Послуги з управління небезпечними відходами

Текст рішення

РІШЕННЯ

№8316 -р/пк-пз від 26.05.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (Код ЄДРПОУ:38234621) від 16 травня 2025 UA-2025-05-13-003104-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.05.2025 № 7972 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що таблиця 1 Додатку 3 Документації містить наступні коди та перелік небезпечних відходів:

А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини.

Скаржник зазначає, що безпідставним є визначення такого коду відповідно до Базельської конвенції як А4020. Оскільки, у Базельській конвенції щодо цього коду зазначені такі відходи, як Клінічні та пов’язані з цим відходи; тобто відходи, які утворюються внаслідок медичної, парамедичної, зуболікарської, ветеринарної чи подібної практики, та відходи, що накопичуються у лікарнях й інших установах в ході оглядів та лікування пацієнтів або ж здійснення науково-дослідних проектів.

При цьому відходи, як Замовник безпідставно класифікує під код А4020 є зовсім іншими за формулюванням, зокрема, Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції, Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції, Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини, Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини.

Тому незрозуміло, на підставі чого Замовник відносить відходи, які є предметом закупівлі, до коду А4020.

З огляду на це, Замовник не обґрунтував і не довів необхідність встановлення зазначеної дискримінаційної умови в Документації.

Крім того Скаржник повідомляє, що Комісією було надіслано запит до Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, зокрема, щодо роз’яснення положень законодавства в частині порядку визначення кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів. У відповідь на запит Комісії Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України повідомило, що вичерпного переліку кодів операцій з управління відходами за кожним кодом відходів згідно з Національним переліком чинного законодавства України не встановлено. Також, посилаючись на положення статей 16 та 17 Закону України "Про управління відходами", Міністерство повідомило, що перелік відходів та перелік операцій з управління відходами визначає сам суб’єкт господарювання при отриманні дозволу на здійснення операцій з оброблення відходами, виходячи з переліку основного технологічного обладнання, устаткування для оброблення відходів, які він має, наявної проектної документації, а також висновку з оцінки впливу на довкілля, яким оцінено допустимість провадження планованої діяльності та екологічні умови її провадження. Враховуючи практику розгляду Комісією відповідних скарг та інформацію, надану Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, звертаємо увагу замовників, що тендерна документація обов’язково повинна містити інформацію про коди відходів (згідно з Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102), послуги з управління якими є предметом закупівлі. Разом з цим, перелік кодів операцій з управління відходами за кожним відповідним кодом відходів визначає сам суб’єкт господарювання, який отримав необхідні дозвільні документи та несе відповідальність за невиконання відповідних ліцензійних умов, у разі притягнення його до такої відповідальності органом, уповноваженим на здійснення контролю за дотриманням таких ліцензійних умов. Практика розгляду скарг свідчить, що встановлення замовником у тендерній документації конкретного переліку кодів операцій з управління відходами може бути некоректним та дискримінаційним по відношенню до потенційних учасників процедур закупівель, що призводить до збільшення кількості скарг суб’єктів господарювання щодо наведених вище питань та відповідно – до затягування процедур закупівель послуг з управління небезпечними відходами. Орган оскарження звертає увагу на необхідність врахування зазначеної інформації замовниками під час підготовки тендерної документації".

Наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Також Скаржник зазначає, що відповідно до п.1, 11 Додатку 3 Документації:

"учасник повинен мати ліцензію або наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до ліцензії або додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику, який містить наступні коди та перелік небезпечних відходів:

- А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

- А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

- А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

- А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини.

Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції кольорову копію Ліцензії або наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до ліцензії або додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику, який містить наступні коди та перелік небезпечних відходів:

- А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

- А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

- А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

- А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини".

Скаржник зазначає, що його ліцензія стосовно коду відходів 18 01 06*, 18 02 05* згідно з Національним переліком відходів містить такий код відповідно до Базельської конвенції як A4140.

Разом з цим зазначення такого коду як A4140, а не А4020 жодним чином не впливає на можливість надання послуг за даною закупівлею.

Крім цього, як вже було зазначено вище Замовник безпідставно визначає стосовно зазначених відходів код А4020, оскільки відповідно до Базельської конвенції найменування відходів за кодом А4020 є зовсім іншим, ніж найменування відходів зазначених у Документації.

