 таблиці IV) Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.
Замовник не надав пояснення з даного питання.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 8 розділу ІІІ Документації у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених пунктом 47 особливостей.
Додаток 5 Документації містить технічне завдання.
На підтвердження технічних вимог Учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції наступні документи:
1.
Учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) (Надати гарантійний лист у довільній формі).
Додаток 7 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ
ПРОПОЗИЦІЇ
1.Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити контейнери вторинного пакування відходів з території Державного некомерційного підприємства "Інститут серця МОЗ України" та проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години (надати Гарантійний лист у складі пропозиції).
2. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати перевезення контейнерів вторинного пакування інфекційно небезпечних відходів спеціалізованим транспортом, вказаним у пропозиції Учасника, який має всі дозвільні документи згідно з чинним законодавством та кваліфікованим водієм. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
3. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження контейнерів вторинного пакування у спеціалізований автотранспорт, вивезення та видалення. Транспортні витрати входять до вартості послуг.
(надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
4. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 16 Закону встановлено, що якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
Слід зазначити, що вимогами Документації передбачена можливість залучення субпідрядника/співвиконавця, при цьому, Документація в частині наведених вище, оскаржуваних вимог не передбачає можливості залучення субпідрядника/співвиконавця, у зв'язку з чим наведені положення Документації не узгоджуються між собою.
Крім того вимоги Документації в частині того, що учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) та вимоги, що Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити контейнери вторинного пакування відходів з території Державного некомерційного підприємства "Інститут серця МОЗ України" та проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години не узгоджуються між собою в частині часу, коли необхідно вивозити відходи та способу зв'язку із Замовником.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
6. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації містить наступну вимогу: "Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами", яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі та вказуються учасником відповідно до його пропозиції, включно з операціями та відходами що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) або підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів".
Вказана вимога, на думку Скаржника, є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, у тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов Документації, як дискримінаційні з наступних підстав.
Предметом даної закупівлі визначено наступний: "Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації / видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин)".
Як зазначає Скаржник, предмет даної закупівлі містить в назві послуги з утилізації та послуги з видалення медичних відходів.
Послуги з "Утилізації", зазначені в предметі закупівлі є, по суті, послугами з "Відновлення" в розумінні Закону України "Про управління відходами".
Вимога тендерної документації (у вказаній редакції), в частині надання учасниками у складі пропозиції копії ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі, фактично, є вимогою надання ліцензії, яка містить щодо відходів відповідно до предмета закупівлі одночасно операції з відновлення та видалення щодо відходів відповідно до предмета закупівлі.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ № 301 від 20.03.2024 з додатком до нього про видачу ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, (у т.ч. небезпечних відходів, що є предметом закупівлі).
В той самий час, ліцензія Скаржника не містить щодо небезпечних відходів, що є предметом закупівлі, операцій з відновлення.
Проте, як зазначає Скаржник, ліцензія Скаржника містить щодо небезпечних відходів, що є предметом закупівлі, операції з видалення.
Крім цього, ЗУ "Про управління відходами" та Наказом МОЗ №1827 від 31.10.2024 "Про затвердження Державних санітарних норм та правил "Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів не встановлено вимог щодо ОБОВ’ЯЗКОВОГО ЗДІЙСНЕННЯ З НЕБЕЗПЕЧНИМИ ВІДХОДАМИ, що є предметом закупівлі ОДНОЧАСНО операцій з відновлення та видалення.
Враховуючи наведене, вказана вимога тендерної документації в такій редакції, в частині надання учасниками ліцензії, яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі, включно з операціями що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) є дискримінаційною по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Замовник, цитуючи положення Закону України "Про управління відходами", Наказу МОЗ України № 1827 від 31.10.2024 зазначає, що ДК 021:2015, яким користуються для визначення предмета закупівлі, передбачає, що код 90524200-8 охоплює комплекс послуг з утилізації/видалення медичних відходів, включаючи відходи інфекційного характеру, які потенційно можуть бути як рециклінгованими, так і знищеними шляхом спалювання.
Згідно з Наказом Мінекономіки № 708 від 15.04.2020 (z0500-20), предмет закупівлі визначається саме на рівні 4-го знака (класифікатора), що дозволяє Замовнику враховувати весь обсяг операцій з відходами в межах конкретного коду.
За таких обставин, Замовник робить висновок, що предмет закупівлі не суперечить вимогам законодаства та сформовано у передбачений законодавством спосіб.
