ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти (Бензин А-95 та дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи «Муніципальна варта»...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№9312-р/пк-пз від 11.06.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 30 травня 2025 № UA-2025-05-27-009764-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 03.06.2025 №8750-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності: в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у радіусі 6-ти кілометрів від місцезнаходження Замовника.

Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у додатку № 2 до Скарги).

Мережа АЗС БРСМ-Нафта, яку пропонує суб’єкт оскарження, може задовільнити потребу Замовника в отриманні Товару (відповідно до номенклатурі предмета закупівлі) протягом 2025 року та відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (додаток 6 Документації), але, при цьому об’єктів автозаправних станцій в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС САМЕ у радіусі 6-ти кілометрів від місцезнаходження Замовника (проспект Миру, буд 33, м. Чорноморськ, Одеського району, Одеської області, 68003). - зазначена мереж АЗС не має у розпорядженні.

Адреси АЗС мережі БРСМ-Нафта в радіусі БІЛЬШЕ 6-ти кілометрів від місцезнаходження Замовника (проспект Миру, буд 33, м. Чорноморськ, Одеського району, Одеської області, 68003):

АЗС БРСМ Нафта, вулиця Чорноморська, будинок 100, Великодолинське, Одеська область, 67844 (ВІДСТАНЬ від АЗС до місцезнаходження Замовника складає 8,4 км).

АЗС БРСМ Нафта, вул. Шкільна, будинок 81, Бурлача Балка, Одеська область, 65000 (відстань від АЗС до місцезнаходження Замовника складає 6,2 км).

Зазначені АЗС знаходиться від місцезнаходження Замовника в радіусі більше 6-ти км (а саме: 8,4 км та 6,2 км), що свідчить про наявність дискримінаційної умови в Документації для Суб’єкта оскарження в частині місцезнаходження АЗС.

Суб’єкт оскарження може запропонувати 2 АЗС в безпосередній близькості до підприємства Замовника та визначеного ним радіуса у 6-ть км, але такий радіус більше зазначеного у додатку 5 Документації.

Також оскільки відпуск палива за талонами, емітованими мережею БРСМ-Нафта (Додаток № 2 до Скарги), здійснюється по всій території України, - Скаржник може запропонувати Замовнику здійснення заправки у всій мережі АЗС БРСМ-нафта по всій території України (Карта розташування АЗС БРСМ-Нафта зображення на офіційному сайті мережі за посиланням https://brsm-nafta.com/map).

Суб’єкт оскарження може забезпечити Замовника заправкою автомобілів паливом, з урахуванням норм поставки Товару, встановлених законодавством та умовами тендерної документації, на підставі укладеного партнерського договору з мережею АЗС БРСМ-Нафта.

Скаржник надає також посилання на сайт мережі БРСМ-Нафта https://brsmnafta.com/map.

Замовник зазначає, що Бензин А-95 та дизельне паливо Замовником купується виключно для службових автомобілів Замовника, задіяних у реагуванні на виклики, які надходять на гарячу лінію Замовника, здійснені патрулювання території міста Чорноморська, задіяних під час спільної роботи з правоохоронними органами, органами місцевого самоврядування, іншими службами міста Чорноморська тощо. Придбання пального здійснюється за рахунок коштів місцевого бюджету. Враховуючи, що витрати палива для службових автомобілів становлять 13,78 літрів бензину на 100 км для RENAULT DUSTER, реєстраційний номер ВН 1590 ТК, 9,8 літрів дизельного палива на 100 км для HYNDAI SANTA FE, реєстраційний номер BH 4746 РО, 6,7 літрів бензину на 100 км для RENAULT LOGAN, реєстраційний номер ВН 2623 КК та 7,8 літрів дизельного палива на 100 км для RENAULT DUSTER, реєстраційний номер ВН 9917 ОО, для максимально ефективного використання бюджетного фінансування є доцільним обмежити холостий проїзд.

Разом з тим, Замовником перед оголошенням відкритих торгів на закупівлю пального було проведено аналіз щодо наявності АЗС у радіусі 6 км від місця дислокації машин Замовника для того, щоб переконатися в необмеженості кола учасників, які можуть взяти участь у закупівлі. За результатами цього аналізу підтверджено безумовне конкурентне середовище для закупівлі даного виду товару, оскільки на зазначеній відстані від адреси Замовника знаходяться наступні АЗС:

АЗС "Мотто";

АЗС "Energy point";

АЗС "TATOIL";

АЗС "Mustang";

АЗС "SOCAR" АЗС "AMIC-Energy".

Слід зазначити, що провівши прості розрахунки за допомогою відкритого порталу "Google Maps" було встановлено, що найкоротшій маршрут від місцезнаходження Замовника до АЗС, розташованої за адресою вул. Шкільна, будинок 81, Бурлача Балка, Одеська область, 65000, складає 12,4 км, а до АЗС, розташованої за адресою вулиця Чорноморська, будинок 100, Великодолинське, Одеська область, 67844 найкоротшій маршрут складає 10,7 км.

