ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти (Бензин А-95 та дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи «Муніципальна варта»...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№10303-р/пк-пз від 30.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 20 червня 2025 № UA-2025-05-27-009764-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 24.06.2025 №9967-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації передбачає, зокрема, відпуск нафтопродуктів Замовнику здійснюється цілодобово по талонах (скретч-картах), що є підставою для відвантаження нафтопродуктів на АЗС учасника-переможця, що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області.

Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності: АЗС, що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області.

Скаржник зазначає, що планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги).

Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

Мережа АЗС БРСМ-Нафта, яку пропонує Скаржник, може задовільнити потребу Замовника в отриманні Товару (згідно з номенклатурою предмета закупівлі) протягом 2025 року та відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (Додаток 6 Документації), але, при цьому об’єктів автозаправних (АЗС), що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області зазначена мереж АЗС не має у розпорядженні.

Адреси АЗС мережі БРСМ-Нафта в безпосередній близькості до міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області:

АДРЕСА АЗС: Одеська область, Овідіопольський район, смт.

Великодолинське, вулиця Чорноморська, 100 (GPS координати: N46°21'25.1136" E30°35'6.5219999999999") - АЗС знаходиться в безпосередній територіальній близькості до міста Чорноморська.

АДРЕСА АЗС: Одеська область, с. Бурлача Балка, вулиця Шкільна, 81 (GPS координати: N46°21'14.9688" E30°39'53.0568") - АЗС знаходиться в безпосередній територіальній близькості до міста Чорноморська.

Зазначені АЗС знаходяться за юридичною адресою за адміністративнотериторіальними межами міста Чорноморська, але при цьому в безпосередній близькості до міста, що свідчить про наявність дискримінаційної умови в Документації для Скаржника в частині умови щодо місцезнаходження АЗС (АЗС, що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області).

Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимогу щодо місцезнаходження АЗС в окремо визначеному радіусі, Замовник фактично встановлює умови, за якими прийняти участь у закупівлі зможе виключно 1 мережа АЗС, а отже виконати таку умову зможе один постачальник.

Також, оскільки відпуск палива за талонами, емітованими мережею БРСМ-Нафта (Додаток № 2 до Скарги), здійснюється по всій території України, - Скаржник може запропонувати Замовнику здійснення заправки у всій мережі АЗС БРСМ-нафта по всій території України (Карта розташування АЗС БРСМ-Нафта зображення на офіційному сайті мережі за посиланням https://brsm-nafta.com/map).

Щодо обґрунтування Замовника "Розташування АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області обґрунтована наявними потребами Замовника з урахуванням помірних експлуатаційних витрат та доцільності обмеження холостого проїзду для максимально ефективного використання бюджетного фінансування. У зв'язку з зазначеним та враховуючи, що Розпорядженням Чорноморського міського голови від 27.01.2025 № 24 "Про встановлення на 2025 рік лімітів на пально - мастильні матеріали" чітко затвердженні ліміти на пальне для службових автомобілів Замовника, розрахунок яких проводився без урахування холостого проїзду, з метою дотримання принципів Закону, а саме максимальної економії та ефективності, Замовником було прийнято рішення провести закупівлю з певними характеристиками щодо розташування АЗС".

Скаржник звертає увагу, що законодавством передбачено ієрархію нормативноправових актів, зокрема ст. 9 ЗУ "Про правотворчу діяльність" визначає як саме структурується законодавство України від актів вищої юридичної сили до актів нижчої юридичної сили (стаття 19 відповідного Закону) та включає:

1) Конституцію України - Основний Закон України;

2) закони;

3) підзаконні нормативно-правові акти:

а) постанови Верховної Ради України, що містять норми права (далі - постанови Верховної Ради України);

б) укази Президента України, що містять норми права (далі - укази Президента України);

в) постанови Кабінету Міністрів України, що містять норми права (далі - постанови Кабінету Міністрів України);

г) накази міністерств, що містять норми права (далі - накази міністерств);

ґ) акти інших державних органів, що містять норми права (далі - нормативно-правові акти інших державних органів);

