Тверде паливо (вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 та брикет паливний вугільний); 09110000-3 - Тверде паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника

Текст рішення

РІШЕННЯ

№8344-р/пк-пз від 26.05.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця МОВЧАНА ОЛЕГА СЕРГІЙОВИЧА (код ЄДРПОУ: 2754202871) від 16 травня 2025 № UA-2025-05-14-007517-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"

– Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 19.05.2025 № 7921-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що згідно з вимогами додатку 4 Документації Замовником зазначено, що закуповуються брикети паливні вугільні із наступними параметрами:

"Теплота згоряння на робочий стан палива, не менше ккал/кг - 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж - 7 Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 80 мм, ширина до 40 мм, висота до 50 мм".

Пунктом 2.4. додатку 5 Документації Замовником теж зазначені вимоги до якості, а саме:

"2.5. Якісні характеристики брикету паливного вугільного:

Теплота згоряння на робочий стан палива, не менш ккал/кг - 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж - 7 Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 80 мм, ширина до 40 мм, висота до 50 мм.

Форма брикету паливного вугільного: овальна або еліпсоподібна або подушкоподібна.

Механічна міцність: не менш 90%(визначається під час випробування методом скидання з висоти 1,5 метра, залишок бою не більш 10%).

Кількість кусків менше 13мм в упаковці не більше 10%".

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що єдиним діючим національним стандартом для брикету вугільного є ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю". Отже, у разі здійснення закупівлі твердого палива (брикет вугільний є твердим паливом), Замовник не може установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені ДСТУ 7493:2013.

Відповідно до п. 1 ДСТУ 7493:2013 цей стандарт поширюється на буре, камʼяне вугілля, антрацит і вугільні брикети — товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувальнь, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об’єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.

Відповідно до п. 5.6., прийнятою до відправлення вважають партію палива, від якої відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096, ДСТУ ISO 13909-2, ДСТУ ISO 13909-3 для оформлення посвідчення про якість. Відповідно до п. 5.1. приймання палива у постачальника проводять за показниками якості, передбаченими в нормативних документах за видами споживання та виробничими показниками якості. Відповідно до п. 5.8. за результатами лабораторних випробувань об’єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов’язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача. Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем, і містити такі данні: назву підприємствапостачальника; назву споживача; номер та дату договору про постачання; номер партії;

номери вагонів або інших транспортних засобів; масу брутто і нетто; позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо; марку вугілля, розмір кусків, назву продукції; значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення.

Відповідно до п. 8 ДСТУ 7493:2013: 8.1. Клас вугілля за розміром встановлюють згідно з ДСТУ 4082 та ДСТУ 4096; 8.2. Визначення зольності на сухий стан палива згідно ГОСТ 11022 або 11055; 8.3. Визначення загальної вологи на сухий стан палива згідно з ГОСТ 11014 або ГОСТ 27314; 8.4. Визначення масової частки кусків розміром менше найнижчої границі у класі крупності згідно з ГОСТ 1916; 8.5. Визначення найнижчої теплоти згоряння за сталого об’єму палива згідно з ДСТУ 1928; 8.6. Визначення загальної сірки на сухий стан палива згідно з ДСТУ 3528 або ГОСТ 2059; 8.7. Визначення виходу летких речовин згідно з ГОСТ 6382.

На підставі зазначеного вище вбачається, що ДСТУ 7493:2013 не встановлює норми про необхідність надання документів, які вимагає Замовник торгів а саме:

"Теплота згоряння на робочий стан палива, не менш ккал/кг - 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж - 7 Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 80 мм, ширина до 40 мм, висота до 50 мм.

Форма брикету паливного вугільного: овальна або еліпсоподібна або подушкоподібна.

Механічна міцність: не менш 90%(визначається під час випробування методом скидання з висоти 1,5 метра, залишок бою не більш 10%).

Кількість кусків менше 13мм в упакованому мішку товару не більш 10%".

ДСТУ 7493:2013 регламентує саме які показники якості повинні обстежуватися при постачанні вугільних брикетів, а не конкретні цифри та розміри, як вимагає Замовник.

Скаржник просить скасувати цю вимогу, яка не відповідає нормам ДСТУ.

Замовник зазначає, що в самій назві ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. ПРАВИЛА приймання за якістю" вказано, що об’єктом є правила приймання, а не безпосередньо продукція. Також про це вказано в сфері застосування даного ДСТУ, а саме, що воно встановлює правила приймання палива та правила оформлення посвідчення якості. Ці правила встановлюються у даному ДСТУ для всіх видів твердого палива, а саме: вугілля буре, кам’яне, антрацит і вугільні брикети.

Крім цього, даний ДСТУ не встановлює жодних якісних чи фізичних нормативних характеристик до брикету паливного вугільного. Це підтверджується Державними підприємством "НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ТК 92 листом № 047 від 21.05.2025. При підготовці відповіді на Скаргу Замовником було направлено запит Державному підприємству "НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ТК 92 щодо наявності стандарту щодо брикетів паливних вугільних, а також вимог до брикетів паливних вугільних у ДСТУ 7493:2013. Замовником було отримано відповідь у листі № 047 від 21.05.2025. Замовник зазначає, що нормативних показників якості та форми брикету вугільного ДСТУ 7493:2013 не надає, а лише надає правила оформлення посвідчення якості.

Таким чином, ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" відноситься до правил, а не до продукцii, яка є предметом закупівлі, адже об’єктом стандартизації ДСТУ 7493:2013 є правила. Тобто, тлумачення скаржником ДСТУ 7493:2013, як нацiонального стандарту для брикету вугiльного паливного є хибним, бо ДСТУ 7493:2013 є нацiональним стандартом по правилам прийомки за якостю та оформлення посвiдчення якостi.

Отже, ДСТУ 7493:2013 не є у розумінні п. 29 Особливостей національним стандартом щодо вимог до брикету паливного вугільного. Виходячи з відповідей дуже поважних профільних закладів, які формують інформативну політику вугільної галузі України, ще раз переконуємось у тому, що ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" не є національним стандартом, який би встановлював вимоги до брикетів паливних вугільних, а є національним стандартом до правил приймання та оформлення посвідчень по якості для таких видів твердого палива, як вугілля буре, антрацит і вугільні брикети. З наданням переліка необхідної інформації по оформленню фактичній якості відвантаженого твердого палива.

При цьому жодних нормативних вимог до брикету вугільного паливного не містить і не є національним стандартом щодо вимог (умов) до брикету паливного вугільного. Таким чином, виходячи з вищенаведеного, при відсутності національного стандарту щодо вимог до брикету паливного вугільного, Замовник має право встановлювати вимоги щодо якості, форми, розміру, міцності, безпечності, брикету паливного вугільного виходячи з технічних умов виробників (які розроблені за уніфікованими правилами розробки СОУ КЗПС 74.902568182-003:2016 "Технічні умови України. Настанови щодо типової побудови, викладення, оформлення, позначення, прийняття та надання чинності"), потреб свого паливного обладнання, необхідності забезпечити опаленням підпорядкований навчальний заклад та умов зберігання брикету паливного вугільного.

Пропозицій на брикет вугільний паливний з аналогічними параметрами на ринку України достатня кількість, а вимога Скаржника не брати на себе абсолютно ніяких зобов’язань по якості брикету є неприйнятною, на думку Замовника.

У скарзі Скаржник вказує, що надане постачальником посвідчення якості повинне містити "Значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення". При цьому Скаржник не приймає нормативні показники, запропоновані та необхідні Замовнику для забезпечення якісної роботи обладнання, називає їх дискримінаційними.

Замовник наголошує, що ДСТУ7493:2013 взагалі не встановлює жодної норми для брикету вугільного паливного, бо він не є національним стандартом щодо вимог до брикету паливного вугільного. ДСТУ 7493:2013 є національним стандартом для правил приймання по якості та правил(перелік) показників заповнення посвідчення якості згідно фактичних показників відвантаженого палива, підтверджені лабораторією для всіх видів твердого палива:

вугілля бурого, камʼяного, антрациту і брикету вугільного. Та правила приймання за якістю(правильне оформлення документу, посвідчення якості, який розроблено виключно для вугілля.) Правила приймання за якістю - маються на увазі правила заповнення документів по фактичній якості.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Предмет закупівлі: Тверде паливо (вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 та брикет паливний вугільний); 09110000-3 - Тверде паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника.

Товар повинен відповідати наступним технічним та якісним характеристикам:

2) Брикет паливний вугільний – розмір брикету - довжина до 80 мм, ширина до 40 мм, висота до 50 мм.

Форма брикетів: овальна або еліпсоподібна або подушкоподібна.

Механічна міцність: не менше 90 % (визначається під час випробування методом скидання з висоти 1,5 метра, залишок бою не більше 10 %).

Кількість кусків менше 13 мм в упаковці не більше 10 %.

Теплота згорання на робочий стан палива – не менше 4000 ккал/кг.

Загальна волога на робочий стан палива – не більше 7 %.

Відповідність до ТУ У.

Додаток 5 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ про закупівлю.

ІІ. ЯКІСТЬ ТОВАРУ

2.4. Якісні характеристики Товару:

… Брикет паливний вугільний – розмір брикету: довжина до 80 мм, ширина до 40 мм, висота до 50 мм.

Форма брикетів: овальна або еліпсоподібна або подушкоподібна.

Механічна міцність: не менше 90 % (визначається під час випробування методом скидання з висоти 1,5 метра, залишок бою не більше 10 %).

Кількість кусків менше 13 мм в упаковці не більше 10 %.

Теплота згорання на робочий стан палива – не менше 4000 ккал/кг.

Загальна волога на робочий стан палива – не більше 7 %.

Відповідність до ТУУ.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються..

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Листом від 30.01.2025 № 20-29.1/11-24ПЗе Комісією було направлено запит Міністерству економіки України, Міністерству енергетики України та Державному підприємству "НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" про надання інформації (з наданням документального підтвердження) щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних" та правомірність встановлення Замовником наведених вище вимог тендерної документації.

Листом від 05.02.2025 №3411-09,11927-08 Міністерство економіки України надало відповідь наступного змісту, зокрема:

"Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 1163 визначено, що функції національного органу стандартизації виконує державне підприємство "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" (далі – ДП "УкрНДНЦ") (вул. Святошинська, 2, м. Київ, 03115, тел. (044) 333-71-52). Каталог національних стандартів та кодексів усталеної практики розміщено на офіційному вебсайті ДП "УкрНДНЦ" (www.uas.gov.ua). При цьому, частинами другою та третьою статті 23 Закону про стандартизацію встановлено, що: 4 національні стандарти та кодекси усталеної практики застосовуються на добровільній основі, крім випадків, якщо обов’язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами; національний орган стандартизації забезпечує розміщення на своєму офіційному вебсайті текстів національних стандартів та кодексів усталеної практики, обов’язковість застосування яких встановлена нормативноправовими актами, а також національних стандартів (крім національних стандартів, гармонізованих з міжнародними і європейськими стандартами та національними стандартами інших країн), розроблених за рахунок бюджетних коштів, у тридцятиденний строк з дня офіційного опублікування таких актів з наданням безоплатного доступу та можливості їх пошуку за датою прийняття та/або номером, назвою, контекстом, галуззю економічної діяльності та іншими параметрами пошуку, визначеними Кабінетом Міністрів України. Враховуючи вищевикладене надсилаємо вищезазначений лист для розгляду та надання інформації Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель".

Листом від 03.02.2025 №010 відокремлений підрозділ "Український науководослідний і проектно-конструкторський

ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА

БРИКЕТУВАННЮ

ВУГІЛЛЯ"

ДЕРЖАВНОГО

ПІДПРИЄМСТВА

"НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" надав відповідь наступного змісту:

"У ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" відсутня інформація, щодо наявності національного стандарту, який би встановлював вимоги до Брикетів паливних вугільних. На цей час вимоги до брикетів паливних вугільних встановлюються технічними умовами підприємств виробників".

Листом від 05.02.2025 №26/1.5-8,3-2451 Міністерство енергетики України надало наступну інформацію, зокрема:

"В Міненерго відсутня інформація щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних".

Враховуючи вище наведене, надані надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що Замовник в п.2.3. Проекту договору зазначив:

"Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ" "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого Товару. Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник".

Однак, тим же п.2.3. Проекту договору зазначено:

"Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах.

Перевірка брикету паливного вугільного на відповідність п.2.4 розділу ІІ цього Договору щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником шляхом відбирання від упакованого мішку Товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах.

Перевірка брикету паливного вугільного на механічну міцність проводиться шляхом триразового скидання брикету паливного вугільного з висоти 1,5 метр на бетонне/асфальтоване покриття. При цьому утворення кусків бою розміром менше 13 мм має складати не більш 10%. До того ж відсотковий обсяг цього залишку визначається як відсоток від маси загальної брикету який підлягає іспиту".

Скаржник зазначає, що вважає таку вимогу дискримінаційною, оскільки у Скаржника виникає питання, якими нормативними актами, ДСТУ керувався Замовник, встановлюючи це в договорі, невже в Замовника є спеціалісти, відповідне обладнання (підлогові ваги, сито з розміром комірки), дозвільні документи проводити відповідні дослідження, адже кількома абзацами вище чітко зазначено, що Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ" "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Тобто, на Постачальника покладаються навіть витрати на такі дослідження в акредитованій лабораторії.

Скаржник зазначає, що стандартами не передбачено проведення Замовником самостійного проведення будь-яких випробувань щодо вмісту кусків менш нижчої границі шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю. Це стосується і перевірки брикету паливного вугільного на відповідність щодо вмісту кусків менш нижчої границі шляхом відбирання від упакованого мішку товару та просіюванню на ситі з розміром комірки та шляхом триразового скидання брикету паливного вугільного з висоти 1,5 метр на бетонне/асфальтоване покриття. Для цього є відповідні спеціалісти акредитованої лабораторії ТОВ" "ІНСПЕКТОРАТ Україна", з яким у Замовника укладений договір, тож ці дослідження мають бути зроблені ними, а не Замовником без відповідного обладнання та спеціалістів.

Замовник зазначає, що виклик лабораторії та оплата проведення аналізу палива завжди виконуються за рахунок постачальника, бюджетних коштів на це не передбачено. Виконати вуглехімічні випробування на місці неможливо.

Проведення простих аналізів для перевірки на вміст наднормового дріб’язку у складі палива та аналіз на міцність шляхом трикратного скидання брикету на бетонну або асфальтовану плиту з еталонною вагою 10 кг, просіювання бою на ситі з коміркою 13 мм та зважування бою, замовник робить своїми силами, це значно знижує затрати Постачальника на сплату лабораторії. Фахівці для виконання цієї роботи та обладнання (підлогові ваги на 20 кг, сито 1м*1м з коміркою 13 мм, відро 10 кг) є в наявності у котельній закладу.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ про закупівлю.

ІІ. ЯКІСТЬ ТОВАРУ

2.3. Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ" "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого Товару. Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50 000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником шляхом відбирання від партії товару 70-100 кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах.

Перевірка брикету паливного вугільного на відповідність п. 2.4 розділу ІІ цього Договору щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником шляхом відбирання від упакованого мішку Товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах.

Перевірка брикету паливного вугільного на механічну міцність проводиться шляхом триразового скидання брикету паливного вугільного з висоти 1,5 метр на бетонне/асфальтоване покриття. При цьому утворення кусків бою розміром менше 13 мм має складати не більш 10 %. До того ж відсотковий обсяг цього залишку визначається як відсоток від маси загальної брикету який підлягає іспиту.

Брикет паливний вугільний має бути виготовлений з вугілля яке відповідає нормам та хімічним властивостям кам’яного вугілля. У складі не повинно міститися домішок стороннього органічного, неорганічного, нафтохімічного походження, які можуть впливати на теплотворні та екологічні властивості брикету. Також не повинні міститися відходи вуглепереробки, а саме шлам вугільний.

Претензії по якості Товару спрямовуються Постачальнику в письмовій формі на протязі 5 (п’яти) робочих днів від дати його поставки.

У всіх інших випадках Товар вважається переданим Постачальником та прийнятим Замовником по якості та вазі. Постачальник не несе відповідальності за погіршення якісних показників поставленого Товару, що сталося внаслідок неналежного його зберігання в місцях зберігання Замовника, куди було доставлено Товар відповідно до заявки останнього.

За таких умов, Документацією встановлено, що саме Замовник проводить перевірку якості вугілля та брикета паливного вугільного, у зв'язку з чим, Замовник з незалежних від учасника підстав може визначити продукцію такою, що не відповідає вимогам Замовника, що в подальшому може призвести до дострокового розірвання договору.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.

Скаржник зазначає, що вимогами Документації Замовником вимагається:

"Оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого брикету паливного вугільного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого брикету паливного вугільного учаснику торгів, щодо відвантаження брикету паливного вугільного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником)".

Згідно з п.5 розділу ІІІ додатку 1 Документації Замовником вимагається "оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції".

Згідно з п.6 розділу ІІІ додатку 1 Документації Замовником вимагається "Оригінал або копію технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонований брикет паливний вугільний" Згідно з п.6 розділу ІІІ додатку 1 Документації Замовником вимагається :

"5. Оригінал або завірена копію Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідку з посиланням на Реєстр висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи(в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на технічні умови відповідно до яких виробляється брикет паливний вугільний).".

Скаржник, посилаючись на вимоги пункту 29 Особливостей, зазначає, що єдиним діючим національним стандартом для брикету вугільного є ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю". Отже, у разі здійснення закупівлі твердого палива (брикет вугільний є твердим паливом), Замовник не може установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені ДСТУ 7493:2013.

Відповідно до п. 1 ДСТУ 7493:2013 цей стандарт поширюється на буре, камʼяне вугілля, антрацит і вугільні брикети — товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувальнь, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об’єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.

Відповідно до п. 5.6., прийнятою до відправлення вважають партію палива, від якої відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096, ДСТУ ISO 13909-2, ДСТУ ISO 13909-3 для оформлення посвідчення про якість. Відповідно до п. 5.7. під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортносупроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість. Відповідно до п. 5.8. за результатами лабораторних випробувань об’єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов’язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача. Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем.

Відтак, вбачається, що чинним стандартом для даного виду товару передбачено надання лише посвідчення про якість, жодних інших документів, в тому числі і наведених вище вимог Документації, таким Стандартом не передбачено.

Отже, єдиним документом для брикету вугільного, який передбачено національним стандартом, є посвідчення про якість. Замовник повинен внести відповідні зміни до тендерної документації для усунення невідповідності вимогам чинного законодавства в сфері публічних закупівель.

Замовник зазначає, що брикет паливний вугільний виготовлений із вугілля різних марок з додаванням звʼязуючих компонентів. Тобто, брикет має у своєму складі ті ж речовини, такі як хлор, мишʼяк, кадмій, тощо, що і вугілля з якого він зроблений. Розгорнутий аналіз будь-якого вугілля можливо визначити тільки в сертифікаті генетичних, технічних та якісних характеристик, який видає пiдроздiл ТК-92 при ДП НПЦ ВУГЛЕIННОВАЦIЯ. При роботі із шкільними закладами це дуже важливо, щоб запобігти поганому впливу на здоровʼя дітей. І ця вимога стосується також всіх видів вугілля, і це відображено у національному стандарті на вугілля ДСТУ 7146:2010 "Вугілля камʼяне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" Тому, вбачаючи, що національний стандарт на брикет вугільний паливний відсутній, сертифікат генетичних, технічних та якісних характеристик для брикету паливного вугільного, так як і для вугілля вкрай необхідний.

Скаржник вважає дискримінаційною вимогу щодо надання "Оригіналу або копії технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонований брикет паливний вугільний". На це питання вичерпне відповів ДП Науково-дослідницький інститут "Вуглеінновація" надав відповідь наступного змісту "У ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" - відсутня інформація, щодо наявності національного стандарту, який би встановлював вимоги до брикетів паливних вугільних.

На цей час вимоги до брикетів паливних вугільних встановлюються технічними умовами підприємств виробників". Тобто, технічні умови виробника - єдиний документ, який встановлює умови до брикетів паливних вугільних.

Скаржник називає дискримінацією вимогу надати "Оригінал або копію дійсного договору учасника з виробником пропонованого брикету паливного вугільного або з будь якім іншим субʼєктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження на користь учасника (надається, якщо учасник не є виробником)". Замовнику абсолютно зрозуміло, що Скаржник не є виробником брикету паливного вугільного, ніколи не мав договорів з виробниками та навіть підприємствами, які здійснюють продаж брикету чужого виробництва. Тобто, не мають уявлення, що таке брикет паливний вугільний, але дуже хочуть скористатись тимчасовою похибкою та помилковим тлумаченням суті ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМʼЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю". Щоб завадити реальним виробникам та/або постачальникам брикету вугільного паливного плідно працювати та розвивати виробництво навіть під час повномасштабної війни, а Замовникам продукції таких виробників та/або постачальників завадити придбати якісну продукцію.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить, зокрема, перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

ІІІ. Перелік документів та інформації для підтвердження учасником інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 4.

Оригінал або копія дійсного договору(-ів) учасника з виробником(-ми) пропонованого брикету паливного вугільного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого брикету паливного вугільного учаснику торгів, щодо відвантаження брикету паливного вугільного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником).

5.

Оригінал або копія сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника брикету паливного вугільного.

6.