Зазначені відстані у 12,4 км та 10,7 км суттєво збільшує витрати на холостий проїзд (необґрунтоване використання бюджетних коштів) та спричиняє необґрунтовані витрати робочого часу працівників Замовника, що для Замовника є неприпустимим.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить технічну специфікацію:

№ 1.

Найменування товару Бензин А-95 Характеристика Відповідність ДСТУ 7687:2015 Кількість 6 200 літрів Дизельне паливо Відповідність ДСТУ 7688:2015 11 600 літрів Відпуск нафтопродуктів Замовнику здійснюється цілодобово по талонах (скретчкартах), що є підставою для відвантаження нафтопродуктів на АЗС учасника-переможця, що розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС у радіусі 6-ти кілометрів від місцезнаходження Замовника (проспект Миру, буд 33, м. Чорноморськ, Одеського району, Одеської області, 68003).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, АЗС яких розташовані в обов’язковому порядку не менше 2-х АЗС саме у радіусі 6-ти кілометрів від місцезнаходження Замовника (проспект Миру, буд 33, м.

Чорноморськ, Одеського району, Одеської області, 68003), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну умову щодо наявності Термін дії талонів (скретч-карток) на відпуск товару – не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати поставки.

Така умова тендерної документації Замовника щодо терміну дії талонів та строку поставки товару не узгоджуються між собою, в тому числі як і строк дії Договору.

Проєкт договору (згідно Додатку № 6 до ТД) містить наступні умови:

1.1. Постачальник зобов’язується передати пально-мастильні матеріали (талони) у власність Замовника, а саме Бензин А-95 та Дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік (ДК 021:2015 Код 09130000-9 - Нафта і дистиляти) (далі - Товар), зазначений в п 1.2. цього Договору, а Замовник — прийняти і оплатити товар.

3.1.Строк поставки товару згідно заявок Замовника: з дня підписання договору до 31.12.2025 року.

11.1. Договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення його печатками Сторін (у разі їх використання) і діє до 31 грудня 2025 року. Закінчення строку дії Договору не звільняє Сторони від виконання тих зобов’язань, що лишилися невиконаними.

П. 4.4. розділу І Документації передбачає строк поставки товарів: до 31 грудня 2025 року.

Форма оголошення Замовника передбачає строк поставки товарів: Строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг: до 31 грудня 2025 року.

При цьому, умовами процедури передбачено термін дії талонів – Термін дії талонів (скретч-карток) на відпуск товару – не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати поставки.

Закупівлі оголошена Замовником та опублікована в електронній системі закупівель 27.05.2025, строк прийому пропозицій визначено до 04.06.2025, а з урахуванням строків підписання договору (згідно з п. 49 Особливостей), отримання талонів на отримання (придбання) нафтопродуктів Замовником можливе не раніше червня 2025 року.

РОЗРАХУНОК: з урахуванням вимоги Замовника в частині терміну дії талонів (не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати поставки), термін дії останніх повинен закінчуватись не раніше червня 2026 року.

Умовами тендерної документації щодо терміну дії талонів не узгоджуються з Проєктом договору (в частині строку його дії – до 31.12.2025, строку поставки Товару – до 31.12.2025) та строку дії талонів (з урахуванням вищезазначеного розрахунку – до червня 2026).

Додатково варто зауважити, що згідно з Інструкцією про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом від 20.05.2008 за № 281/171/578/155 (далі Інструкція) – строк дії талонів – не передбачений як обов’язковий реквізит, встановлених емітентом на талоні.

Інструкція передбачає визначення Талон та норми здійснення відпуску за ним:

Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому.

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами:

10.3.3.1 Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.

При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

10.3.3.2 Заправлення за талонами відображається у змінному звіті АЗС за формою N 17-НП.

Оскільки законодавством встановлено виключну інструкцію, яка є нормативноправовою базою для господарської діяльності АЗС, застосування норм відповідної інструкції є обов’язком автозаправної станції.

Інструкція не визначає норму строку дії талонів для емітента таких талонів/мережі АЗС, не встановлює обмежень щодо термін дії облікових документів на відпуск нафтопродуктів. Мережа АЗС, яку може запропонувати Суб’єкт оскарження – не має талонів строком дії 12 місяців, що визначає факт наявності дискримінаційної умови для Суб’єкта оскарження.

Замовник забезпечує свої права на отримання палива протягом строку дії Договору про закупівлі, який згідно Проєкту договору - закінчується 31.12.2025. Як і визначає обов’язок Постачальника поставити таке паливо до 31.12.2025 року.