Також як зазначалося вище, відповідно до практики АМКУ зазначення будь-якого коду операцій є некоректним та дискримінаційним, оскільки сам Учасник повинен визначати за яким кодом здійснювати діяльність.

Незрозуміло на підставі чого Замовник відносить відходи, які є предметом закупівлі до коду А4020.

З огляду на це, Замовник не обґрунтував і не довів необхідність встановлення зазначеної дискримінаційної умови в тендерній документації.

Як зазначає Скаржник, Замовник не обґрунтував необхідність наявності у ліцензії коду А4020.

Таких вимог не містить і чинне законодавство України. Зокрема, не встановлено, що стосовно відходів, які є предметом закупівлі повинен встановлюватися код А4020.

Замовник зазначає, що предметом даної закупівлі є послуги з управління небезпечними відходами, які утворюються в результаті діяльності Замовника.

Відповідно до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням передбачено перелік відходів, зокрема: А4 Відходи, які можуть вміщувати або неорганічні, або органічні компоненти: A4020. Клінічні та пов’язані з цим відходи; тобто відходи, які утворюються внаслідок медичної, парамедичної, зуболікарською, ветеринарної чи подібної практики, та відходи, що накопичуються у лікарнях й інших установах в ході оглядів та лікування пацієнтів або ж здійснення науководослідних проектів.

Даний Код відповідно до Базельської конвенції чітко визначає джерело утворення відходів.

Питання, щодо визначення коду А4020 відповідно до Базельської конвенції вже розглядалось Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Так, рішенням Комісії № 7062-р/пк-пз від 02.05.2025 розглядалась скарга на умови Документації, у тому числі по даному питанню, і було відмовлено у задоволенні скарги в цій частині.

З наведеного вбачається, що доводи Скарги, щодо порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі, є безпідставними та необґрунтованими.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

ДОДАТОК 3 Документації передбачає ІНФОРМАЦІЮ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ

ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ

ДК 021:2015 – 90520000-8 ПОСЛУГИ У СФЕРІ ПОВОДЖЕННЯ З

РАДІОАКТИВНИМИ, ТОКСИЧНИМИ, МЕДИЧНИМИ ТА НЕБЕЗПЕЧНИМИ

ВІДХОДАМИ(Послуги з управління небезпечними відходами) Таблиця №1 Перелік та об’єми відходів.

1.

А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції 2.

А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції 3.

А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини 4.

А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини Відповідно до пункту 1 розділу "ЗАГАЛЬНІ ВИМОГИ" додатку 3 Документації учасник повинен мати ліцензію або наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до ліцензії або додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику, який містить наступні коди та перелік небезпечних відходів:

А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини.

Відповідно до пункту 11 розділу "ЗАГАЛЬНІ ВИМОГИ" додатку 3 Документації учасник повинен надати у складі Пропозиції кольорову копію Ліцензії або наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до ліцензії або додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику, який містить наступні коди та перелік небезпечних відходів:

А4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції;

А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини;

А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини.

Відповідно статті 44 до Закону України "Про управління відходами" господарська діяльність з управління небезпечними відходами здійснюється суб’єктами господарювання на підставі ліцензії, що видається в порядку, встановленому Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності", з урахуванням особливостей, визначених цим Законом, та відповідно до ліцензійних умов здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

ПОСТАНОВОЮ КАБІНЕТУ МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами" передбачено наступне.

Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи:

перелік небезпечних відходів із зазначенням кодів, наведених у додатках VIII, IX до Базельської конвенції про контроль за транскордонними перевезеннями небезпечних відходів та їх утилізацією/видаленням, Національному переліку відходів, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102, та переліку операцій з видалення відходів, на які отримується або розширюється дія ліцензії, що наведені в додатку 1 до Закону України “Про управління відходами”, та переліку операцій з відновлення відходів, на які отримується або розширюється дія ліцензії, що наведені в додатку 2 до Закону України “Про управління відходами”, згідно з додатком 8.

Відповідно до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням передбачено перелік відходів, зокрема:

А4 Відходи, які можуть вміщувати або неорганічні, або органічні компоненти:

A4020. Клінічні та пов’язані з цим відходи; тобто відходи, які утворюються внаслідок медичної, парамедичної, зуболікарською, ветеринарної чи подібної практики, та відходи, що накопичуються у лікарнях й інших установах в ході оглядів та лікування пацієнтів або ж здійснення науково-дослідних проектів.