Оригінал або копія технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонований брикет паливний вугільний, з наданням оригіналу або завіреної копії Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідки з посиланням на Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи (в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на технічні умови відповідно до яких виробляється брикет паливний вугільний).

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються..

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Листом від 30.01.2025 № 20-29.1/11-24ПЗе Комісією було направлено запит Міністерству економіки України, Міністерству енергетики України та Державному підприємству "НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" про надання інформації (з наданням документального підтвердження) щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних" та правомірність встановлення Замовником наведених вище вимог тендерної документації.

Листом від 05.02.2025 №3411-09,11927-08 Міністерство економіки України надало відповідь наступного змісту, зокрема:

"Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 1163 визначено, що функції національного органу стандартизації виконує державне підприємство "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" (далі – ДП "УкрНДНЦ") (вул. Святошинська, 2, м. Київ, 03115, тел. (044) 333-71-52). Каталог національних стандартів та кодексів усталеної практики розміщено на офіційному вебсайті ДП "УкрНДНЦ" (www.uas.gov.ua). При цьому, частинами другою та третьою статті 23 Закону про стандартизацію встановлено, що: 4 національні стандарти та кодекси усталеної практики застосовуються на добровільній основі, крім випадків, якщо обов’язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами; національний орган стандартизації забезпечує розміщення на своєму офіційному вебсайті текстів національних стандартів та кодексів усталеної практики, обов’язковість застосування яких встановлена нормативноправовими актами, а також національних стандартів (крім національних стандартів, гармонізованих з міжнародними і європейськими стандартами та національними стандартами інших країн), розроблених за рахунок бюджетних коштів, у тридцятиденний строк з дня офіційного опублікування таких актів з наданням безоплатного доступу та можливості їх пошуку за датою прийняття та/або номером, назвою, контекстом, галуззю економічної діяльності та іншими параметрами пошуку, визначеними Кабінетом Міністрів України. Враховуючи вищевикладене надсилаємо вищезазначений лист для розгляду та надання інформації Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель".

Листом від 03.02.2025 №010 відокремлений підрозділ "Український науководослідний і проектно-конструкторський

ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА

БРИКЕТУВАННЮ

ВУГІЛЛЯ"

ДЕРЖАВНОГО

ПІДПРИЄМСТВА

"НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" надав відповідь наступного змісту:

"У ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" відсутня інформація, щодо наявності національного стандарту, який би встановлював вимоги до Брикетів паливних вугільних. На цей час вимоги до брикетів паливних вугільних встановлюються технічними умовами підприємств виробників".

Листом від 05.02.2025 №26/1.5-8,3-2451 Міністерство енергетики України надало наступну інформацію, зокрема:

"В Міненерго відсутня інформація щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних".

3.1. Щодо оригіналу або завіреної копії Висновку державної санітарноепідеміологічної експертизи, або довідки з посиланням на Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи.

Відповідно до Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи.

Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України No2573-ІХ від 06.09.2022 "Про систему громадського здоров'я":

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.

2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., No 27, ст. 218 із наступними змінами).

За таких умов, вимога Документації в цій частині суперечить положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

вище 3.2. Щодо оригіналу або копії сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний.

Відповідно до сфери застосування ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.

Відповідно до ДСТУ 7493:2013 передбачено, зокрема:

5.7 Під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

5.8 За результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача. Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем, і містити такі дані:

- назву підприємства-постачальника;

- назву споживача;

- номер та дату договору про постачання;

- номер партії;

- номери вагонів або інших транспортних засобів;

- масу брутто і нетто;

- позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо;

- марку вугілля, розмір кусків, назву продукції;

- значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення.

Слід зазначити, що ДСТУ 7493:2013 не передбачає оформлення сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик на брикет паливний вугільний.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати оригінал або копію саме сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника брикету паливного вугільного, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.3. Щодо інших дискримінаційних (на думку Скаржника) вимог Документації.

Враховуючи вище наведене, у тому числі, листи від 05.02.2025 №3411-09,11927-08, від 03.02.2025 №010 та від 05.02.2025 №26/1.5-8,3-245, надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ВІДДІЛ ОСВІТИ ІЗМАЇЛЬСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ІЗМАЇЛЬСЬКОГО РАЙОНУ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 02145406) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Тверде паливо (вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 та брикет паливний вугільний); 09110000-3 - Тверде паливо за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-14-007517-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

про незаконні вимоги тендерної документації