д) постанови Верховної Ради Автономної Республіки Крим, постанови Ради міністрів Автономної Республіки Крим, накази міністерств Автономної Республіки Крим, що містять норми права (далі - нормативно-правові акти органів влади Автономної Республіки Крим);

е) розпорядження голів місцевих державних адміністрацій (з урахуванням особливостей, визначених статтею 7 цього Закону), накази керівників структурних підрозділів місцевих державних адміністрацій, що містять норми права (далі - акти місцевих державних адміністрацій);

є) акти органів місцевого самоврядування, що містять норми права (далі нормативно-правові акти місцевого самоврядування), з урахуванням особливостей, визначених статтею 7 цього Закону.

Тобто, кожний нормативно правовий акт має юридичну силу, яка за своєю властивістю та властивістю встановлених ними норм права – має ієрархічну підпорядкованість у системі нормативно-правових актів.

Отже, з урахуванням норм законодавства Скаржник наголошує, що Закони та Постанови КМУ мають більшу юридичну силу, ніж Розпорядженням Чорноморського міського голови, а застосування статті 5 Закону, яка передбачає здійснення закупівель у відповідності до встановлених в цій статті принципів, таких як: недискримінація учасників та рівне ставлення до них, а також - заборону для Замовників встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.

Замовник зазначає, що у пункті 33 рекомендацій Антимонопольного Комітету України від 09 квітня 2020 р. № 17-рк, зазначається "Як встановлено під час розгляду скарг, зазвичай у межах визначеної території наявні АЗС, як правило, одного власника та/або афілійованих із ним суб'єктів господарювання. Зазначене призводить до звуження кола потенційних учасників торгів, відтак встановлення замовником наведених вище умов тендерної документації без належного обґрунтування порушує один із принципів здійснення закупівель, визначених статтею 3 Закону про закупівлі, а саме недискримінацію учасників. Отже, визначені в тендерній документації вимоги до розташування АЗС потенційних учасників мають, як і відповідати обґрунтованим потребам Замовника, так і забезпечувати можливість конкуренції між учасниками під час проведення процедури закупівель".

У новій редакції додатку 5 Документації було надано належне обґрунтування.

Замовником у Документації не встановлюється радіус, у якому повинні бути АЗС учасника, Замовником встановлено, що АЗС учасника повинні бути розташовані у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області, що своєю чергою обґрунтовується тим, що Замовник зареєстрований та знаходиться у місті Чорноморську, Одеського району, Одеської області, постійне місце дислокації автомобілів Замовника також знаходиться у місті Чорноморську, Одеського району, Одеської області, заправка автомобілів Замовника у інших населених пунктах призведе до необґрунтованого використання бюджетних коштів. Крім цього таке розташування АЗС обґрунтоване наявними потребами Замовника, помірними експлуатаційними витратами, доцільності обмеження холостого проїзду для максимально ефективного використання бюджетного фінансування та з урахуванням затверджених лімітів на пально - мастильні матеріали. Тому для дотримання принципів Закону, а саме максимальної економії та ефективності, Замовником було прийнято рішення провести закупівлю з певними характеристиками щодо розташування АЗС учасників.

Також в обґрунтування вимоги щодо наявності у учасника не менше 2 АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області, повідомляємо, що Бензин А-95 та дизельне паливо Замовником купується виключно для службових автомобілів Замовника, задіяних у реагуванні на виклики, які надходять на гарячу лінію Замовника, здійснені патрулювання території міста Чорноморська, задіяних під час спільної роботи з правоохоронними органами, органами місцевого самоврядування, іншими службами міста Чорноморська тощо. Придбання пального здійснюється за рахунок коштів місцевого бюджету. Враховуючи, що витрати палива для службових автомобілів становлять 13,78 літрів бензину на 100 км для RENAULT DUSTER, реєстраційний номер ВН 1590 ТК, 9,8 літрів дизельного палива на 100 км для HYNDAI SANTA FE, реєстраційний номер BH 4746 РО, 6,7 літрів бензину на 100 км для RENAULT LOGAN, реєстраційний номер ВН 2623 КК та 7,8 літрів дизельного палива на 100 км для RENAULT DUSTER, реєстраційний номер ВН 9917 ОО, для максимально ефективного використання бюджетного фінансування є доцільним обмежити холостий проїзд.