A4140 Відходи, які складаються з або містять хімічні речовини, що не відповідають специфікації або мають прострочений термін придатності13, і які відносяться до категорій, зазначених у додатку I, що виявляють небезпечні характеристики, перелічені в додатку III Скаржник на розгляд Комісії надав:

Наказ "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС"";

Додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", в якому зазначено, зокрема, наступне:

90. A4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1 - D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1 -R12 цього додатка (крім операції збирання) ;

94. A4020 18 02 02* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1 - D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R 1 - R12 цього додатка (крім операції збирання) ;

91. A4140 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1 -D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1 - R12 цього додатка (крім операції збирання) ;

95. A4140 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1 -D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1 - R12 цього додатка (крім операції збирання); 96. A4020 18.

Відповідно до частини четвертої статті 13 Закону України "Про управління відходами" передача суб’єктам господарювання у сфері управління відходами відходів (крім побутових відходів) з метою збирання, перевезення та оброблення здійснюється на підставі договору, укладеного відповідно до законодавства, в якому зазначається код відходів згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів.

За таких умов, Закон України "Про управління відходами" передбачає зазначення у договорі на збирання, перевезення та оброблення відходів (крім побутових відходів) інформації про код відходів саме згідно з Національним класифікатором відходів, їх обсяг, найменування та код операції з відновлення та/або видалення відходів.

Слід зазначити, що документи з інформацією про перелік небезпечних відходів із зазначенням кодів, наведених у додатках VIII, IX до Базельської конвенції про контроль за транскордонними перевезеннями небезпечних відходів та їх утилізацією/видаленням надаються саме суб’єктом господарювання (ліцензіатом) саме до заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи.

Враховуючи наведене вище, а також наданий Скаржником на розгляд Комісії Наказ "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", Замовник не обґрунтував необхідність встановлення наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції, у тому числі в частині необхідності зазначення саме - коду "А4020" за Базельською Конвенцією про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які мають та зможуть надати ліцензію або наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до ліцензії або додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України Про видачу ліцензії Учаснику, який містить наступні коди та перелік небезпечних відходів саме А4020 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини та саме А4020 18 02 05* Хімічні речовини, що складаються або містять небезпечні речовини, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 додатку 3 Документації передбачено, що:

"Відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) не повинна перевищувати 100 км, так як враховується можлива незапланована потреба відвантаження відходів упродовж восьми робочих годин від дати виникнення нагальної потреби та надходження повідомлення від Замовника про необхідність відвантаження відходів. На підтвердження надати Акт здійснення перевірки відповідності матеріально-технічної бази здобувача ліцензії (ліцензіата) технологічним вимогам до здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, правилам технічної експлуатації установок та технологічним регламентам".

Як зазначає Скаржник, Замовник не обґрунтував, чому відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) не повинна перевищувати 100 км, на підтвердження чого потрібно надати Акт здійснення перевірки відповідності матеріально-технічної бази.

Такої вимоги стосовно відстані суб’єкта, який провадить діяльність у сфері управління небезпечними відходами до Замовника таких послуг не встановлює чинне законодавство України, зокрема Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", яка містить вичерпні вимоги до матеріально-технічного забезпечення таких суб’єктів.

При цьому, Замовником не обґрунтовано жодним чином, у зв’язку з чим інші суб’єкти господарювання не зможуть виконати зобов’язання за договором, укладеним за результатами даного тендеру, зокрема, у разі, якщо відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) буде перевищувати 100 км.

У Скаржника відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) перевищує 100 км.

Тому у Скаржника відсутній Акт здійснення перевірки відповідності матеріальнотехнічної бази або інший документ, який би засвідчував, що відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) не перевищує 100 км.