Але визначаючи термін дії талонів, який є набагато більшим, ніж строк дії Проєкту договору та строк постачання Товару за ним (та відповідно до умов Документації), Замовник встановлює умови, що не узгоджуються між собою. Більш того, порушують права учасників з огляду на встановлення обов’язку постачання палива після закінчення строку дії договору.

При тому, що відповідно до плану закупівлі така відбувається відповідно до поточних бюджетних призначень на 2025 рік, а отже наявність права на отримання Товару у червні 2026 (з урахуванням проведення закупівлі згідно поточного бюджетного призначення на 2025 рік) – не може передбачатись для Замовника відповідно до чинного Бюджетного кодексу України.

Суб’єкт оскарження планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги).

Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

Замовник зазначає, що предметом договору є саме Товар у вигляді довірчих документів "талонів" (бланків-дозволів)/скретч-карток, які Замовник планує отримати до закінчення строку дії договору та використовувати їх протягом календарного року, тобто протягом 12 місяців.

Відповідно до форми Оголошення про проведення відкритих торгів, опублікованої Замовником на сайті уповноваженого органу, строк поставки товару – 31 грудня 2025.

Частиною 7 статті 180 Господарського кодексу України передбачено, що Строком дії господарського договору є час, впродовж якого існують господарські зобов'язання сторін, що виникли на основі цього договору. Але зобов'язання сторін, що виникли на підставі договору, в момент закінчення строку його дії за будь-яких умов не припиняються. Строк дії договору не є терміном дії зобов'язання. Закінчення строку дії договору не є підставою для припинення визначених ним зобов'язань оскільки згідно зі статтею 599 Цивільного кодексу України, ч. 1 статті 202 Господарського кодексу України такою умовою є виконання, проведене належним чином.

Умови договору у складі Документації відповідають вимогам законодавства (термін дії договору не перевищує один бюджетний рік). Однак Замовник, закуповуючи товар, планує використовувати його протягом календарного року, тобто протягом 12 місяців. У зв’язку із цим Замовником встановлена вимога про термін діє талонів не менше 12 місяців від дати їх отримання Замовником.

Встановлення 12-ти місячного терміну використання талонів з дати їх отримання дозволяє конкретизувати обсяг закупівлі з урахуванням фактичних витрат палива та потреби на наступний період. Замовник не вважає встановлення строку дії талонів 12 місяців дискримінаційною вимогою, оскільки талон - це документ, який підтверджує право покупця на отримання вже оплаченого палива, що зберігається на АЗС на умовах, узгоджених між Замовником та Постачальником.

Отже, вимоги Замовника щодо терміну дії талонів та строку поставки товару відповідають чинному законодавству України та не є суперечливими.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить технічну специфікацію:

№ 1.

Найменування товару Бензин А-95 Характеристика Відповідність ДСТУ 7687:2015 Кількість 6 200 літрів Дизельне паливо Відповідність ДСТУ 7688:2015 11 600 літрів Термін дії талонів (скретч-карток) на відпуск товару – не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати поставки, з можливістю безоплатної пролонгації їх дії на строк не менше 2 місяців.

Термін поставки товару: з дати підписання договору до 31 грудня 2025 року.

Додаток 6 Документації містить проєкт договору:

1.1. Постачальник зобов’язується передати пально-мастильні матеріали (талони) у власність Замовника, а саме Бензин А-95 та Дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік (ДК 021:2015 Код 09130000-9 - Нафта і дистиляти) (далі - Товар), зазначений в п 1.2. цього Договору, а Замовник — прийняти і оплатити товар.

3.1.Строк поставки товару згідно заявок Замовника: з дня підписання договору до 31.12.2025 року.

11.1. Договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення його печатками Сторін (у разі їх використання) і діє до 31 грудня 2025 року. Закінчення строку дії Договору не звільняє Сторони від виконання тих зобов’язань, що лишилися невиконаними.

За таких умов, вимоги Документації в частині терміну дії талонів (скретч-карток) на відпуск товару не узгоджується з терміном поставки товару, а тому взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, термін дії талонів (скретчкарток) на відпуск товару яких саме не менше 12 (дванадцяти) місяців з дати поставки, з можливістю безоплатної пролонгації їх дії на строк не менше 2 місяців, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНУ

УСТАНОВУ

"МУНІЦИПАЛЬНА

ВАРТА"

ЧОРНОМОРСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ОДЕСЬКОГО РАЙОНУ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 38363806) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти (Бензин А-95 та дизельне паливо для службових автомобільних транспортних засобів комунальної установи "Муніципальна варта" Чорноморської міської ради Одеського району Одеської області на 2025 рік) (відповідний код: 09132000-3 – Бензин, 09134200-9-Дизельне паливо)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-27-009764-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на умови ТД