Разом з тим, Замовником перед оголошенням відкритих торгів на закупівлю пального було проведено аналіз щодо наявності АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області для того, щоб переконатися в необмеженості кола учасників, які можуть прийняти участь у закупівлі. За результатами цього аналізу підтверджено безумовне конкурентне середовище для закупівлі даного виду товару, оскільки на зазначеній відстані від адреси Замовника знаходяться наступні АЗС:

АЗС "Мотто";

АЗС "Energy point";

АЗС "TATOIL";

АЗС "Mustang";

АЗС "AMIC-Energy".

Провівши прості розрахунки за допомогою відкритого порталу "Google Maps" було встановлено, що найкоротшій маршрут від місцезнаходження Замовника до АЗС Скаржника, розташованої за адресою Одеська область, с. Бурлача Балка, вулиця Шкільна, 81, складає 12,4 км в одну сторону, а до АЗС, розташованої за адресою Одеська область, Овідіопольський район, смт. Великодолинське, вулиця Чорноморська, 100 найкоротшій маршрут складає 10,7 км в одну сторону.

Зазначені відстані у 12,4 км та 10,7 км в одну сторону суттєво збільшує витрати на холостий проїзд (необґрунтоване використання бюджетних коштів), що для Замовника є неприпустимим.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить технічну специфікацію та передбачає зокрема:

№ 1.

Найменування товару Характеристика Кількість Бензин А-95 Дизельне паливо Відповідність ДСТУ 7687:2015 6 200 літрів Відповідність ДСТУ 11 600 літрів 7688:2015 Відпуск нафтопродуктів Замовнику здійснюється цілодобово по талонах (скретчкартах), що є підставою для відвантаження нафтопродуктів на АЗС учасника-переможця, що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області.

Розташування АЗС у межах міста Чорноморська, Одеського району, Одеської області обґрунтована наявними потребами Замовника з урахуванням помірних експлуатаційних витрат та доцільності обмеження холостого проїзду для максимально ефективного використання бюджетного фінансування. У зв'язку з зазначеним та враховуючи, що Розпорядженням Чорноморського міського голови від 27.01.2025 № 24 "Про встановлення на 2025 рік лімітів на пально - мастильні матеріали" чітко затвердженні ліміти на пальне для службових автомобілів Замовника, розрахунок яких проводився без урахування холостого проїзду, з метою дотримання принципів Закону, а саме максимальної економії та ефективності, Замовником було прийнято рішення провести закупівлю з певними характеристиками щодо розташування АЗС.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання не менше 2-х АЗС яких в обов’язковому порядку розташовані саме у межах міста Чорноморська, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додаток 5 Документації передбачає, зокрема, Замовник отримує на АЗС Бензин А-95 та Дизельне паливо за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної.

Замовник визначає дискримінаційну умову щодо терміну дії талонів: протягом одного року з дати видаткової накладної.

Варто звернути увагу, що згідно з поясненням Тлумачного словника, слово "протягом" - уживається при позначенні часу існування кого-, чого-небудь, тривання якоїнебудь дії, якогось процесу і т. ін.

"Рік" – це одиниця літочислення, проміжок часу, близький до періоду одного обертання Землі навколо Сонця; має 12 календарних місяців.

ОТЖЕ, "протягом року з дати видаткової накладної" - це проміжок часу (термін), який складає 12 місяців з дати виписки видаткової накладної.

Така умова Документації щодо терміну дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою, в тому числі як і строк дії Договору.

Проєкт договору (згідно з Додатком 6 Документації) містить наступні умови:

1.1. Постачальник зобов’язується передати пально-мастильні матеріали (талони) у власність Замовника, а саме Бензин А-95 та Дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік (ДК 021:2015 Код 09130000-9 - Нафта і дистиляти) (далі - Товар), зазначений в п 1.2. цього Договору, а Замовник — прийняти і оплатити товар.