Участь у закупівлі зможуть взяти лише Учасники, у яких наявна відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження), що не перевищує 100 км.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

Договір купівлі-продажу виробничої бази, укладений між Скаржником та ТОВ " НАУКОВО-ВИРОБНИЧЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕКОСВІТ" (продавець), відповідно до умов якого: "Продавець продав та передав у власність, а Покупець купив та прийняв у власність ВИРОБНИЧУ БАЗУ, що знаходиться за адресою: Київська область, місто Обухів, вул. Промислова, будинок 14-А (чотирнадцять літера А)";

- Акт приймання-передачі земельної ділянки від 05.10.2012 Замовник в першу чергу, звертає увагу, що відповідно до положень п. 3 ч.2 ст. 3 спеціалізованого Закону України "Про управління відходами" передбачено, що одним із основних принципів державної політики у сфері запобігання утворенню та управління відходами є принцип територіальної наближеності - оброблення відходів здійснюється на найближчій споруді або установці з оброблення відходів, або в місці захоронення відходів, враховуючи їх екологічну та економічну ефективність, відповідно до регіональних та місцевих планів управління відходами.

Також питання правової можливості встановлення відстані від місця знаходження замовника/місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами, неодноразово розглядалось Постійно діючою адміністративною колегією Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Так, рішенням цієї комісії № 3688-р/пк-пз від 28.03.2019 розглядалась аналогічна скарга і у її задоволенні було відмовлено, так як замовник має право вславлювати такі вимоги і вони обумовлені необхідністю, згідно з законодавства про відходи, контролювати замовником факт вивезення відходів тільки на об’єкти (ліцензовані склади) поводження з відходами та обумовлена зафіксованими неодноразовими випадками виявлення стихійних звалищ медичних відходів, що в свою чергу, змушує замовника більш детальніше перевіряти та засвідчуватися у фактичному виконанні обов’язків, які прийняв (прийме) на себе виконавець. Тому розташування місця розвантаження відходів на великій відстані від місця знаходження замовника значно ускладнює можливість організації контролю з боку замовника фактичного вивезення відходів тільки на об’єкти поводження з відходами, а не на стихійні звалища. Також в цьому рішенні комісії зазначено, що скаржник не довів та документально не підтвердив неможливість виконати наведені вище умови документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у процедурі закупівлі, та позбавляють можливості подати свою тендерну пропозицію через наявні умови документації, у зв’язку з чим у Колегії відсутні підстави для задоволення скарги в цій частині.

Додатково Замовник повідомляє, що місто Запоріжжя та Запорізька область є прифронтовим регіоном з тимчасово окупованими територіями де ведуться щоденні бойові дії на лінії розмежування та нажаль є чимало постраждалих як серед цивільних так і серед військових.

КНП "ЗОКЛ" ЗОР є найбільшим лікувальним закладом Запорізької області, яка приймає пацієнтів зі всього регіону, які потребують госпіталізації та хірургічного втручання та відповідно направляються до Замовника.

Оскільки, через вищенаведене, передбачити кількість пацієнтів з позаплановими хірургічними втручанням або надання допомоги без втручання, чи вкрай важких пацієнтів не можливо та через недопустимість накопичування небезпечних відходів у великих кількостях, Замовнику потрібен контрагент, який буде взмозі надати послуги зазначені у тендерній документації швидко, якісно та який має усі необхідні дозвільні документи.

Керуючись виключно вищезазначеними обставинами Замовник зазначив у Документації вимоги про відвантаження відходів про відстань між Замовником та місцем розвантаження у 100 кілометрів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 додатку 3 Документації відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження) не повинна перевищувати 100 км, так як враховується можлива незапланована потреба відвантаження відходів упродовж восьми робочих годин від дати виникнення нагальної потреби та надходження повідомлення від Замовника про необхідність відвантаження відходів. На підтвердження надати Акт здійснення перевірки відповідності матеріально-технічної бази здобувача ліцензії (ліцензіата) технологічним вимогам до здійснення господарської діяльності з управління Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами містяться, зокрема, вимоги щодо:

Документів, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

Кадрові вимоги до провадження господарської діяльності;

Організаційні вимоги до провадження господарської діяльності;

Технологічні вимоги до провадження господарської діяльності.

Таким чином, вищенаведені кадрові, організаційні, технологічні вимоги Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами не містять вимог до відстані від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження).

Враховуючи наведене, у тому числі наданий Скаржником на розгляд Комісії Наказ "Про видачу ліцензії", Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть підтвердити відстань від місця знаходження Замовника / місця навантаження до об’єкта управління небезпечними відходами (місця розвантаження), яка не повинна перевищувати 100 км, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.

Скаржник зазначає, що пунктом 1.2. Додатку 4 Документації передбачено:

"Акт введення обладнання в експлуатацію, оформленим (підписаним) між представниками Постачальника/Продавця та представниками Покупця".