Ураховуючи викладене, вимога Замовника щодо надання в складі Пропозиції копії ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка повинна містити ті види операцій, що відповідають предмету закупівлі (у тому числі відновлення або спалювання), на ого думку, є правомірною, обґрунтованою та такою, що прямо випливає з приписів чинного законодавства.
На думку Замовника, суть предмета закупівлі — надання послуг з управління небезпечними медичними відходами, зокрема, такими, що можуть бути відновлені (рецикльовані), але у разі відсутності такої можливості, — спалені відповідно до санітарних норм.
Відповідно, як зазначає Замовник, учасник, який подає Пропозицію, повинен мати реальну правову та технічну спроможність виконати весь передбачений обсяг послуг, а саме — здійснювати оброблення конкретних видів відходів за операціями, визначеними у закупівлі.
Скаржник посилається на те, що має ліцензію лише на операції з видалення, але не з відновлення, і вважає вимогу дискримінаційною. Проте відсутність у ліцензії відповідного переліку операцій не свідчить про порушення прав, а лише підтверджує, що учасник об’єктивно не відповідає предмету закупівлі. Надання послуг, які передбачають рециклінг або інші операції з відновлення, без ліцензії на ці дії є порушенням Закону України "Про управління відходами", і Замовник не має права укладати договір із суб’єктом, який таких ліцензій не має.
Додатково Замовник зауважує, що намір учасника залучити субпідрядника для виконання окремих операцій, передбачених предметом закупівлі, є лише планом взаємодії між суб’єктами господарювання та не свідчить про наявність у самого учасника технічної, матеріально-технічної чи дозвільної спроможності до самостійного виконання таких послуг. Закон України "Про публічні закупівлі" допускає залучення субпідрядників, однак це не скасовує права Замовника вимагати підтвердження відповідності саме учасника вимогам, що випливають із предмета закупівлі. Така позиція Замовника не є дискримінаційною, оскільки однаково застосовується до всіх учасників та заснована на обов’язкових нормах екологічного та ліцензійного законодавства, а не на суб’єктивному обмеженні кола потенційних постачальників.
Замовник не обмежує права учасників залучати субпідрядників — така можливість прямо передбачена статтею 16 Закону. Водночас, залучення субпідрядника не звільняє учасника від обов’язку мати власну правоспроможність до приймання небезпечних відходів, яка підтверджується наявністю в його ліцензії відповідних операцій з оброблення таких відходів. Відповідно до частини 3 статті 27 Закону України "Про управління відходами", передача небезпечних відходів особі, яка не має відповідного дозволу та ліцензії, є забороненою. Отже, учасник, який не має таких операцій у власній ліцензії, не може на законних підставах прийняти відходи для подальшої передачі субпідряднику.
Таким чином, вимога Замовника щодо наявності у самого учасника необхідної ліцензії є не лише правомірною, а й обов’язковою умовою дотримання чинного екологічного законодавства. Жодної дискримінації в цьому немає — лише виконання закону.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги.
1.
Перелік послуг, одиниця виміру і кількість:
1.1.Послуга з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827 - 2500/8900 шт/кг:
1. Послуги з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827:
18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції шт/кг 2500/8900 1.2.Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділом IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори)- 50/100 шт/кг:
2. Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділами I,IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024:
18 01 09 Лікарські препарати інші, ніж зазначені за кодом 18 01 08 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори) шт/кг 50/100.
На підтвердження технічних вимог Учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції наступні документи:
6.
Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами", яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі та вказуються учасником відповідно до його пропозиції, включно з операціями та відходами що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) або підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів.
Відповідно до пункт 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин).
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, наказ про видачу ліцензії ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", відповідно до якого:
1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" (ідентифікаційний код юридичної особи 38469527).
Комісією листом від 10.04.2025 № 20-29.1/12-89ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема:
"- якими нормативно-правовими актами встановлено вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102;
- який суб'єкт господарювання/установа/організація та в якому порядку визначає перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102;
- чи має право замовник процедури закупівлі послуг з управління відходами, які утворюються в результаті його господарської діяльності, встановлювати конкретний перелік кодів операцій управління відходами, визначеними в тендерній документації".
Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 11.04.2025 № 36/36-02/329-25 повідомляє, зокрема:
"Вичерпний перелік кодів операцій з управління відходами за кожним кодом відходів згідно Національного переліку чинним законодавством України не встановлено.
… Утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, відповідно до частини другої статті 16 Закону, серед іншого, зобов'язані:
класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів;
обробляти відходи самостійно, за наявності дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, або передавати їх для оброблення суб'єктам господарювання у сфері управління відходами, які мають такий дозвіл.
не допускати змішування відходів, що можуть бути відновлені, з відходами, що не можуть бути відновлені.
Відповідно до частини другої статті 17 Закону, суб'єкти господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, серед іншого, зобов'язані:
мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;
провадити діяльність на об'єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об'єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів;
мати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.
Тож, суб'єкти господарювання, які мають намір або здійснюють операції з оброблення відходів зобов'язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності, відповідно пункту 3 Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів від 19.12.2023 № 1328.
… В заяві про отримання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів зазначаються відомості про об'єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об'єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об'єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.
Враховуючи вищезазначене, перелік відходів та перелік операцій з управління відходами визначає сам суб'єкт господарювання при отриманні дозволу на здійснення операцій з оброблення відходами, виходячи з переліку основного технологічного обладнання, устаткування для оброблення відходів, які він має, наявної проектної документації, а також висновку з оцінки впливу на довкілля, яким оцінено допустимість провадження планованої діяльності та екологічні умови її провадження".
Враховуючи вищенаведене, у тому числі інформацію, надану Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання у відповідності до наявних у нього дозвільних документів.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на здійснення операцій, які передбачені предметом закупівлі та вказуються учасником відповідно до його пропозиції, включно з операціями та відходами що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) або підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
7. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації для підтвердження стану охорони праці передбачає надання у складі Пропозиції дозволу Держпраці на вантажорозвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів та на експлуатацію обладнання.
На думку Скаржника, казана вимога є необґрунтованною, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Як зазначає Скаржник, дозволи Держпраці на виконання робіт та експлуатацію обладнання видаються відповідно до Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 № 1107 "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки" Відповідно до Документації предметом закупівлі є: "Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації / видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин)".
Крім цього, Скаржник зазначає, що такі дозволи Держпраці видає ВИКЛЮЧНО у разі виконання робіт та експулатації обладнання підвищеної небезпеки.
Як зазначає Скаржник, Документацією та предметом закупівлі не визначено ані видів робіт, ані обсягів робіт, ані переліку обладнання підвищеної небезпеки.
Вказана вимога, на думку Скаржника, не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині. Враховуючи наведене, Скаржник робить висновок, що участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які у складі Пропозиції нададуть САМЕ дозвіл Держпраці на вантажо-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів та на експлуатацію обладнання, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Замовник зазначає, що ним буде внесено зміни до Документації.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги На підтвердження технічних вимог Учасник повинен надати в електронному (сканованому) вигляді в складі своєї пропозиції наступні документи:
9.
Для підтвердження стану охорони праці у складі пропозиції надаються: дозвіл Держпраці на вантажо-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів та на експлуатацію обладнання.
Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами:
6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи:
3) відомості про:
наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.
14. Ліцензіат зобов'язаний забезпечити виконання робіт підвищеної небезпеки відповідно до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 (Офіційний вісник України, 2011 р., № 84, ст. 3077).
Додатком 6 до Ліцензійних умов встановлено "ВІДОМОСТІ про наявність документів дозвільного характеру":
Найменування документа дозвільного характеру Дозвіл на початок виконання робіт підвищеної небезпеки та початок експлуатації (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки Дозвіл на спеціальне водокористування Дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами визначається вичерпний перелік документів, що додаються до заяви на отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, а також встановлюються організаційні, кадрові та технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата і засобів провадження діяльності, обов'язкові для виконання під час провадження зазначеної діяльності.
Враховуючи вищенаведене, отримання ліцензії суб'єктом господарювання є можливим за умов виконання всіх встановлених Ліцензійними вимогам обов'язків, у тому числі щодо наявності відповідних дозволів.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, наказ про видачу ліцензії ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО", відповідно до якого:
1. Видати ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" (ідентифікаційний код юридичної особи 38469527).
Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати дозвіл та/або інший документ Державної служби з питань праці на експлуатацію обладнання підвищеної небезпеки та на виконання робіт підвищеної небезпеки, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Державну установу "Інститут нейрохірургії ім. акад. А.П.Ромоданова НАМН України" (код ЄДРПОУ: 02011930) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-10-15-002572-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації
Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника, Державна установа "Інститут нейрохірургії ім. акад. А.П.Ромоданова НАМН України" було оголошено процедуру закупівлі відкритих торгів з особливостями Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин) Ідентифікатор закупівлі UA-2025-10-15-002572-a., відповідно до вимог, викладених у мотивувальній частині скарги.
Додаток 1 до тендерної документації містить наступну інформацію:
«5. Ми (вказати назву учасника) безумовно і беззастережно засвідчує свою згоду з усіма положеннями тендерної документації (у тому числі щодо відповідності їх чинному законодавству) та безумовно погоджується на виконання всіх вимог, передбачених тендерною документацією, а також засвідчуємо достовірність наданої інформації.»
Учасники повинні надати безумовну та беззастережну згоду з усіма положеннями тендерної документації.
Проте, тендерна документація містить дискримінаційні вимоги. Тому, в такій редакції тендерної документації, взяти участь в закупівлі зможуть лише ті Учасники, які нададуть згоду з усіма положеннями тендерної документації, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Дана вимога є дискримінаційною по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника в зв’язку з тим, що тендерна документація містить дискримінаційні та незаконні вимоги:
1. Пункт 9.7. проєкту Договору містить наступну вимогу:
9.7 Розірвання Договору в односторонньому порядку можливо лише за умови попереднього письмового сповіщення іншої Сторони не менше ніж за 30 (тридцять) календарних днів до дати розірвання Договору та виконання взятих на себе зобов’язань.
Така вимога, встановлена Замовником порушує законні права інших учасників закупівлі та Скаржника з наступних причин:
Частиною першою статті 629 ЦК України встановлено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами. Строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права і виконати свої обов'язки відповідно до договору згідно з частиною першою статті 631 ЦК України.
Статтею 638 ЦК України встановлено, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди. ε
При цьому відповідно до частини першої статті 651 ЦК України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.
Замовником в п.9.7 проєкту Договору не встановлено конкретного переліку підстав, за яких Замовник може розірвати такий договір в односторонньому порядку.
Скаржник реально претендує на надання послуг за даною закупівлею.
Натомість, зазначені Замовником в п.9.7 проєкту договору положення не гарантують, що Замовником з абсолютно суб’єктивних, вигаданих та таких, що не узгоджуються з іншими положеннями договору підстав може бути розірвано договір в односторонньому порядку, що в подальшому призведе до фінансових втрат для Скаржника (Виконавця).
Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції. (без конкретного переліку підстав для одностороннього розірвання договору).
За таких умов, участь в закупівлі зможуть лише ті учасники, які нададуть підтвердження саме з такими положеннями проєкту Договору, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
2. Додаток 6 до тендерної (проєкт договору) документації містить наступну вимогу:
«4.2.2. Забезпечувати Замовника необхідною кількістю транспортувальної тари для пакування Медичних відходів в кількості та якості, обумовлених вимогами до тендерної документації.»
Вказана вимога є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження діяльності з управління небезпечними відходами, Наказ МОЗ №1827 «Про затвердження Державних санітарних норм та правил «Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів» не містять вимог про те, що САМЕ ВИКОНАВЕЦЬ повинен забезпечувати Замовника пакувальною тарою.
Дана вимога не узгоджується із законодавством в цій частині та предметом даної закупівлі.
Скаржник не є спеціалізованою організацією з виробництва чи постачання тарною продукцією.
Скаржник є суб’єктом господарювання у сфері управління небезпечними відходами.
Крім цього, дана вимога щодо забезпечення Замовника тарою, не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.
Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.
За таких умов участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які у складі пропозиції нададуть згоду з проєктом договору в наведеній редакції та візмуть на себе зобов’язання забезпечити Замовника транспортувальною тарою, що є дискримінаційним по відношенню відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
3. Додаток 6 до тендерної (проєкт договору) документації містить наступні вимоги:
«6.2. У разі безпідставної відмови від виконання даного Договору Виконавець сплачує Замовнику штраф у розмірі 10 % від загальної суми Договору.
6.3. В разі несвоєчасного виконання зобов’язань Виконавець сплачує Замовнику штрафні санкції (пеню) у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період за який нараховується пеня, від вартості ненаданих послуг за кожний день затримки.
6.4. Розірвання договору не звільняє Виконавця від сплати штрафу, за відмову від виконання умов договору відповідно п. 6.2.»
Вказані вимоги є дискримінаційними і такими, що штучно звужують кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Так, відповідно до Закону України «Про публічні закупівлі»:
Стаття 5. Принципи здійснення публічних закупівель та недискримінація учасників
1. Закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Принципом пропорційності в закупівлях передбачається, що вимоги, які висуваються до учасників та умови договору, мають бути обґрунтованими та співмірними із предметом закупівлі, а також спрямовані на досягнення законних цілей із найменшим обтяженням для учасників. Це загальноправовий принцип, який забезпечує баланс між публічними інтересами замовника та приватними інтересами учасників, гарантуючи, що обмеження прав учасників є розумними та не надмірними.
Одним із аспектів принципу пропорційності в закупівлях є:
Співмірність умов договору: Умови договору, включаючи ціну, строки, гарантії якості та інші істотні умови, мають бути узгоджені та пропорційні до потреб замовника та предмету закупівлі. Договір вважається співмірним, якщо його умови відповідають вимогам закону, є справедливими та не порушують права жодної зі сторін.
Пункт 6 проєкту договору, яким встановлюється відповідальність Сторін договору, містить в п.п. 6.2, 6.3, 6.4 перелік та умови застосування штрафних санкцій ВИКЛЮЧНО ЩОДО ВИКОНАВЦЯ.
Проте, всупереч принципу пропорційності та правам Скаржника (Виконавця договору) пункт 6 проєкту договору не містить переліку штрафних санкцій та умов їх застосування ЩОДО ЗАМОВНИКА.
Тобто, Замовник відповідно до пункту 6 проєкту договору має право притягувати Виконавця до ДОДАТКОВОЇ відповідальності (окрім встановленої п.п. 6.1 та законодавством), а Виконавець такого права НЕ МАЄ.
Наприклад, Замовник в порушення умов договору не здійснив оплату за надані послуги чи не дотримався інших умов договору – в такому разі Виконавець обмежений в праві накласти на Замовника штрафні санкції.
Одночасно, Замовник (відповідно до умов проєкту договору) має право на накладення штрафних санкцій на Виконавця.
Така непропорційність прав Сторін, встановлена Замовником в проєкті договору, у разі його підписання саме в такій редакції, може призвести з одного боку до неналежного (враховуючи відсутність додаткової відповідальності) виконання свої обов’язків (наприклад: щодо оплати тощо) Замовником, а з іншого боку до зловживань та тиску з боку Замовника на Виконавця.
Вказані положення проєкту договору є дискримінаційним та порушують принципи здійснення публічних закупівель.
Враховуючи наведене, участь в закупівлі зможуть лише ті учасники, які у складі пропозиції нададуть згоду саме з такою редакцією тендерної документації, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
Скарга на дискримінаціфйн умовіи тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника, Державна установа "Інститут нейрохірургії ім. акад. А.П.Ромоданова НАМН України" було оголошено процедуру закупівлі відкритих торгів з особливостями Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації/видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин) Ідентифікатор закупівлі UA-2025-10-15-002572-a., відповідно до вимог, викладених у мотивувальній частині скарги.
4. Додаток 5 до тендерної документації містить наступні вимоги:
1. Перелік послуг, одиниця виміру і кількість:
1.1.Послуга з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827 - 2500/8900 шт/кг:
№ Найменування відходів/послуг (код та вид відходів згідно Національного переліку відходів) Одиниці виміру Кількість, пакет/кг Перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання (заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)
1 Послуги з управління відходами, що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) медичні вироби, забруднені імунобіологічними лікарськими засобами, кров’ю та/або іншими біологічними рідинами (наприклад, кисневі маски, шприци без одягненої голки, ЗІЗ працівників утворювача відходів), у порядку що передбачена розділом III Наказу МОЗ України від 31.10.2024 № 1827:
18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції шт/кг 2500/8900 /учасник заповнює операції з управління відходами відповідно до вимог предмета закупівлі та ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами/
1.2.Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділом IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори)- 50/100 шт/кг:
№ Найменування відходів/послуг
(код та вид відходів згідно Національного переліку відходів) Одиниці виміру Кількість, пакет/кг Перелік видів господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів
(заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)
2 Послуги з управління фармацевтичними відходами, що підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів, у порядку що передбачена розділами I,IV Наказу МОЗ України від 31.10.2024:
18 01 09 Лікарські препарати інші, ніж зазначені за кодом 18 01 08 (Знищення лікарських засобів, до складу яких можуть входити наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори) шт/кг 50/100 /учасник заповнює види діяльності відповідно до вимог предмета закупівлі та ліцензії на право провадження господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів/
В таблицях Додатку 5 до тендерної документації Замовником зазначено:
«Перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання (заповнюється Учасником у відповідності до наявних у нього дозвільних документів)»
Вказана вимога є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Відповідно до статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі»:
«Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.»
Відповідно до п.8 розділу ІІІ тендерної документації:
«У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених пунктом 47 особливостей.»
Тобто, ЗУ «Про публічні закупівлі» та п.8розділу ІІІ тендерної документації передбачена можливість для учасників залучати субпідрядників для виконання послуг за закупівлею.
Натомість вимоги, встановлені Замовником в Додатку 5 до тендерної документації про те, що:
Перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб'єкт господарювання (заповнюється Учасником у відповідності до наявних САМЕ у нього дозвільних документів)
не узгоджується з п.8 розділу ІІІ тендерної документації, ЗУ «Про публічні закупівлі» та, фактично, обмежують права інших учасників закупівлі та Скаржника щодо залучення субпідрядників для надання послуг відповідно до предмета закупівлі.
Додатково хочемо звернути увагу на те, що Скаржник має намір залучити субпідрядника для надання послуг із управління наркотичними речовинами ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДСЛ-2010», яке має Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками.
Натомість, встановлена Замовником вищевказана вимога тендерної документації обмежує право Скаржника на залучення субпідрядника.
Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення зазначених вимог в тендерній документації.
Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які в таблиці згідно Додатку 5 заповнять інформацію у відповідності до наявних САМЕ у таких учасників дозвільних документів, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
5. Додаток 5 та Додаток 7 до тендерної документації містять наступні вимоги:
«2. Учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) (Надати гарантійний лист у довільній формі).
3. Виконавець здійснює перевезення відходів автотранспортом в порядку, встановленому чинним законодавством України про перевезення небезпечних відходів та іншими нормативними документами по дотриманню правил техніки безпеки, протипожежній і екологічній безпеці. (Надати гарантійний лист у довільній формі).
4. Учасник бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та знешкодження відходів. Транспортні витрати входять до вартості послуг (Надати гарантійний лист у довільній формі).
5. Учасник бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством (Надати гарантійний лист у довільній формі)
7. Виконавець виконує знищення наркотичних, психотропних лікарських засобів методом та способом погодженим Державною службою України з лікарських засобів та контролю за наркотиками. Виконавець повинен мати Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками. У складі пропозиції надати копію ліцензії або копію документу від уповноваженого органу або роздруківку з відповідного ліцензійного реєстру, який(-а) свідчить про наявність даної ліцензії в учасника.
8. Виконавець забезпечує найбільш оптимальні напрямки поводження з отриманими відходами, спрямовані на усунення небезпечності відходів для навколишнього природного середовища та/або спрямовані на їх використання як вторинних матеріальних ресурсів..
Збирання здійснюється силами Виконавця за адресою: 04050, м. Київ, вул. Платона Майбороди 32. »
«1.Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити контейнери вторинного пакування відходів з території Державного некомерційного підприємства «Інститут серця МОЗ України» та проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години (надати Гарантійний лист у складі пропозиції).
2. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати перевезення контейнерів вторинного пакування інфекційно небезпечних відходів спеціалізованим транспортом, вказаним у пропозиції Учасника, який має всі дозвільні документи згідно з чинним законодавством та кваліфікованим водієм. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
3. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження контейнерів вторинного пакування у спеціалізований автотранспорт, вивезення та видалення. Транспортні витрати входять до вартості послуг. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
4. Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).»
Вказані вимоги є дискримінаційними і такими, що штучно звужують кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Щодо надання послуг САМЕ учасником (виконавцем, переможцем):
Відповідно до статті 16 ЗУ «Про публічні закупівлі»:
«Якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.»
Відповідно до п.8 розділу ІІІ тендерної документації:
«У разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини третьої статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб’єктів господарювання на відсутність підстав, визначених пунктом 47 особливостей.»
Тобто, ЗУ «Про публічні закупівлі» та п.8розділу ІІІ тендерної документації передбачена можливість для учасників залучати субпідрядників для виконання послуг за закупівлею.
Натомість вимоги, встановлені Замовником в Додатку 5 до тендерної документації про те, що:
2. САМЕ Учасник бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника (усно, письмово, факсом або за допомогою телефонного зв’язку) (Надати гарантійний лист у довільній формі).
3. САМЕ Виконавець здійснює перевезення відходів автотранспортом в порядку, встановленому чинним законодавством України про перевезення небезпечних відходів та іншими нормативними документами по дотриманню правил техніки безпеки, протипожежній і екологічній безпеці. (Надати гарантійний лист у довільній формі).
4. САМЕ Учасник бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований автотранспорт, вивезення та знешкодження відходів. Транспортні витрати входять до вартості послуг (Надати гарантійний лист у довільній формі).
5. САМЕ Учасник бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством (Надати гарантійний лист у довільній формі)
7. САМЕ Виконавець виконує знищення наркотичних, психотропних лікарських засобів методом та способом погодженим Державною службою України з лікарських засобів та контролю за наркотиками. Виконавець повинен мати Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками. У складі пропозиції надати копію ліцензії або копію документу від уповноваженого органу або роздруківку з відповідного ліцензійного реєстру, який(-а) свідчить про наявність даної ліцензії в учасника.
8. САМЕ Виконавець забезпечує найбільш оптимальні напрямки поводження з отриманими відходами, спрямовані на усунення небезпечності відходів для навколишнього природного середовища та/або спрямовані на їх використання як вторинних матеріальних ресурсів..
9. Збирання здійснюється САМЕ силами Виконавця за адресою: 04050, м. Київ, вул. Платона Майбороди 32.»
САМЕ Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання своєчасно вивозити контейнери вторинного пакування відходів з території Державного некомерційного підприємства «Інститут серця МОЗ України» та проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години (надати Гарантійний лист у складі пропозиції).
САМЕ Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати перевезення контейнерів вторинного пакування інфекційно небезпечних відходів спеціалізованим транспортом, вказаним у пропозиції Учасника, який має всі дозвільні документи згідно з чинним законодавством та кваліфікованим водієм. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
САМЕ Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання власними силами здійснювати завантаження контейнерів вторинного пакування у спеціалізований автотранспорт, вивезення та видалення. Транспортні витрати входять до вартості послуг. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
САМЕ Переможець процедури закупівлі бере на себе зобов’язання здійснювати вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з медичними відходами, які мають всю необхідну дозвільну та іншу документацію згідно з чинним законодавством. (надати Гарантійний лист у довільній формі у складі пропозиції).
не узгоджується з п.8 розділу ІІІ тендерної документації, ЗУ «Про публічні закупівлі» та, фактично, обмежують права інших учасників закупівлі та Скаржника щодо залучення субпідрядників для надання послуг відповідно до предмета закупівлі.
Додатково хочемо звернути увагу на те, що Скаржник має намір залучити субпідрядника для надання послуг із управління наркотичними речовинами ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ДСЛ-2010», яке має Ліцензію Державної служби України з контролю за наркотиками.
Натомість, встановлена Замовником вищевказана вимога тендерної документації обмежує право Скаржника на залучення субпідрядника.
Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення зазначених вимог в тендерній документації.
Щодо зобов’язання власними силами здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований автотранспорт.
ЗУ «Про управління відходами», Ліцензійні умови провадження діяльності з управління небезпечними відходами, Наказ МОЗ №1827 «Про затвердження Державних санітарних норм та правил «Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів» не містять вимог про те, що суб’єкти господарювання у сфері управління медичними відходами зобов’язані здійснювати завантаження медичних відходів у спеціалізований транспорт власними силами.
Наказом МОЗ №1827 «Про затвердження Державних санітарних норм та правил «Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів» не встановлена вимога про те, що САМЕ ВИКОНАВЦІ повинні завантажувати медичні відходи в спеціалізований транспорт.
Дана вимога не узгоджується із законодавством в цій частині та предметом даної закупівлі.
Скаржник не є спеціалізованою організацією з виробництва чи постачання тарною продукцією.
Скаржник є суб’єктом господарювання у сфері управління небезпечними відходами.
Крім цього, дана вимога щодо забезпечення завантаження відходів силами Виконавця, не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.
Замовник не обґрунтував та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.
За таких умов участь в закупівлі зможуть взяти лише ті учасники, які у складі пропозиції нададуть згоду з проєктом договору в наведеній редакції та візмуть на себе зобов’язання забезпечити Замовника транспортувальною тарою, що є дискримінаційним по відношенню відношенню до інших учасників закупівлі та Скаржника.
Щодо зобов’язання вивозити відходи по мірі накопичення відходів, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та зобов’язання вивозити медичні відходи по мірі їх накопичення у Замовника згідно встановленого графіку або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години.
По-перше, вказані вимоги суперечать одна одній та не узгоджуються між собою.
По-друге, За таких умови вимоги Документації в частині вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно із встановленим графіком або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години, перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть проводити вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення, але не рідше 1 разу на 2 дні, на підставі заявки Замовника та вивезення медичних відходів по мірі їх накопичення у Замовника згідно із встановленим графіком або по дзвінку не пізніше ніж через 3-4 години, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
6. Додаток 5 до тендерної документації містить наступну вимогу:
«Надати у складі пропозиції копію ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка (діяльність) ліцензується з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про управління відходами", яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі та вказуються учасником відповідно до його пропозиції, включно з операціями та відходами що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) або підлягають спалюванню в установках спалювання відходів або сумісного спалювання відходів.»
Вказана вимога є необґрунтованою, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Предметом даної закупівлі визначено наступний: «Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації / видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин)»
Предмет даної закупівлі містить в назві послуги з утилізації та послуги з видалення медичних відходів.
Послуги з «Утилізації», зазначені в предметі закупівлі є, по суті, послугами з «Відновлення» в розумінні Закону України «Про управління відходами»
Вимога тендерної документації (у вказаній редакції), в частині надання учасниками у складі пропозиції копії ліцензії або наказу про видачу ліцензії з додатком на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі, фактично, є вимогою надання ліцензії, яка містить щодо відходів відповідно до предмета закупівлі одночасно операції з відновлення та видалення щодо відходів відповідно до предмета закупівлі.
Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ № 301 від 20.03.2024 з додатком до нього про видачу ТОВ "ОЛЕСТАС ЕКО" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, (у т.ч. небезпечних відходів, що є предметом закупівлі).
В той самий час, ліцензія Скаржника не містить щодо небезпечних відходів, що є предметом закупівлі, операцій з відновлення.
Проте, ліцензія Скаржника містить щодо небезпечних відходів, що є предметом закупівлі, операції з видалення.
Крім цього, ЗУ «Про управління відходами» та Наказом МОЗ №1827 від 31.10.2024 «Про затвердження Державних санітарних норм та правил «Порядок управління медичними відходами, у тому числі вимоги щодо безпечності для здоров’я людини під час утворення, збирання, зберігання, перевезення, оброблення таких відходів не встановлено вимог щодо ОБОВ’ЯЗКОВОГО ЗДІЙСНЕННЯ З НЕБЕЗПЕЧНИМИ ВІДХОДАМИ, що є предметом закупівлі ОДНОЧАСНО операцій з відновлення та видалення.
Враховуючи наведене, вказана вимога тендерної документації в такій редакції, в частині надання учасниками ліцензії, яка повинна містити операції з оброблення відходів, які передбачені предметом закупівлі, включно з операціями що можуть бути відновлені (повторно використані або піддані рециклінгу) є дискримінаційною по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.
7. Додаток 5 до тендерної документації містить наступну вимогу:
«9. Для підтвердження стану охорони праці у складі пропозиції надаються: дозвіл Держпраці на вантажо-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів та на експлуатацію обладнання.»
Вказана вимога є необґрунтованною, незаконною і такою, що штучно звужує кількість потенційних учасників, і в тому числі Скаржника та підлягають вилученню із умов тендерної документації як дискримінаційні з наступних підстав.
Дозволи Держпраці на виконання робіт та експлуатацію обладнання видаються відповідно до Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107 «Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки»
Відповідно до тендерної документації предметом закупівлі є:
«Код ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524200-8 - Послуги з утилізації / видалення медичних відходів (Послуги з організації управління небезпечними відходами: комплекс операцій збирання та з подальшим обробленням небезпечних відходів та знищення наркотичних засобів, психотропних речовин)»
Крім цього, такі дозволи Держпраці видає ВИКЛЮЧНО у разі виконання робіт та експулатації обладнання підвищеної небезпеки.
Тендерною документацією та предметом закупівлі не визначено ані видів робіт, ані обсягів робіт, ані переліку обладнання підвищеної небезпеки.
Вказана вимога не узгоджується з предметом закупівлі в цій частині.
Враховуючи наведене, участь в закупівлі зможуть лише ті учасники, які у складі пропозиції нададуть САМЕ дозвіл Держпраці на вантажо-розвантажувальні роботи за допомогою машин і механізмів та на експлуатацію обладнання, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників закупівлі, у тому числі Скаржника.