3.1.Строк поставки товару згідно заявок Замовника: з дня підписання договору до 31.12.2025.

11.1. Договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення його печатками Сторін (у разі їх використання) і діє до 31 грудня 2025 року. Закінчення строку дії Договору не звільняє Сторони від виконання тих зобов’язань, що лишилися невиконаними.

П. 4.4. Розділу І Документації передбачає строк поставки товарів: до 31 грудня 2025 року.

Форма оголошення Замовника передбачає строк поставки товарів: Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: до 31 грудня 2025 року.

При цьому, умовами процедури передбачено термін дії талонів – протягом одного року з дати видаткової накладної.

Закупівля оголошена Замовником та опублікована в електронній системі закупівель 27.05.2025, строк прийому пропозицій визначено до 25.06.2025, а з урахуванням строків підписання договору (згідно п. 49 Особливостей), отримання талонів на отримання (придбання) нафтопродуктів Замовником можливе не раніше липня 2025 року.

Розрахунок: з урахуванням вимоги Замовника в частині терміну дії талонів (протягом одного року з дати видаткової накладної, тобто – протягом 12 місяців з дати видаткової накладної), термін дії останніх повинен закінчуватись не раніше липня 2026 року.

Умови Документації щодо терміну дії талонів не узгоджуються з Проєктом договору (в частині строку його дії – до 31.12.2025, строку поставки Товару – до 31.12.2025) та строку дії талонів (з урахуванням вищезазначеного розрахунку – до липня 2026 року).

Скаржник додає, що згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 за № 281/171/578/155 (далі - Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.

Згідно з розділом І Інструкції ця Інструкція встановлює єдиний порядок організації та виконання робіт, пов'язаних з прийманням, транспортуванням, зберіганням, відпуском та обліком товарної нафти (далі - нафта) і нафтопродуктів.

Згідно пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Інструкція передбачає визначення Талон та норми здійснення відпуску за ним:

Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами:

10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.

При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.

Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативноправовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.

Інструкція не визначає норму строку дії талонів для емітента таких талонів/мережі АЗС, не встановлює обмежень щодо термін дії облікових документів на відпуск нафтопродуктів. Мережа АЗС, яку може запропонувати Суб’єкт оскарження – не має талонів строком дії 12 місяців, що визначає факт наявності дискримінаційної умови для Суб’єкта оскарження.

Замовник забезпечує свої права на отримання палива протягом строку дії Договору про закупівлі, який згідно Проєкту договору - закінчується 31.12.2025. Як і визначає обов’язок Постачальника поставити таке паливо до 31.12.2025.

Але, визначаючи термін дії талонів який є набагато більшим, ніж строк дії Проєкту договору та строк постачання Товару за ним (та згідно з умовами Документації), Замовник встановлює умови, що не узгоджуються між собою. Більш того, порушують права учасників з огляду на встановлення обов’язку постачання палива після закінчення строку дії договору.

При тому, що згідно з планом закупівлі, така відбувається відповідно до поточних бюджетних призначень на 2025 рік, а отже наявність права на отримання Товару у липні 2026 року (з урахуванням проведення закупівлі згідно з поточним бюджетним призначенням на 2025 рік) – не може передбачатись для Замовника згідно чинного Бюджетного кодексу України.

Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМНафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступну умову Документації: "протягом одного року з дати видаткової накладної".

Замовник зазначає, що відповідно до п.1.1 Проєкту договору:

"Постачальник зобов’язується передати пально-мастильні матеріали (талони) у власність Замовника.

Невибраний Товар (* у вигляді довірчих документів "талонів" (бланківдозволів)/скретч-карток), є зобов’язанням Постачальника".

Тобто предметом договору є саме Товар у вигляді довірчих документів "талонів" (бланків-дозволів)/скретч-карток, які Замовник планує отримати до закінчення строку дії договору та використовувати їх протягом календарного року з моменту коли постачальник надасть Замовнику видаткову накладну.

Слід зазначити, що ні додатком 5 Документації, ні проєктом договору, не передбачений термін дії талонів, у додатку 5 Документації та у проєкті договору зазначено, що "Замовник отримує на АЗС Бензин А-95 та Дизельне паливо за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної".

У даному випадку річ йде не про строк дії талонів, а про можливість Замовника отримати пальне згідно з придбаним товаром – талонами.

Закупівлею передбачається отримання товару – талонів протягом всього 2025 року частинами щомісяця, у тому числі, і у грудні 2025 року. У разі задоволення вимоги Скаржника щодо виключення умови про отримання на АЗС Бензину А-95 та Дизельного палива за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної, призведе до того, що Замовник не зможе скористатись придбаним товаром – талонами, які він отримає у грудні 2025 року та скоріш за все талонами, які він отримає у листопаді 2025 року.

Згідно з формою Оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу, строк поставки товару – 31 грудня 2025 року.

Частиною сьомою статті 180 Господарського кодексу України передбачено, що Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. Але зобов'язання сторін, що виникли на підставі договору, в момент закінчення строку його дії за будь-яких умов не припиняються. Строк дії договору не є терміном дії зобов'язання. Закінчення строку дії договору не є підставою для припинення визначених ним зобов'язань оскільки згідно зі статтею 599 Цивільного кодексу України, ч. 1 статті 202 Господарського кодексу України такою умовою є виконання, проведене належним чином.

Умови договору Документації відповідають вимогам законодавства (термін дії договору не перевищує один бюджетний рік). Однак Замовник, закуповуючи товар талони, планує використовувати його протягом календарного року. У зв’язку із цим Замовником встановлена умова щодо отримання на АЗС Бензину А-95 та Дизельного палива за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної.

Встановлення умови щодо отримання на АЗС Бензину А-95 та Дизельного палива за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної дозволяє конкретизувати обсяг закупівлі з урахуванням фактичних витрат палива та потреби на наступний період.

Замовник не вважає встановлення цієї умови дискримінаційною вимогою, оскільки талон це документ, який підтверджує право покупця на отримання вже оплаченого палива, що зберігається на АЗС на умовах, узгоджених між Замовником та Постачальником.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить технічну специфікацію та передбачає зокрема:

№ 1.

Найменування товару Характеристика Кількість Бензин А-95 Дизельне паливо Відповідність ДСТУ 7687:2015 6 200 літрів Відповідність ДСТУ 11 600 літрів 7688:2015 Замовник отримує на АЗС Бензин А-95 та Дизельне паливо за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної.

Термін поставки товару: з дати підписання договору до 31 грудня 2025 року.

Додаток 6 Документації містить проєкт договору:

1.1. Постачальник зобов’язується передати пально-мастильні матеріали (талони) у власність Замовника, а саме Бензин А-95 та Дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік (ДК 021:2015 Код 09130000-9 - Нафта і дистиляти) (далі - Товар), зазначений в п 1.2. цього Договору, а Замовник — прийняти і оплатити товар.

3.1.Строк поставки товару згідно заявок Замовника: з дня підписання договору до 31.12.2025 року.

11.1. Договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення його печатками Сторін (у разі їх використання) і діє до 31 грудня 2025 року. Закінчення строку дії Договору не звільняє Сторони від виконання тих зобов’язань, що лишилися невиконаними.

За таких умов, вимоги Документації в частині: "Замовник отримує на АЗС Бензин А95 та Дизельне паливо за талонами протягом одного року з дати видаткової накладної не узгоджується" не узгоджується з терміном поставки товару, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНУ

УСТАНОВУ

"МУНІЦИПАЛЬНА

ВАРТА"

ЧОРНОМОРСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ОДЕСЬКОГО РАЙОНУ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 38363806) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти (Бензин А-95 та дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік) (відповідний код: 09132000-3 – Бензин, 09134200-9-Дизельне паливо)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-27-009764-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на умови ТД