Скаржник має на праві власності обладнання, необхідне для надання послуг за закупівлею. Таким обладнанням є установка Вихор.

Стосовно даного обладнання Скаржник має в наявності договір купівлі-продажу, накладну та акт приймання-передачі основних засобів, але не має Акту введення обладнання в експлуатацію.

Чинне законодавство України, зокрема Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами" не вимагає обов’язкової наявності акта введення обладнання в експлуатацію, оформленого (підписаного) між представниками Постачальника/Продавця та представниками Покупця.

Договір купівлі-продажу разом з накладною та актом приймання-передачі є документами, які прямо свідчать про наявність права власності Скаржника на зазначене обладнання.

У Скаржника наявна ліцензія для здійснення діяльності за предметом закупівлі (додається як доказ), видана і без Акту введення обладнання в експлуатацію, що додатково свідчить про дискримінаційність даної вимоги.

Участь у закупівлі зможуть взяти лише Учасники, у яких наявний зазначений Акт.

Також Скаржник зазначає, що пунктом п.1.3. Додатку 4 Документації передбачено:

"Сертифікат якості, виданий виробником на продукцію (обладнання), який містить заводський номер обладнання, зазначеного у довідці".

Як зазначає Скаржник, чинне законодавство України, зокрема Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами" не вимагає обов’язкової наявності Сертифікату якості, виданий виробником на продукцію (обладнання).

Скаржник має інші документи, які підтверджують наявність та якість такого обладнання. Зокрема, договір купівлі-продажу, накладну та акт приймання-передачі основних засобів, технологічний регламент, паспорт.

Разом з тим, Скаржник має сертифікати відповідності на вказане обладнання, які видані органом оцінки відповідності.

У Скаржника наявна ліцензія для здійснення діяльності за предметом закупівлі, видана і без сертифікату якості, який вимагається даною вимогою, що додатково свідчить про дискримінаційність даної вимоги.

Участь у закупівлі зможуть взяти лише Учасники, у яких наявний зазначений сертифікат якості.

Скаржник на розгляд Комісії надав:

Договір № 12-1 купівлі-продажу обладнання від 18.01.2012, укладений між ТОВ "Науково-технічне підприємство "ЮОМІ-ЕНЕРГОМАШ" та ТОВ "Наукововиробниче підприємство "ЕКОСВІТ", відповідно до умов якого:

"1.1. Продавець зобов'язується в порядку та на умовах, визначених у цьому Договорі, передати у власність Покупця обладнання (надалі іменується "Товар"), а Покупець зобов'язується прийняти Товар від Продавця та оплатити його вартість.

1.2. Характеристика Товару, його ціна, склад, асортимент, кількість, комплектність та інші умови визначаються сторонами в Додатку №1, що є невід'ємною частиною цього Договору".

додаток 1 від 18.01.2012 до договору купівлі-продажу обладнання № 12-1 від 18.01.2012, який містить перелік товарів, зокрема, "Установка для переробки органічних промислових та муніципальних відходів "Вихор-1 3.15", в комплектації відповідно до технічного завдання";

договір про відступлення права вимоги від 01.10.2012 № 01-10/12, укладений між Скаржником та ТОВ "Науково-виробниче підприємство "ЕКОСВІТ", відповідно до умов якого:

" 1.1. Сторона 1 (Первісний кредитор) за плату передає належне йому право вимоги згідно з Договором від 18 січня 2012 № 12-1 року купівлі-продажу обладнання, укладеного між Стороною 1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Науково-технічне підприємство "ЮОМІ-ЕНЕРГОМАШ" (далі - Основний договір), а Сторона 2 (Новий кредитор) приймає право вимоги, що належить Стороні 1 (Первісному кредитору) за Основним договором.

