Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 10305-р/пк-пз від 30.06.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ПОЖЗАБЕЗПЕЧЕННЯ Л" (код ЄДРПОУ: 42441853) від 21 червня 2025 № UA-2025-06-17-003154-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 24.06.2025 № 9978-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що додаток 2 Документації містить інформацію про технічну специфікацію щодо предмета закупівлі "Послуги з вогнезахисної обробки дерев'яних конструкцій даху будівель закладів освіти". Зокрема, відповідно до вимог пункту 8 додатку 2 Документації зазначено, що з метою уникнення хибних обсягів робіт, запобігання виникненню ризиків на об’єкті та при розрахунку ціни пропозиції учасника Процедури закупівлі (договірної ціни) учасник визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок. Для цього учаснику доцільно обстежити* об’єкти Замовника з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на об’єкті.
Обстеження об’єктів здійснюється в робочі дні (понеділок-п’ятниця) та в межах робочого часу з 08:00 год. до 15:00 год.
Результатом обстеження представником учасника об’єкта, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій відповідно до цієї Документації є акт обстеження об’єкта, який підписується представниками Замовником та учасником до завершення часу на прийом Пропозицій, зміст якого підтверджує обстеження учасником (представником учасника) об’єкт надання послуг з вогнезахисного просочування. Повноваження представника учасника підтверджуються шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику Замовника оригіналу документа, що підтверджує посаду керівника учасника та документа, що посвідчує особу такого керівника, а у випадку, якщо учасника представляє інша особа – шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику Замовника оригіналу довіреності, виданої керівником учасника для уповноваженого представника учасника та документу, що підтверджує особу такого представника.
*обстеження об’єктів Замовника до завершення часу на Пропозицій не є обов’язковою вимогою даної закупівлі.
Зразок:
АКТ огляду об’єкта "Дата огляду "_____" _____________ 2025 року Представник від Учасника: __________________________ (ПІБ) Представник від Замовника: ________________________ (ПІБ) Нами проведено обстеження об’єкта щодо надання послуг з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій даху будівель закладів освіти, код за ДК 021:2015 - 77220000-8 Послуги з просочування деревини, в присутності представника Замовника, з метою погодження наданих об’ємів надання послуг/виконання робіт в таблиці додатку 2 Документації.
Учасник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______ м.п.
Замовник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______ м.п.
Підписи обох сторін (накладання печатки (якщо використовується у діяльності))".
Скаржник повідомляє, що зазначена вище вимога Документації щодо здійснення обстеження об’єктів Замовника, результатом якого є акт обстеження об’єкта, який підписується представниками Замовника та учасником до завершення часу на прийом Пропозицій, дискримінує останнього, порушує право Скаржника на конфіденційність інформації до моменту розкриття Пропозицій в порядку, передбаченому Законом з урахуванням Особливостей, обмежує його право на участь у даній Процедурі закупівлі.
Скаржник вважає, що відповідна вимога несе у собі корупційні ризики, адже для участі у тендері Скаржнику необхідно відвідати об’єкти Замовника для обстеження деревини горищних приміщень та оформити акт обстеження об’єкта підписаний Замовником та Скаржником. Встановлена вимога є незаконною та такою, що порушує права учасників, у тому числі Скаржника, та принципи публічних закупівель.
На думку Скаржника, встановлення Замовником дискримінаційної вимоги щодо обстеження об’єкта Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та підписання акту обстеження об’єкту підписаного сторонами є необґрунтованою та такою, що суперечить вимогам Закону з урахуванням Особливостей, адже за таких умов, з підстав, незалежних від суб'єкта господарювання, у тому числі Скаржника, Замовник може маніпулювати ситуацією та не надати можливість обстежити об’єкт Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та не підписати акт обстеження об’єкта між Замовником та Скаржником, що в подальшому може стати з незалежних від Скаржника підстав причиною відхилення його Пропозиції.
Замовником при підготовці Документації не враховано норми чинного законодавства України, умови якої містять дискримінаційний підхід, що обмежує конкуренцію серед учасників, зокрема Скаржника.
Скаржник зазначає, що за таких умов участь у Процедурі закупівлі зможуть прийняти тільки ті суб’єкти господарювання, які зможуть обстежити об’єкт Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та оформлять акт обстеження об’єкта підписаний Замовником та Скаржником, що є дискримінацією по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі і по відношенню до Скаржника.
Скаржник просить зобов’язати Замовника видалити пункт 8 додатку 2 Документації.
Замовник зазначає, що вимога щодо попереднього відвідування та огляду об'єкта є першочерговим кроком перед виконанням розрахунків вартості робіт та подання Пропозиції.
Дана вимога спрямована на ознайомлення з об’ємом, умовами, документацією виконання робіт, що в свою чергу дасть потенційному учаснику максимальне розуміння можливості реалізації проєкту. Огляд дає можливість огляду місця, де планується виконувати роботи, дає можливість оглянути наявні будівлі чи споруди навкруги, оцінити їх розташування тощо, а також дозволяє учаснику на місці скласти об’єктивну кваліфіковану оцінку об’єму робіт. Дана можливість дозволяє учаснику максимально точно скласти свою цінову пропозицію і не допустити в подальшому її безпідставного корегування вартості робіт, що безумовно відповідає принципу максимальної економії та ефективності, закріпленому в пункті 2 частини першої статті 5 Закону. За необхідності, під час перебування на об’єктах учасники можуть отримати всю необхідну для нього інформацію, яка буде потрібна.
Замовник повідомляє, що всі потенційні учасники мають рівні можливості для відвідуванні об’єкта, оскільки положення Документації ніяким чином не мають критеріїв, визначеного часу, умови тощо. Відвідування фізичною особою (представником учасника) об’єкту взагалі не має ніякої інформації, оскільки вимогою щодо відвідування не передбачено, що потенційний учасник повинен зазначати свій ідентифікаційний код, паспортні дані чи код ЄДРПОУ підприємства, чи назву установи, чи організації, чи будьяку іншу інформацію, крім ПІБ та посади.
Таким чином, дана вимога не порушує права учасників та наступні принципи закупівель:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія, ефективність та пропорційність;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
До того ж, враховуючи звернення учасника від 20.06.2025 через електронну систему закупівель, Замовником було прийнято рішення від 23.06.2025 № 50 про внесення змін до пункту 8 додатку 2 Документації і змінено вимогу пункту 8 додатку 2 Документації у такій редакції: "З метою уникнення хибних обсягів робіт, запобігання виникненню ризиків на об’єкті та при розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) учасник визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок. Для цього учаснику доцільно обстежити* об’єкти Замовника з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на об’єкті.
*обстеження об’єктів Замовника до завершення часу на прийом Пропозицій не є обов’язковою вимогою даної закупівлі".
Замовник зауважує, що Скаржник подав через електронну систему закупівель вимогу від 20.06.2025 про внесення змін до пункту 8 додатку 2 Документації, та не дочекавшись від Замовника відповіді подав 21.06.2025 Скаргу.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію.
Відповідно до додатку 2 Документації Замовник закуповує Послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій даху будівель закладів освіти.
Відповідно до пункту 8 додатку 2 Документації з метою уникнення хибних обсягів робіт, запобігання виникненню ризиків на об’єкті та при розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) учасник визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок. Для цього учаснику доцільно обстежити* об’єкти Замовника з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на об’єкті.
Обстеження об’єктів здійснюється в робочі дні (понеділок-п’ятниця) та в межах робочого часу з 08:00 год. до 15:00 год.
Результатом обстеження представником учасника об’єкта, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій згідно цієї тендерної документації є Акт обстеження об’єкта, який підписується представниками Замовником та учасником до завершення часу на прийом тендерних пропозицій, зміст якого підтверджує обстеження учасником (представником учасника) об’єкт надання послуг з вогнезахисного просочування. Повноваження представника учасника підтверджуються шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику Замовника оригіналу документу, що підтверджує посаду керівника учасника та документу, що посвідчує особу такого керівника, а у випадку, якщо учасника представляє інша особа – шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику замовника оригіналу довіреності, виданої керівником учасника для уповноваженого представника учасника та документу, що підтверджує особу такого представника.
*обстеження об’єктів Замовника до завершення часу на прийом тендерних пропозицій не є обов’язковою вимогою даної закупівлі Зразок:
АКТ огляду об’єкта Дата огляду "_____" _____________ 2025 року Представник від Учасника: __________________________ (ПІБ) Представник від Замовника: ________________________ (ПІБ) Нами проведено обстеження об’єкта щодо надання послуг з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій даху будівель закладів освіти, код за ДК 021:2015 - 77220000-8 Послуги з просочування деревини, в присутності представника Замовника, з метою погодження наданих об’ємів надання послуг/виконання робіт в таблиці Додатку 2 до Тендерної документації.
Учасник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______ м.п.
Замовник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______ м.п.
Підписи обох сторін (накладання печатки (якщо використовується у діяльності)).
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 23.06.2025 було внесено зміни до Документації, зокрема, оскаржувані вимоги пункту 8 додатку 2 Документації викладено в наступній редакції:
"З метою уникнення хибних обсягів робіт, запобігання виникненню ризиків на об’єкті та при розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) учасник визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок. Для цього учаснику доцільно обстежити* об’єкти Замовника з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на об’єкті.
*обстеження об’єктів Замовника до завершення часу на прийом тендерних пропозицій не є обов’язковою вимогою даної закупівлі".
За таких умов, вимоги Документації (в редакції від 23.06.2025) не містять обов'язку щодо здійснення обстеження об’єктів Замовника та складання акту обстеження об’єктів, підписаних представниками Замовника.
Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Припинити розгляд скарги приватного підприємства "ПОЖЗАБЕЗПЕЧЕННЯ Л" (код ЄДРПОУ: 42441853) від 21 червня 2025 № UA-2025-06-17-003154-a.b1.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга, що стосується тендерної документації, прийнятих рішень, дії та бездіяльності Замовника
Пункт 8 Додатку 2 до тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Новопразький ліцей №1 Новопразької селищної ради Олександрійського району Кіровоградської області внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - Послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій даху будівлі закладів освіти, за ДК 021:2015: 77220000-8 Послуги з просочування деревини, оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-06-17-003154-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цієї Скарги.
Відповідно до підпункту 1.1 розділу 3 тендерної документації зазначено, що тендерна пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх установлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх установлення замовником), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, у т.ч. відповідно до вимог абзацу 1 частини 3 статті 22 Закону.
Відповідно до пункту 6 розділу 3 тендерної документації зазначено, що інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації «Технічна специфікація».
Додаток 2 до тендерної документації містить інформацію про технічну специфікацію щодо предмету закупівлі «Послуги з вогнезахисної обробки дерев'яних конструкцій даху будівель закладів освіти».
Зокрема, відповідно до вимог пункту 8 Додатку 2 до тендерної документації, зазначено:
«З метою уникнення хибних обсягів робіт, запобігання виникненню ризиків на об’єкті та при розрахунку ціни пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни) учасник визначає умови, які б запобігали виникненню ризикових ситуацій або компенсували його втрати на такий випадок. Для цього учаснику доцільно обстежити* об’єкти Замовника з метою виявлення проблем, що можуть виникнути на об’єкті.
Обстеження об’єктів здійснюється в робочі дні (понеділок-п’ятниця) та в межах робочого часу з 08:00 год. до 15:00 год.
Результатом обстеження представником учасника об’єкта, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій згідно цієї тендерної документації є Акт обстеження об’єкта, який підписується представниками Замовником та учасником до завершення часу на прийом тендерних пропозицій, зміст якого підтверджує обстеження учасником (представником учасника) об’єкт надання послуг з вогнезахисного просочування. Повноваження представника учасника підтверджуються шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику Замовника оригіналу документу, що підтверджує посаду керівника учасника та документу, що посвідчує особу такого керівника, а у випадку, якщо учасника представляє інша особа – шляхом пред’явлення під час огляду уповноваженому представнику замовника оригіналу довіреності, виданої керівником учасника для уповноваженого представника учасника та документу, що підтверджує особу такого представника.
*обстеження об’єктів Замовника до завершення часу на прийом тендерних пропозицій не є обов’язковою вимогою даної закупівлі
Зразок:
АКТ
огляду об’єкта
Дата огляду «_____» _____________ 2025 року
Представник від Учасника: __________________________ (ПІБ)
Представник від Замовника: ________________________ (ПІБ)
Нами проведено обстеження об’єкта щодо надання послуг з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій даху будівель закладів освіти, код за ДК 021:2015 - 77220000-8 Послуги з просочування деревини, в присутності представника Замовника, з метою погодження наданих об’ємів надання послуг/виконання робіт в таблиці Додатку 2 до Тендерної документації.
Учасник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______
м.п.
Замовник ______назва_________ ______підпис_________ _____ПІБ______
м.п.
Підписи обох сторін (накладання печатки (якщо використовується у діяльності)).»
Зазначена вище вимога тендерної документації щодо здійснення обстеження об’єктів Замовника, результатом якого є акт обстеження об’єкта, який підписується представниками Замовника та учасником до завершення часу на прийом тендерних пропозицій, дискримінує останнього, порушує право Скаржника на конфіденційність інформації до моменту розкриття тендерних пропозицій в порядку, передбаченому Законом № 922-VIII з урахуванням Особливостей, обмежує його право на участь у даній процедурі закупівлі.
Відповідна вимога несе у собі корупційні ризики, адже для участі у тендері Скаржнику необхідно відвідати об’єкти Замовника для обстеження деревини горищних приміщень та оформити акт обстеження об’єкта підписаний Замовником та Скаржником. Встановлена вимога є незаконною та такою, що порушує права учасників, у тому числі Скаржника, та наступні принципи закупівель:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія, ефективність та пропорційність;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Крім цього, встановлення Замовником дискримінаційної вимоги щодо обстеження об’єкта Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та підписання акту обстеження об’єкту підписаного сторонами є необґрунтованою та такою, що суперечить вимогам Закону № 922-VIII з урахуванням Особливостей, адже за таких умов, з підстав, незалежних від суб'єкта господарювання, у тому числі Скаржника, Замовник може маніпулювати ситуацією та не надати можливість обстежити об’єкт Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та не підписати акт обстеження об’єкта між Замовником та Скаржником, що в подальшому може стати з не залежних від Скаржника підстав причиною відхилення його тендерної пропозиції.
На підставі викладеного можна зробити висновок, що Замовником при підготовці тендерної документації не враховано норми чинного законодавства України, умови якої містять дискримінаційний підхід, що обмежує конкуренцію серед учасників, зокрема Скаржника.
За таких умов участь в Процедурі закупівлі зможуть прийняти тільки ті суб’єкти господарювання, які зможуть обстежити об’єкт Замовника, на якому мають бути виконані послуги з вогнезахисної обробки дерев’яних конструкцій та оформлять акт обстеження об’єкта підписаний Замовником та Скаржником, що є дискримінацією по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі і по відношенню до Скаржника.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги пунктів 1 та 4 частини 1 статті 5 Закону № 922-VIII, частини 4 та 5
статті 5 Закону № 922-VIII та частини 4 статті 22 Закону № 922-VIII, якими забороняється будь-яка дискримінація та обмеження права на участь у публічних закупівлях щодо учасників, в тому числі щодо Скаржника.
Просимо Комісію розглянути питання щодо внесення змін до тендерної документації, а саме зобов’язати Замовника видалити пункт 8 Додатку 2 до тендерної документації
Як доказ порушення права Скаржника на участь у Процедурі закупівлі надаємо:
- Постанову Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 року № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування»;
- Закон України «Про публічні закупівлі».