1.2. З цього Договору випливає, що Сторона 2 (Новий кредитор) займає місце Сторони 1 (Первісного кредитора) в зобов'язаннях, які виникли між Стороною 1 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Науково-технічне підприємство "ЮОМІЕНЕРГОМАШ" за Основним договором в обсязі та на умовах, що існують на момент укладення цього Договору";

видаткова накладна № 1 від 24.01.2013, в якій міститься інформація, зокрема, про "Установка для переробки органічних та муніципальних відходів "Вихор-3.15" в комплектації";

акт приймання-передачі (внутрішнього переміщення) основних засобів, в якому міститься інформація про проведений огляд "Установка для переробки органічних та муніципальних відходів "Вихор-3.15" в комплектації";

ТЕХНОЛОГІЧНИЙ РЕГЛАМЕНТ УСТАНОВКА ДЛЯ СПАЛЮВАННЯ:

ВИХОР 3,15

Паспорт Керівництво з експлуатації B-3,15.00.00.000 ΚΕ Замовник зазначає, що в статті 1 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" зазначено, що введення в експлуатацію це використання продукції за її призначенням споживачем (користувачем) в Україні в перший раз.

У зв’язку із зазначеним, з метою підтвердження факту того, що обладнання введено в експлуатацію, замовником і було встановлено вимогу в тендерній документації, яка стосується всіх учасників торгів, про необхідність надання документу (акту) введення обладнання в експлуатацію.

З урахуванням того, що вимоги Документації про необхідність надання Акт введення обладнання в експлуатацію, поширюється на всіх учасників торгів, а тому ці вимоги не є дискримінаційними.

Також Замовник зазначає, що згідно з частиною 5 статті 23 вказаного закону замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

Так, виходячи зі змісту цієї норми, для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі замовник може вимагати від учасника надання у складі його пропозиції сертифікатів якості.

Колегія суддів Касаційного адміністративного суду Верховного суду згідно з постановою від 24.06.2020 у справі № 826/15639/17 виклала позицію, що, хоча виробництво не підлягає обов’язковій сертифікації, це не позбавляє учасника можливості отримати сертифікат у добровільному порядку з тим, щоб дотриматися умов конкурсу (торгів).

Таким чином, можливість встановлення замовниками в тендерній документації умови надання учасниками у складі тендерної пропозиції сертифікатів якості передбачена нормами чинного законодавства, зокрема Законом, та в свою чергу не є дискримінаційною і не заборонена іншими нормативно-правовими актами.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника кваліфікаційним вимогам відповідно до пункту 28 Особливостей (стаття 16 Закону)

ДК 021:2015 – 90520000-8 ПОСЛУГИ У СФЕРІ ПОВОДЖЕННЯ З

РАДІОАКТИВНИМИ, ТОКСИЧНИМИ, МЕДИЧНИМИ ТА НЕБЕЗПЕЧНИМИ

ВІДХОДАМИ

Наявність обладнання та матеріально-технічної бази 1. Довідка про наявність обладнання (власного та/або орендованого) для контрольованого процесу спалювання медичних відходів (наведено нижче) з підтверджуючими документами:

1.1. договір купівлі продажу разом з актами приймання-передачі товару (обладнання), оформленим (підписаним) між Постачальником/Продавцем та Покупцем або чинний договір оренди з актами приймання-передачі обладнання, оформленими (підписаними) між Орендодавцем та Орендарем.

1.2. Акт введення обладнання в експлуатацію, оформленим (підписаним) між представниками Постачальника/Продавця та представниками Покупця.

1.3. Сертифікат якості, виданий виробником на продукцію (обладнання), який містить заводський номер обладнання, зазначеного у довідці.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть надати саме сертифікат якості, виданий виробником на продукцію (обладнання), який містить заводський номер обладнання, зазначеного у довідці, а також акт введення обладнання в експлуатацію, оформленим (підписаним) між представниками Постачальника/Продавця та представниками Покупця, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

20. Суб’єкти господарювання для здійснення операцій з управління небезпечними відходами повинні мати матеріально-технічну базу (разом із документами, що дають можливість її ідентифікувати, та документами, що підтверджують право власності або оренди на зазначену матеріально-технічну базу), ситуативну карту-схему розташування виробничих площ об’єкта оброблення небезпечних відходів, а також окреме приміщення для розміщення персоналу, що обслуговує зазначені об’єкти.

Крім того, Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 не передбачено наявність в ліцензіата акта введення обладнання в експлуатацію, оформленим (підписаним) між представниками Постачальника/Продавця та представниками Покупця та сертифіката якості, виданий виробником на продукцію (обладнання), який містить заводський номер обладнання, зазначеного у довідці.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЗАПОРІЗЬКА ОБЛАСНА КЛІНІЧНА ЛІКАРНЯ" ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ (Код ЄДРПОУ:02006716) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги з управління небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-13-003104-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга