Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 8421-р/пк-пз від 27.05.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ІНТЕРАКТИВНІ СИСТЕМИ НАВЧАННЯ" (код ЄДРПОУ: 42216158) від 16 травня 2025 № UA-2025-05-12-012988-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 20.05.2025 № 8011-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги та інформацію щодо відповідності усім в сукупності вимогам Документації продукції щонайменше двох виробників у вигляді порівняльної таблиці (з посиланням на відповідні пункти підтверджуючих документів) з наданням підтверджуючих документів.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що Замовник вимагає від учасника надання свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, а також у разі відсутності в учасника власного автотранспорту, додаткових документів, що підтверджують право користування таким транспортом, або, у разі залучення перевізника, договору про надання відповідних послуг перевезення разом із документами, передбаченими пунктами 1.1 та 1.2 цього ж додатку.
Скаржник здійснюватиме організацію постачання товару не власним транспортом, а на підставі укладеного договору з ліцензованою логістичною компанією ТОВ "НОВА ПОШТА", яка є уповноваженим оператором з перевезення вантажів та має відповідну інфраструктуру, дозволи та досвід для забезпечення вчасної та якісної доставки продукції будь-якого обсягу в межах України. Укладений договір між Скаржником та ТОВ "НОВА ПОШТА" може бути наданий Замовнику в якості підтвердження належного виконання логістичних зобов'язань за договором поставки у разі обрання переможцем в даній закупівлі.
Разом із тим, Замовник виходить за межі розумного та законодавчо допустимого, вимагаючи надання Скаржником документів, які не належать йому як учаснику та стосуються внутрішньої діяльності іншого суб'єкта господарювання - ТОВ "НОВА ПОШТА". Йдеться про свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів, документи про передачу права користування, та інші матеріали, які є конфіденційними відповідно до політики компанії-перевізника та законодавства у сфері захисту персональних і комерційних даних. Зазначені документи Скаржник фізично не має можливості отримати або надати, оскільки не є їх власником, не є оператором перевезення, і не має правового механізму примушення логістичної компанії до надання таких даних в рамках участі в Процедурі.
Наведені вимоги Замовника прямо суперечать приписам Цивільного кодексу України та Закону України "Про інформацію.
Зазначена вимога Замовника прямо порушує норми діючого законодавства України, та загалом є надмірною і не пропорційною предмету закупівлі, оскільки постачання товару здійснюється в рамках договору поставки і доставка є лише логістичним етапом, а не самостійним предметом закупівлі. Укладання договору з професійним оператором, який гарантує виконання відповідних зобов'язань, є достатнім доказом спроможності учасника виконати поставку в строки і на умовах, визначених Документацією та договором.
Водночас, Замовник не передбачив жодної альтернативної форми підтвердження, як наприклад надання гарантійного листа-підтвердження виконання умов договору. Таким чином, учасники, які діють у межах правового поля, але не мають власного автотранспорту і використовують послуги ліцензованих компаній, опиняються в нерівному становищі, що суперечить базовим принципам Закону.
Встановлення Замовником обов'язку надання документів, які належать третім особам і виходять за межі звичайного доступу учасника до інформації, без надання можливості підтвердити логістичну здатність інших способом, фактично позбавляє добросовісних учасників можливості взяти участь у процедурі на рівних умовах. Такий підхід вказує на ознаки дискримінації та створює суттєві перепони для суб'єктів, які використовують аутсорсингову логістику, діючи відповідно до норм господарського та цивільного законодавства.
Скаржник звертає увагу, що згідно з пунктами 2.1, 2.2 та 2.3 зазначеного додатку, Замовник вимагає від учасників надання детальної інформації про працівників, які, за його баченням, мають бути залучені до доставки, супроводу та вантажно-розвантажувальних робіт. Зокрема, учасник зобов'язаний надати інформаційну довідку щодо водіїв, експедиторів та вантажників (у кількості, не меншій, ніж кількість одиниць транспорту) (п.
2.1), медичні довідки про придатність водіїв до керування транспортними засобами відповідно до наказу МОЗ та МВС № 65/80 від 31.01.2013 року (п. 2.2), а також документи, що підтверджують трудові відносини та професійний досвід залучених працівників трудові книжки, витяги з реєстрів застрахованих осіб тощо, станом не раніше дати оголошення закупівлі (п. 2.3).
Зазначені вимоги є не лише надмірними, але й дискримінаційними. Скаржник, не має у своєму штаті водіїв, вантажників чи інших працівників, яких можна було б залучати до виконання логістичних функцій. Відповідно, трудові відносини з такими особами відсутні, оскільки постачання товару здійснюється шляхом залучення на договірній основі сторонньої спеціалізованої логістичної компанії ТОВ "НОВА ПОШТА", яка самостійно забезпечує повний цикл транспортування, супроводу та обробки вантажу, включаючи доставку до адреси отримувача. Саме з цією метою Скаржником укладено чинний договір із зазначеною компанією, що, у свою чергу, має всю необхідну матеріально-технічну базу, персонал, внутрішню регламентацію і контроль відповідності працівників законодавчим нормам, у тому числі медичним вимогам.
В умовах відсутності у потенційного учасника цього тендеру працівників, які можуть бути залучені до доставки та супроводу товару, для формального виконання вимог Замовника, такі документи мають бути надані щодо працівників залученої до цих процедур логістичної компанії.
Проте, Замовник безпідставно зобов'язує учасника надавати персоналізовану, чутливу та, у багатьох випадках, захищену законом інформацію щодо працівників логістичного оператора включно з їх трудовими книжками, відомостями з державного реєстру застрахованих осіб, та навіть медичними довідками. Така вимога є не лише дискримінаційною, але й юридично недопустимою, оскільки порушує положення Закону України "Про захист персональних даних", а у випадку медичних довідок також положення ст. 39-1 Основ законодавства України про охорону здоров'я, яка прямо забороняє розголошення та вимагання інформації, що становить медичну таємницю без згоди пацієнта.
Вимагаючи документи, які належать виключно третій особі - логістичному оператору, Замовник не враховує фактичну господарську модель значної частини учасників, які, як і Скаржник, використовують зовнішній ресурс у сфері транспортування та логістики. Більше того, Замовник взагалі не передбачив можливості альтернативного підтвердження належного виконання логістичних функцій, наприклад, гарантійного листа про виконання відповідних умов постачання. Встановлена Замовником модель документального підтвердження, що були ним викладена в першому розділі додатку 1 є єдино припустимою в його розумінні, що свідчить про системне обмеження кола потенційних учасників, які діють у межах правового поля, але не мають трудових відносин з працівниками логістичної компанії.
Скаржник зазначає, що наведена тут логістична модель із залученням на договірній основі професійної логістичної компанії є звичною та усталеною практикою в господарській діяльності. Вона використовується не лише Скаржником, а є основним і перевіреним способом організації доставки товарів й багатьма іншими компаніями, яким економічно не доцільно тримати свій штат водіїв та придбавати транспортні засоби.
Компанія Скаржника впродовж тривалого часу успішно виконує зобов'язання за аналогічними договорами, у тому числі за публічними закупівлями. За весь період її застосування не було зафіксовано жодного порушення строків поставки або скарг на якість логістичного обслуговування.
Таким чином, обрана форма організації логістичного процесу є: виправданою з точки зору ефективності; юридично легітимною; досвідченою і перевіреною на практиці; і, що найважливіше забезпечує належне виконання умов договору поставки в повному обсязі.
В свою чергу, встановлене Замовником обмеження закриває доступ до цього тендеру великій кількості потенційних добросовісних учасників і фактично створює середовище обмеженої конкуренції.
У Скаржника достатня кількість персоналу та матеріальних ресурсів для виконання запиту Замовника щодо поставки товару і єдиним бар'єром є саме зобов'язання щодо організації процесу доставки саме у такому вигляді, який був визначений Замовником у Документації.
Також дотримання умови щодо розвантаження, занесення товару до кожного кабінету, а також встановлення забезпечується умовами договору про надання послуг з монтажу комп'ютерного та мультимедійного обладнання, укладеного із суб'єктом господарювання, який спеціалізується на наданні такого роду послуг.
Замовник зазначає, що у розумінні чинного законодавства під час встановлення одного або кілька кваліфікаційних критеріїв Замовник повинен зазначити інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників Процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам.
Замовник зауважує, що Скаржник вважає допустимим надання інформації щодо наявності транспортних засобів та договір про надання учаснику відповідних послуг перевезення, укладений відповідно до вимог чинного законодавства, у разі залучення перевізника.
Відповідно до умов Документації товар, що є предметом закупівлі, повинен бути доставлений автомобільним транспортом учасника (постачальника) за його рахунок та у строки, що зазначені у проєкті договору про закупівлю та підтверджується відповідними товаросупровідними документами, підписаними обома Сторонами. Місцем поставки товару є протирадіаційне укриття в КЗ "Харківський ліцей №3 " Харківської міської ради.
Замовник, посилаючись на статтю 48 Закону України "Про автомобільний транспорт" від 05.04.2001 № 2344-III, зазначає про те, що є документами для здійснення внутрішніх перевезень вантажів.
Коли Замовник під час отримання товару разом з товаросупровідними документами, а це - видаткова накладна, документи, що підтверджують якість продукції, додатково отримає товарно-транспортну накладну, згідно з чинним законодавством, і на підставі вищевикладеного в ній буде вся інформація щодо вантажовідправника, автомобільного перевізника, вантажоодержувача, транспортного засобу, водія, експедитора тощо. Тобто, вся інформація, що вважається Скаржником конфіденційною та комерційною та не може бути розповсюдженою через її чутливість, все одно буде отримана Замовником, як мінімум тому, що цю товарно-транспортну накладну потрібно підписати відповідальною особою з боку Замовника. А перед тим як підписати, звірити з необхідними документами, в тому числі, зі свідоцтвом транспортного засобу та інше.
Більш того, ані у Скарзі, ані в додатках до Скарги не зазначено, що перевізник вважає ці документи комерційною чи конфіденційною таємницею.
Скаржник не звертався до перевізника для отримання таких документів (свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів тощо), оскільки відсутні жодні підтверджуючі документи щодо таких спроб. (листи, відмова Перевізника щодо ненадання таких документів тощо). Те, що перевізник не надасть необхідні документи, є виключно припущенням Скаржника, судячи з вищезазначеного.
Скаржник надав як доказ своєї правоти скан-копії публічного договору про надання послуг з організації перевезень відправлень та заяви про приєднання до договору про надання послуг з організації перевезень відправлень від 29.08.2024 № 824142, де взагалі відсутня інформація, що надання свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів та інших документів, що необхідні Скаржнику, є комерційною та конфіденційною інформацією.
Взагалі відсутні пункти щодо комерційної чи конфіденційної інформації, що в котрий раз доказує, що Скаржник не намагався отримати необхідні документи.
Відповідно до частини другої статті 21 Закону України "Про інформацію", конфіденційна інформація може поширюватися за бажанням (згодою) відповідної особи у визначеному нею порядку відповідно до передбачених нею умов, якщо інше не встановлено законом. В даному випадку, самим перевізником – ТОВ "НОВА ПОШТА". Оскільки Скаржник не звертався до перевізника за отриманням документів, висновок який можна зробити через відсутність будь-яких підтверджуючих документів, перевізник надав би документи. Більш того, взагалі відсутні документи та інформація, що підтверджують звернення до будь-яких інших Перевізників.
Із Скарги зрозуміло, що Скаржник не має власних працівників та для постачання товару залучає суб’єкта господарювання, що здійснює перевезення вантажів – ТОВ "НОВА ПОШТА", що має необхідний штат працівників, в тому числі водіїв, експедиторів та вантажників.
Також на підставі договору від 04.04.2025 № 0425-1, укладеного з ФОП Стахів І.Р.
(РНОКПП 367201314) буде виконуватися монтаж та встановлення комп’ютерного та мультимедійного обладнання (інтерактивних панелей, інтерактивних дошок та проєкторів).
Замовник повідомляє, що у розумінні чинного законодавства під час встановлення одного або кілька кваліфікаційних критеріїв Замовник повинен зазначити інформацію про спосіб підтвердження відповідності учасників Процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам.
В школі відсутня можливість під’їхати до крильця для розвантаженням великогабаритним вантажним транспортом. Єдина можливість це місця тимчасової стоянки автомобілів, що знаходяться за 100м від школи, де можна залишити транспортний засіб, розвантажити товар, а це - 5 шт інтерактивних панелей вагою в пакуванні – 50 кг кожна, розмірами 1470.9 x 897.5 x 97.5 мм та 5шт мобільних стійок – по 50 кг. Тобто, для такої роботи потрібно 2 вантажники, що будуть здійснювати вантажно-розвантажувальні роботи у закладі та занесення товару до кожного кабінету.
Для доставки та супроводження товару до закладу (місця доставки) потрібні водії автотранспортних засобів та експедитори транспортні. Це передбачено законом України "Про автомобільний транспорт" від 05.04.2001 № 2344-III та Наказом Мінрозвитку громад та територій України "Про затвердження Змін до Правил перевезень вантажів автомобільним транспортом в Україні" від 14.11.2024 № 1332, де в товарно-транспортній накладній зазначено, що саме водій/експедитор отримують вантаж та перевозить до місця доставки. А як було зазначено раніше, товарно-транспортна накладна є обов’язковим документом. Оскільки Замовник під час отримання товару, обов’язково повинен підписати товарну-транспортну накладну та інші товаросупровідні документи, щоб підтвердити факт отримання вантажу, додатково перевіряє інформацію, що в ній зазначена: про транспортний засіб, про вантажовідправника, водія/експедитора тощо.
Тобто, вся інформація, що вважається Скаржником конфіденційною та комерційною та не може бути розповсюдженою через її чутливість, все одно буде отримана Замовником, як мінімум тому, що цю товарно-транспортну накладну потрібно підписати відповідальною особою з боку Замовника. А перед тим як підписати, звірити з необхідними документами.
Замовник повідомляє, що з приводу надання медичних довідок, що ця вимога є законною, оскільки передбачена "Положенням про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів", затверджене Наказом МОЗ та МВС України від 31.01.2013 № 65/80. Згідно з пукнтом 1.3. Положення, водії, які виконують роботи з перевезення пасажирів та вантажів, підлягають періодичному медичному огляду один раз на 5 років, крім випадку, передбаченого частиною третьою статті 30 Закону України "Про автомобільний транспорт".
У випадку Скаржника, ці документи є у перевізника - ТОВ "НОВА ПОШТА", які він міг запросити та отримати, оскільки вони загальнообов’язкові для усіх перевізників. Ані у Скарзі ані у додатках Скарги відсутня інформація, що Скаржник звертався з таким запитом до ТОВ "НОВА ПОШТА", чи отримав відмову у своєму запиті.
Враховуючи вищезазначене, вимога щодо надання медичних довідок є абсолютно законною, бо передбачена чинним законодавством України. Через відсутність підтверджуючих документів, на думку Замовника, Скаржник не звертався до перевізника – ТОВ "НОВА ПОШТА" для отримання документів або до будь-якого іншого перевізника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком 1 до цієї тендерної документації.
Відповідно до пункту 5 розділу 3 Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону. Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 1 до цієї тендерної документації.
Спосіб підтвердження відповідності учасника критеріям і вимогам згідно із законодавством наведено в Додатку 1 до цієї тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
1. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази та технологій:
1.1 Інформаційна довідка щодо наявності транспортних засобів (не менше двох), необхідного для постачання предмету закупівлі за наступною формою:
№ з/п Марка, модель, тип (вид) кузову транспортного засобу Реєстраційний номер транспортного засобу Власник Транспортного засобу Правові підстави користування (власні/орендовані/ за договором перевезення тощо) Назва та реквізити документу, що підтверджує правові підстави користування (залучення)транспортом (-у).
1.2. Свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів;
1.3. За відсутністю у учасника власного автотранспорту, у разі, якщо Учасник самостійно здійснює перевезення предмету закупівлі, Учасник надає крім перелічених вище документів:
• Документи, які відповідають вимогам чинного законодавства, та підтверджують надання власником транспортних засобів Учаснику права користування автотранспортом;
За відсутністю у учасника власних транспортних засобів, у разі, якщо Учасником для перевезення предмету закупівлі залучається суб’єкт господарювання (Перевізник), який здійснює перевезення вантажів, Учасник надає документи передбачені п.1.1, 1.2 ч. 1 Додатку № 1 Тендерної документації та нижчезазначені документи:
• Договір про надання Учаснику відповідних послуг перевезення, укладений відповідно до вимог чинного законодавства.
2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:
2.1. Інформаційна довідка у формі таблиці наведеної нижче, про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід та будуть залучені для виконання:
- доставки та супроводження товару до кожного закладу – водії автотранспортних засобів та експедитори транспортні;
- здійснення вантажно-розвантажувальних робіт у закладі та занесення товару до кожного кабінету, де відбуватиметься комплектування та встановлення готового зібраного товару – вантажники (не менше двох);
№ з/п П.І.Б.
Посада Освіта Загальний досвід роботи (роки) Досвід роботи на останній посаді що обіймає (роки).
Кількість працівників кожної із вказаних вище професій повинна бути не меншою ніж кількість одиниць спеціалізованого автотранспорту, яким буде здійснюватися перевезення предмету закупівлі.
2.2 Медичні довідки щодо придатності до керування транспортними засобами водіїв, які виконують роботи з перевезення вантажів (у кількості, відповідній до кількості транспортних засобів), що підтверджують своєчасний періодичний огляд, відповідно до "Положення про медичний огляд кандидатів у водії та водіїв транспортних засобів", затверджене Наказом МОЗ та МВС України № 65/80 від 31.01.2013 р.
2.3. Документи, що підтверджують наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, та будуть залучені для постачання та обігу предмету закупівлі, що зазначені у п. 2.1 ч. 2 Додатку № 1 до Тендерної документації:
У разі, якщо Учасник самостійно здійснює постачання та обіг предмету закупівлі:
- документи, що підтверджують трудові відносини між учасником та його працівниками, які будуть залучені до постачання та обігу предмету закупівлі (перелічені п.
2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації):
- для учасників – юридичних осіб: трудові книжки (перша сторінка, сторінка з останнім записом про прийняття на роботу, а також сторінки, що підтверджують загальний досвід роботи, визначений у п. 2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації) та/або Відомості про трудову діяльність з реєстру застрахованих осіб, станом не раніше дати оголошення даної закупівлі, у формі електронного документа*.
- для учасників – фізичних осіб-підприємців: трудові книжки (перша сторінка, сторінка з останнім записом про прийняття на роботу, а також сторінки, що підтверджують загальний досвід роботи, визначений у п. 2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації) та зареєстровані в Центрі зайнятості трудові договори (якщо, трудові договори укладені після 01.01.2015р. – трудові договори та повідомлення про прийняття працівників на роботу у відповідності до постанови КМУ № 413 від 17.06.2015 р., з відміткою про їх отримання територіальним органом Державної фіскальної служби, та/або Відомості про трудову діяльність з реєстру застрахованих осіб, станом не раніше дати оголошення даної закупівлі, у формі електронного документа*.
У разі, якщо для постачання та обігу предмету закупівлі Учасником залучається суб’єкт господарювання, який здійснює перевезення та зберігання предмету закупівлі:
- документи, що підтверджують трудові відносини між суб’єктом господарювання та його працівниками (перелічені у п. 2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації), які будуть залучені до постачання та обігу предмету закупівлі:
- для суб’єктів господарювання – юридичних осіб: трудові книжки (перша сторінка, сторінка з останнім записом про прийняття на роботу, а також сторінки, що підтверджують загальний досвід роботи, визначений у п. 2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації) та/або Відомості про трудову діяльність з реєстру застрахованих осіб, станом не раніше дати оголошення даної закупівлі, у формі електронного документа*.
- для суб’єктів господарювання – фізичних осіб-підприємців: трудові книжки (перша сторінка, сторінка з останнім записом про прийняття на роботу, а також сторінки, що підтверджують загальний досвід роботи, визначений у п. 2.1 ч. 2 додатку № 1 до Тендерної документації) та зареєстровані в Центрі зайнятості трудові договори (якщо, трудові договори укладені після 01.01.2015р. – трудові договори та повідомлення про прийняття працівників на роботу у відповідності до постанови КМУ № 413 від 17.06.2015 р., з відміткою про їх отримання територіальним органом Державної фіскальної служби, та/або Відомості про трудову діяльність з реєстру застрахованих осіб станом не раніше дати оголошення даної закупівлі, у формі електронного документа*.
* Відомості у формі електронного документа повинні бути підписана КЕП/УЕП відповідної посадової особи органу уповноваженого їх надавати.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.
Відповідно до пункту 2 додатку 2 Документації вартість тендерної пропозиції учасника повинна враховувати витрати на доставку, навантажувальні та розвантажувальні роботи, збирання товару у закладах Замовника, монтаж, установка, навчання протягом 2-х робочих днів з моменту організації доставки товару, що підтверджується гарантійним листом.
Відповідно до пункту 5.11 додатку 2 Документації товар постачається новим, раніше не використовуваним, без механічних пошкоджень та виготовленим не раніше 2024 року.
Пакування товару забезпечує його збереження від механічних пошкоджень, атмосферних опадів під час транспортування, зберігання і проведення вантажно-розвантажувальних робіт. Відвантаження (доставка) Товару здійснюється силами та засобами Учасника та/або з залученням кур’єрської служби, за рахунок Учасника. Учасник у складі своєї пропозиції повинен надати гарантійний лист щодо виконання вимог даного пункту.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- публічний договір про надання послуг з організації перевезення відправлень ТОВ "НОВА ПОШТА" та заяву про приєднання до Договору про надання послуг з організації перевезення відправлень від 29.08.2024 № 824142, підписану зі сторони ТОВ "ІНТЕРАКТИВНІ СИСТЕМИ НАВЧАННЯ" та ТОВ "НОВА ПОШТА";
- договір від 04.04.025 № 0425-1, укладений з ФОП Стахівом Іваном Руслановичем, предметом якого є роботи з монтажу та встановлення комп'ютерного та мультимедійного обладнання (інтерактивних панелей, інтерактивних дошок, проекторів).
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі Інтерактивна мультимедійна панель з мобільною стійкою, код ДК 021: 2015 32320000-2 Телевізійне й аудіовізуальне обладнання.
Таким чином, предметом закупівлі є товар.
За таких умов, наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які не здійснюють поставку товару власним або залученим транспортом, а здійснюють поставку товару шляхом залучення логістичної компанії-перевізника.
Враховуючи наведене, з незалежних від учасника обставин, останній може не володіти інформацією щодо транспортних засобів та працівників, які логістичної компанія буде здійснювати для перевезення товару.
Крім того, наведені вище вимоги Документації передбачають наявність саме трудових відносин з працівниками перевізниками та вантажниками.
Також наведені вище вимоги Документації не узгоджуються з пунктом 5.11 додатку 2 Документації, яким передбачено, що відвантаження (доставка) товару може здійснюватися, у тому числі, шляхом залучення кур’єрської служби.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати інформацію та документи на транспортний засіб та вантажників для перевезення товару, який є предметом закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати документи, які підтверджують саме трудові відносини з працівниками, які здійснюють вантажно-розвантажувальні роботи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що пунктом 5.3 додатку 2 Документації Замовник передбачив вичерпний перелік вимог до програмного забезпечення (далі - ПЗ), яке має постачатися разом із інтерактивною панеллю. Ці вимоги, за своїм змістом, глибиною деталізації та структурою, не залишають жодного сумніву в тому, що технічне завдання складене виключно під конкретну модель товару, яка вже на момент оголошення закупівлі доступна на ринку зокрема, йдеться про модель INTBOARD GT65 (Android 13) з ПЗ "ΙΝΤΒOARD SPACE". Всі ознаки такої прив'язки очевидні: формулювання вимог один в один збігаються з технічними та функціональними характеристиками саме цього ПЗ, що є публічно доступними на офіційному сайті виробника https://intboard.ua (порівняльна таблиця із сканами у форматі PDF надається з додатками до Скарги).
Встановлені вимоги Замовником до ПЗ охоплюють десятки надмірно конкретизованих функцій: згруповані тематичні сервіси для шкільних предметів, підтримка 3D-об'єктів із вбудованою бібліотекою, інтеграція саме з Google Drive для хмарного контенту, можливість запису відео у форматі .avi або .mov, вбудовані шаблони для створення інтерактивних завдань з використанням ігрових механік, функція розпізнавання геометричних форм, наявність додатків із візуалізацією потоків вітру в реальному часі, бібліотека 3D-анімацій, уроки з надання першої допомоги, та багато інших, які не мають жодного прямого відношення до основної функції ПЗ - забезпечення взаємодії користувача з інтерактивною панеллю.
Крім того, вимога Замовника щодо надання підтвердження кожного з вказаних функціоналів, а також вимога підтвердити дату останнього оновлення, назву версії та надання офіційного листа від виробника з цього приводу створюють не просто технічний бар'єр, а юридичну неможливість для інших учасників взяти участь у процедурі на рівних умовах. Адже такі вимоги можуть бути виконані винятково суб'єктом, що має прямий зв'язок з виробником ПЗ "INTBOARD SPACE", або є його офіційним партнером чи дистриб'ютором. Усі інші постачальники, навіть пропонуючи продукцію з повністю аналогічним або функціонально переважаючим ПЗ, будуть фактично дискваліфіковані лише через неможливість надати авторизаційний лист виробника з підтвердженням конкретної версії ПЗ із зазначенням номера закупівлі, назви Замовника та дати останнього оновлення. Такий документ фізично не може бути отриманий учасником, окрім того, хто вже має встановлені договірні відносини з постачальником саме цієї моделі та саме цього ПЗ. У такий спосіб Замовник прямо пов'язує допуск до участі з наявністю виключного комерційного каналу, що є грубим порушенням принципу рівного доступу до закупівлі.
Подібне технічне завдання не залишає жодного простору для альтернативних рішень, що прямо суперечить частині першій статті 5 Закону.
Більше того, встановлюючи вимогу щодо обов'язкової відповідності фактичній структурі та інтерфейсу певного ПЗ, Замовник створює ситуацію, коли будь-який альтернативний програмний продукт, навіть якщо він є функціонально досконалішим або адаптованішим до освітніх потреб, автоматично визнається "невідповідним".
Законодавство не дозволяє Замовнику визначати предмет закупівлі під конкретного виробника чи модель товару, навіть якщо назва не згадується прямо. Формальна відсутність комерційного бренду в описі не скасовує юридичного факту того, що фактичні вимоги є унікальними і технічно не можуть бути виконані іншим виробником на ринку.
Якщо проаналізувати порівняльну таблицю технічних характеристик Замовника та детальний аналіз технічних характеристик інтерактивної панелі INBOARD GT65 (Android 13), можна дійти висновку про наступне.
Інтерактивна панель INBOARD GT65 (Android 13) повністю відповідає технічним вимогам, зазначеним Замовником у Документації. Зокрема, вона має діагональ 65 дюймів, співвідношення сторін 16:9, роздільну здатність 3840 x 2160 пікселів, загартоване скло з антибліковим покриттям, LED-підсвітку, корпус з металу та пластику, інфрачервону технологію, матрицю типу IPS, яскравість 450 кд/м², контрастність 4000:1, кут огляду 178°, підтримку мультитач до 40 торкань у Windows, швидкість курсору до 300 точок на секунду, час відгуку до 8 мс, потужність динаміків 2х15 Вт, розмір панелі 1470,9 х 897,5 х 97,5 мм., ефективну область відображення 1428,48 х 803,52 мм., а також відповідні порти на передній панелі: USB - 3 шт, Touch USB -1 шт, HDMI 2.0 input - 1 шт.
Окрім зазначених параметрів, інтерактивна панель INBOARD GT65 (Android 13) відповідає абсолютно всім іншим технічним характеристикам Замовника, а саме:
- панель обладнана всіма кнопка, що передбачені вимогами Замовника, зокрема, кнопкою живлення, джерелом сигналу, меню налаштувань, кнопкою вимкнення підсвітки екрану (ЕСО), кнопкою "головна сторінка", кнопками зменшення та збільшення гучності.
Ці елементи управління повністю збігаються з переліком у Документації, що підтверджує прив'язку саме до цієї моделі.
- всі порти на задній панелі, перелічені в технічних вимогах Замовника, також наявні у панелі INBOARD GT65. Зокрема, Touch USB 1 шт, RJ45 IN 1 шт, ҮРBPR - 1 шт, AV IN-1 шт, AV OUT - 1 шт, AUDIO - 1 шт, EARPHONE OUTPUT - 1 шт, SPDIF OUT-1 шт, HDMI 2.0 INPUT 2 шт, VGA IN 1 шт, RS232 1 шт, USB 3.0 1 шт, USB 2.0 1 шт, відсік для встановлення OPS PC 1 шт, роз'єми для підключення антен Bluetooth 1 шт, WI-FI 12.4G, 25G. Їх наявність виведена на рівень обов'язкової вимоги, і знову ж таки повністю відтворює технічний опис моделі INTBOARD GT65.
Щодо інших положень Документації, вимога щодо OPS PC модуля з конфігурацією ОЗУ 16 GB, SSD 512 GB із встановленою ліцензією Windows 11 Pro в аналізованій панелі його наявність є опціонально. На сайті виробника прямо не вказано його включення до стандартної комплектації, що підтверджує ця вимога не є загальноприйнятим стандартом, a додатковою, вузькоспеціалізованою специфікацією, доступною лише через окрему комерційну пропозицію.
Можливість бездротового підключення до панелі інших пристроїв (ноутбуків, планшетів, телефонів) у локальній мережі функціонально така опція підтримується даною моделлю, проте чітко не зазначена на сайті виробника. Вимога надати документальне підтвердження саме цього аспекту без допуску еквівалентних засобів передачі даних є обмеженням.
Наявність стилуса також не вказана на сайті виробника, однак ця функція, як правило, доступна в опціональному порядку, і її наявність чи відсутність не має істотного впливу на базову функціональність інтерактивної панелі. Її встановлення як обов'язкової вимоги зменшує коло допустимих моделей, що має ознаки звуження конкуренції.
Щодо встановленого базового ПЗ з можливістю оновлення та створення інтерактивного контенту на сайті виробника не зазначено дослівного формулювання, яке повторює вимогу Замовника. Проте, наявність ОС Android 13 та наявність підтримки ПКмодуля з ОС Windows дає всі підстави вважати, що функціонал створення та перегляду контенту реалізується на практиці повною мірою. Формулювання ж Замовника є надмірно конкретизованим, спрямованим на імітацію повної відповідності лише однієї моделі.
Комплект поставки, що визначений Замовником, також дослівно повторює стандартну комплектацію панелі INTBOARD GT65 (Android 13): панель, пульт ДУ, настінне кріплення, маркери 2 шт., указка 1 шт., кабелі живлення, HDMI-HDMI, USB (touch), антени WiFi - 3 шт., антена Bluetooth 1 шт. Виняток становить мобільна стійка, яка, зауважимо, у відкритому доступі на сайті виробника зазначена як товар, що постачається окремо. Отже, включення її в обов'язкову комплектацію з технічними характеристиками, які співпадають із конкретною моделлю, є ще одним інструментом штучного обмеження участі в тендері інших постачальників.
Гарантія на інтерактивну панель не менше 36 місяців у відкритих джерелах не згадується як жорстко закріплена характеристика. Проте, встановлення цього параметру як виключної вимоги знову ж таки свідчить про намір унеможливити участь тих компаній, які працюють із іншими виробниками, що надають, наприклад, стандартну 24-місячну гарантію.
Таким чином, сукупність технічних характеристик, перерахованих Замовником, відтворює спеціфікацію виключно до товару, а саме інтерактивної панелі INTBOARD GT65 (Android 13). Надмірна деталізація кожного з параметрів, аж до фізичних розмірів панелі, кількості портів та назв кнопок, у поєднанні з вимогами щодо ПЗ, фактично зводить можливість участі у тендері виключно одного постачальника або афілійованих партнерів.
Крім того, відповідно до умов Документації учасники зобов'язані надати у складі Пропозиції декларацію відповідності, а також гриф Міністерства освіти і науки України (далі МОН України) на базове ПЗ тієї ж торговельної марки, що й інтерактивна панель, із формулюванням "Схвалено для використання у закладах загальної середньої освіти". Сама по собі ця вимога вже є обмежуючою, оскільки штучно звужує коло допустимих рішень виключно до такого ПЗ, яке не лише має відповідність освітнім цілям, а й ще й виготовлене під тією ж торговельною маркою, що й інтерактивна панель. Але ще більш критично така вимога є фактично невиконуваною у правовому полі, з огляду на відсутність в Україні чинної процедури присвоєння грифу МОН України на ПЗ, яке не є навчальною літературою чи офіційними засобами навчального призначення у вузькому розумінні цього терміну.
Раніше можливість отримання відповідного грифу МОН України для електронних засобів навчального або загального призначення дійсно існувала її передбачав Порядок надання навчальній літературі, засобам навчання і навчальному обладнанню грифів та свідоцтв МОН України, затверджений наказом МОН України від 17.06.2008 № 537. Однак, цей нормативний акт втратив чинність 24.11.2020. Відтоді і станом на дату подання цієї Скарги в Україні не існує діючого нормативного механізму, який би дозволяв отримати подібний гриф або інший аналогічний документ на ПЗ.
Таким чином, жоден учасник, який пропонує ПЗ, розроблене або оновлене після 2020 року, не має навіть теоретичної можливості отримати гриф МОН України, оскільки сама процедура, що надавала таку можливість, скасована. Це означає, що відповідна вимога Замовника суперечить об'єктивним обставинам правового регулювання у сфері освітніх технологій, а отже є не просто дискримінаційною, а юридично нікчемною за своєю суттю, оскільки зобов'язує учасників до подання документа, який в принципі не може бути отриманий у законний спосіб.
Крім того, поєднання двох вимог обов'язкової наявності у ПЗ грифу МОН України та належності програмного продукту до тієї ж торговельної марки, що й інтерактивна панель ускладнює ситуацію ще більше. Фактично, така вимога унеможливлює участь у закупівлі учасників, які використовують ліцензійне, локалізоване та повністю сумісне ПЗ стороннього виробника, навіть якщо воно функціонально переважає або повністю відповідає заявленим критеріям. Це штучне звуження предмета закупівлі та прихована форма визначення конкретного постачальника.
Скаржник, як постачальник продукції, що повністю відповідає суті та функціоналу предмета закупівлі, не має можливості подати до складу пропозиції гриф МОН України на ПЗ, оскільки не існує жодного чинного порядку його отримання. Встановлення Замовником такої вимоги у Документації є необґрунтованим з правової точки зору, та суперечливим до чинного законодавства в сфері публічних закупівель.
Пунктом 5.8 додатку 2 Документації Замовник встановив обов'язок учасника подати у складі Пропозиції сертифікат RoHS (Restriction of Hazardous Substances) виробника на інтерактивну панель. На перший погляд така вимога може здаватися виправданою, однак при детальному юридичному аналізі вона виявляється такою, що не лише не має нормативного підґрунтя в українському законодавстві, але й порушує базові принципи публічних закупівель, оскільки ставить учасників у нерівне становище та штучно обмежує коло допустимих до участі товарів.
ROHS є директивою Європейського Союзу (далі - ЄС) 2011/65/EU (та її оновленням 2015/863), яка встановлює обмеження на використання небезпечних речовин у складі електронного та електротехнічного обладнання. Проте, на сьогодні в Україні не існує вимоги щодо наявності сертифіката відповідності ROHS для електронного обладнання, що ввозиться, реалізується або використовується на території України. Сертифікат RoHS, якщо він і надається, має виключно добровільний характер і застосовується, як правило, у рамках експортних контрактів або з метою доведення додаткової екологічної відповідності товару на ринках ЄС.
Зважаючи на це, вимога Замовника подати саме сертифікат RoHS виробника як обов'язкову умову допуску до участі в закупівлі є такою, що виходить за межі українського правового поля, а отже є юридично необгрунтованою. Замовник мав право встановити загальну вимогу щодо відповідності продукції екологічним нормам, передбаченим національним законодавством, наприклад, ДСТУ, технічним регламентам або правилам утилізації. Однак, вимагати сертифікат за іноземним зразком, який в Україні не є обов'язковим і не регулюється профільними нормативними актами це пряма дискримінація учасників, які не мають контрактних чи виробничих зв'язків з європейськими сертифікаційними органами.
Багато українських постачальників, особливо ті, хто працює з обладнанням, сертифікованим за українськими чи міжнародними стандартами (наприклад, ISO, ІЕС, СЕ), не мають доступу до сертифікатів RoHS, якщо виробник не експортує свою продукцію на ринок ЄС або якщо такий сертифікат не передбачений умовами зовнішньо-економічного контракту. Таким чином, виконання вимоги Замовника технічно неможливе та економічно необґрунтоване для переважної більшості учасників.
Фактично, ця вимога є ще одним інструментом звуження кола потенційних учасників закупівлі та надання переваги виключно тим постачальникам, продукція яких вже сертифікована на ринку ЄС за системою RoHS, тобто знову ж таки, тим, хто має прямий канал поставки певної, заздалегідь визначеної моделі обладнання, яка й була врахована Замовником при формуванні технічного завдання.
Замовник вимагає від учасників надати "підтвердження надійності постачальника та гарантій того, що постачальник виконає свої гарантійні зобов'язання та не зупинить ввіз продукції на територію України", зокрема шляхом надання документа, що містить посилання на реєстр свідоцтв на торговельні марки Міністерства економіки України (далі Мінекономіки), до якого включена запропонована учасником інтерактивна панель.
Ця вимога виглядає як щонайменше юридично нелогічна, а по суті абсурдна. Поперше, реєстр свідоцтв на торговельні марки (знак для товарів і послуг), що ведеться Мінекономіки, не має і не може мати жодного відношення до підтвердження надійності постачальника або гарантії здійснення імпорту продукції на територію України. Право інтелектуальної власності на торговельну марку та комерційна діяльність з її використання, включаючи поставки товарів на митну територію України - це абсолютно різні правові інститути, які не мають між собою причинно-наслідкового зв'язку.
Скаржник повідомляє, що ані Закон, ані жоден інший нормативний акт, що регулює правовідносини у сфері державних закупівель, не передбачає обов'язку учасника підтверджувати "надійність" постачальника шляхом аналізу його присутності в реєстрі ТМ, тим більше у вигляді гіпотетичного документа з посиланням на сайт.
Це не є передбаченою Законом формою оцінки кваліфікації, відповідності чи добросовісності учасника. Більше того, сама вимога є абсолютно нечіткою: незрозуміло, хто саме має бути "постачальником" виробник, дистриб'ютор чи сам учасник і яким чином наявність запису у реєстрі ТМ доводить незмінність гарантійних зобов'язань або сталість імпорту.
Така вимога прямо дискримінує учасників, які реалізують товар на законних підставах, але не є правовласниками або прямими реєстрантами ТМ, зокрема, якщо право використання торговельної марки передано за ліцензійними договорами. У такому разі запис у реєстрі ТМ буде відображати виключно власника, а не постачальника, який бере участь у тендері, що фактично унеможливлює виконання вимоги навіть при повній добросовісності та законності дій учасника.
Встановлення вимог, які є юридично неможливими до виконання (гриф МОН, сертифікат ROHS, документ із реєстру ТМ Мінекономіки), або вимог, які не відповідають змісту предмета закупівлі, свідчить про навмисне обмеження конкуренції та створення переваг окремому учаснику.
Замовник зазначає, що Скаржником зазначено, що під час детального аналізу, що вимоги до товару прописані виключно під один товар – INTBOARD GT 65 (Android 13) з "INTBOARD SPACE". Скаржник зазначає, що всі ознаки такої прив’язки очевидні і є публічно доступними на офіційному сайті виробника: http://intboard.ua.
По-перше, відсутнє посилання на операційну систему Android 13, як зазначає Скаржник. Тобто, під час детального аналізу Скаржник знайшов модель інтерактивної панелі на Android, хоча умовами Документації вимагається на операційній системі Windows 11 Professional.
По-друге, частина характеристик зазначена відповідно до наказу Міністерства освіти і науки України від 29.04.2020 № 574 "Про затвердження Типового переліку засобів навчання та обладнання для навчальних кабінетів і STEM-лабораторій", оскільки зазначені інтерактивні панелі будуть встановлені у навчальні кабінети протирадіаційного укриття, що знаходиться в комунальному закладі ""Харківський ліцей №3 " Харківської міської ради, а - "Можливість бездротового підключення до панелі інших пристроїв (ноутбуків, планшетів, телефонів) у локальній мережі";
- "Наявність стилуса для панелі";
- "Базове програмне забезпечення для інтерактивної панелі попередньо встановлена ОС з безплатними оновленнями для комп’ютерного модуля. Можливість створення, перегляду та програвання інтерактивного навчального контенту".
По-третє, на ринку України присутні щонайменше дві моделі інтерактивного обладнання (окрім ТМ INTBOARD), які повністю відповідають встановленим Замовником технічним вимогам, зокрема:
- Інтерактивна панель iBoard 65 IB IP65 AV9.0 + Модульний ПК iBoard OPS i5 12gen / 16GB RAM / 512GB SSD / Windows 11 Pro (https://eduboard.com.ua/ua/p1497787512-interaktivnaya-panel-iboard.html https://eduboard.com.ua/ua/p1572897075-modulnyj-iboard-ops.html) - Інтерактивна панель Р-65 ТМ "UkrNova" з модулем Міні-ПК Відповідає всім заявленим параметрам, включаючи:
- діагональ, роздільну здатність, IPS-матрицю, яскравість, контрастність, мультитач до 40 торкань, - фронтальні та тилові порти (USB, HDMI, AV, RS232, SPDIF, RJ45 тощо), - повний набір кнопок керування (живлення, ECO, гучність, головна сторінка), - підтримка OPS модуля з аналогічними конфігураціями ПК.
По-четверте, окрім інтерактивної мультимедійної моделі, додатково купляється OPS модуль, операційна система Windows 11 Professional, мобільна стійка. Наврядчи, можна назвати, що все вище перелічене виробляється одним виробником. Тому думка Скаржника, що все що було зазначене виробляється одним виробником – INTBOARD, є досить нелогічною.
Замовник надає порівняльну таблицю з посиланнями і більш детальними характеристиками товару, що є предметом закупівлі.
Враховуючи вищезазначене, наявність трьох виробників підтверджує відсутність ознак дискримінації.
З приводу гарантії – 36 місяців, встановлена в Документації вимога про гарантію не менше 36 місяців є обґрунтованою, законною та спрямована виключно на забезпечення надійної експлуатації обладнання протягом тривалого періоду без додаткових витрат на обслуговування.
Зокрема:
- Інтерактивні панелі є складним технічним обладнанням, яке використовується в умовах інтенсивної експлуатації (щоденне використання в навчальному процесі).
- Встановлення гарантії терміном 36 місяців є поширеною ринковою практикою, яку надають не менше двох виробників;
- Таким чином, вимога не є штучно обмежувальною чи дискримінаційною, оскільки ринок України пропонує обладнання з аналогічною гарантією, тож конкуренція не обмежена.
В Наказі МОН від 29.04.2020 № 574 ("Щодо затвердження типового переліку засобів навчання та обладнання навчальних кабінетів") у Додатках до типових переліків (наприклад, для STEM, кабінетів інформатики, фізики тощо) часто передбачено гарантійний термін не менше 36 місяців для обладнання, яке закуповується за кошти освітньої субвенції.
Крім того, в деяких офіційних листах-роз’ясненнях або вимогах до постачання засобів навчання в межах реалізації програми "Нова українська школа" також чітко вказано трирічну гарантію як обов’язкову умову.
Щодо програмного забезпечення повідомляємо наступне. Вимоги до програмного забезпечення сформовані на підставі освітніх стандартів. Параметри програмного забезпечення визначено виключно з метою відповідності державним стандартам освіти, затвердженим, зокрема, Наказом МОН від 29.04.2020 № 574.
Замовником не зазначено конкретне програмне забезпечення, і всі функціональні вимоги описані у вигляді технічних параметрів, яким може відповідати еквівалентне ПЗ, зокрема: MozaBook, OpenBoard, IQ Interactive Education Platform, myViewBoard, інше сертифіковане ПЗ з аналогічним функціоналом.
Замовник повідомляє, що має право додатково вимагати документи, що підтверджують відповідність запропонованого товару. Лист виробника або уповноваженого представника з переліком функцій ПЗ — це підтвердження автентичності товару та додатковий захист для Замовника. Таку інформацію може надати будь-який офіційний дистриб’ютор чи виробник — незалежно від того, яке саме ПЗ пропонується.
Згідно з вимогами Наказу Міністерства освіти і науки України від 29.04.2020 № 574 щодо організації освітнього процесу із використанням цифрових технологій, програмне забезпечення, яке використовується в закладах освіти, має відповідати чинним державним стандартам.
Наявність грифу МОН "Рекомендовано для використання в закладах освіти" свідчить про проходження відповідної експертизи, яка підтверджує: педагогічну доцільність; безпечність використання у навчальному середовищі; відповідність змісту державним освітнім програмам.
Тому вимога щодо наявності такого грифу є обґрунтованою та необхідною, аби гарантувати безперешкодне впровадження програмного забезпечення в освітній процес.
При цьому, ця вимога не є дискримінаційною, оскільки в Україні зареєстровано кілька ПЗ з відповідним грифом МОН; вимога не прив’язана до конкретної торгової марки, а стосується лише офіційного дозволу на використання в освітній сфері.
Таким чином, зазначена умова повністю відповідає чинному законодавству та вимогам профільного міністерства.
Більш того, Скаржник посилається на наказ МОНУ від 17.06.2008 № 537, який вже втратив чинність. Тим самим бажає підтвердити відсутність порядку отримання грифу МОНУ на базове програмне забезпечення. Однак, на цей час існує чинний наказ МОН України "Про затвердження Порядку здійснення експертизи, надання грифів навчальній літературі та навчальним програмам" від 05.06.2023 № 675. Тому Замовник звертає увагу на відсутності діючого нормативного механізму, який би дозволив отримати подібний гриф є досить не логічними діями з боку Скаржника.
Щодо вимоги про наявність сертифіката RoHS, наявність RoHS — це свідчення екологічної безпеки, і така вимога:
- не є обмеженням, адже RoHS є загальноприйнятим стандартом у Європі;
- не вказує на конкретного виробника;
- виконується всіма провідними брендами на ринку.
Щодо документа із реєстру ТМ Мінекономіки, Замовник повідомляє, шо вимога підтвердження надійності постачальника та гарантій того, що постачальник виконає свої гарантійні зобов’язання та не зупинить ввіз продукції на територію України. Відповідно до частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, яку Замовник вважає необхідною для забезпечення виконання договору, зокрема інформацію про технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі.
Зазначені вимоги є обов’язковими, оскільки Замовник планує використовувати придбане обладнання не один рік. У зв’язку з цим необхідно гарантувати, що постачальник має стабільну присутність на ринку України, забезпечує довгострокову підтримку, гарантійне та післягарантійне обслуговування, а також можливість безперебійного постачання комплектуючих чи витратних матеріалів у майбутньому.
Реєстрація торговельної марки в Україні є одним із ключових показників такої стабільності та серйозності намірів постачальника, оскільки свідчить про його офіційну діяльність на території України та готовність виконувати свої зобов’язання протягом тривалого часу, незважаючи на перешкоди. В даному випадку вимога щодо надання свідоцтва на торговельну марку є виправданою через довгостроковий характер використання обладнання та потребу у впевненості щодо надійності постачальника.
Учасники, які планують брати участь у закупівлях такого типу, зазвичай мають такі документи заздалегідь, оскільки вони не потребують оформлення для кожної окремої закупівлі. Таким чином, ця вимога не є несподіваною чи дискримінаційною, а спрямована на відбір постачальників, які вже мають досвід роботи на ринку України та можуть забезпечити довгострокову підтримку.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема, інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам — згідно з Додатком 2 до тендерної документації.
Відповідно до пункту 6 розділу 3 Документації вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2 до цієї тендерної документації.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.
4. Технічні, якісні характеристики Товару за предметом закупівлі повинні відповідати встановленим/зареєстрованим нормативним актам чинного законодавства (державним стандартам), які передбачають застосування заходів із захисту довкілля, охорони праці, екології та пожежної безпеки. Гарантійний термін на поставлений товар відповідно до технічного завдання діє з дати поставки товару покупцю.
5. З метою підтвердження відповідності товару, що поставляється, технічним вимогам, Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати в електронному вигляді наступні документи та інформацію:
5.3. Програмне забезпечення до інтерактивної панелі для створення, перегляду та програвання інтерактивного навчального контенту з безстроковою ліцензією та українським інтерфейсом, сумісне з операційною системою ПК педагогічного працівника.
Вимоги до ПЗ:
- Сервіси згруповані в окремі групи за функціональністю: математика, географія, біологія, українська мова, астрономія, історія, хімія, фізика, іноземні мови, природознавство, тестування, інформатика, презентації, інклюзія, музика та загальні.
(надати скріншот для підтвердження);
- Містить у своєму складі відео уроки по використанню базових інструментів ПЗ.
(надати скріншот для підтвердження);
- Користувач має можливість безкоштовного, і без будь-якого ліміту використання в часі OnLine (хмарного) сервісу для перегляду інтерактивного навчального контенту створеного в програмному забезпеченні інтерактивного комплексу. Інтернет ресурс — Google Drive; (надати скріншот для підтвердження);
- ПЗ повинно підтримувати роботу з 3D об`єктами та містити готову бібліотеку 3D моделей; (надати скріншот для підтвердження);
- Користувач має можливість записати екран і створити відео в форматі .avi або .mov.
Інструмент запису екрану має можливість записати весь робочий стіл, обрану зону або обране вікно; писати поверх відтвореного відео;
- ПЗ повинно мати функцію побудови графіків, розпізнавання геометрічних форм та підтримувати спеціальні шрифти та наукові символи; (надати скріншот для підтвердження);
- Наявна можливість створення власних інтерактивних підручників, ілюстрованих та анімованих презентацій (зошитів), а також синхронізувати їх з шкільним комп'ютером.
(надати скріншот для підтвердження);
- ПЗ повинно підтримувати підключення планшетного ПК під управлінням операційної системи Windows для проведення опитування і тестувань; можлива розробка запитань за типами: так чи ні / вибір з багатьох / вибір декількох варіантів відповідей / своя думка / коротка відповідь, та інше;( надати скріншот для підтвердження);
- Для уточнення прогнозу погоди: візуалізація потоків вітру, температури, тиску, опадів і морських течій в режимі реального часу на всій земній кулі. (надати скріншот відповідного додатку для підтвердження);
- ПЗ має шаблони та інструменти по створенню інтерактивних завдань;(надати скріншот для підтвердження) ;
- ПЗ інтегрується в популярні програми інших розробників, в т.ч. Microsoft Word, Excel, Power Point, Paint Adobe Acrobat та інші, а саме дозволяє писати, конвертувати замітки в друкований текст і зберігати цифрові, або текстові замітки безпосередньо в форматах цих програм, Програмне забезпечення поєднує в собі всі функції, необхідні для читання, редагування і створення файлів PDF, Word, Excel і PowerPoint, і є багатофункціональним рішенням для особистого або професійного використання;
- Містить сервіс з інтерактивними фрагментами уроків про надання першої медичної допомоги та поведінку у надзвичайних ситуаціях (надати скріншот відповідного додатку для підтвердження);
- Можливості програмного забезпечення: - відкриття цифрових книг; - відкриття цифрового змісту книг; - відтворення 3D анімацій з медіатеки; - відтворення відео з медіатеки; - використання інструментів та ігор;
- При створенні інтерактивних завдань повинна бути можливість додавати елементи гри, змагання: таймер, барабан, що обертається, та інші; (надати скріншот для підтвердження);
- ПЗ працює під управлінням операційної системи Microsoft Windows; ПЗ має функцію автоматичного оновлення (останнє оновлення повинно відбуватись в поточному році). Остання версія — вказати назву. Дата останнього оновлення повинна бути не пізніше поточного року— вказати і підтвердити в авторизаційному листі від виробника/офіційного представника програмного забезпечення, адресованого замовнику з указанням номера закупівлі.
Для відповідей на запитання учні можуть використовувати свої персональні мобільні пристрої будь-якого виробника. Необмежений за часом і типом пристрою доступ до навчальних матеріалів щодо практичного використання програмних інструментів запропонованого програмного забезпечення для створення інтерактивного контенту українською мовою. Відео матеріал тривалістю не менше 9 годин ефірного часу (Надати посилання для перевірки). Замовник перевіряє функціонал ПЗ та у разі невідповідності вище заявленим вимогам, замовник відхиляє пропозицію.
Оновлення програмного забезпечення для інтерактивної панелі надається виробником інтерактивної панелі OnLine і без додаткової оплати з безстроковим терміном ліцензії.
5.4. В складі пропозиції надається декларація відповідності, а також Гриф МОН на базове програмне забезпечення тієї ж торговельної марки що і інтерактивна панель "Схвалено для використання у закладах загальної середньої освіти".
5.7. Якщо Учасник не є виробником інтерактивної панелі, то для підтвердження легального походження запропонованої техніки, у складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати Лист-авторизацію на участь в торгах від виробника та/або офіційного дистриб’ютора (представника), наданий Учаснику лист повинен включати в себе: назву Учасника, назву Замовника, номер оголошення, що оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу, назву предмета закупівлі відповідно до оголошення про проведення закупівлі та точну назву товару, який пропонує Учасник в своїй пропозиції.
5.8. Учасник повинен здійснювати постачання товару, який відповідає вимогам діючого законодавства щодо його якості та екологічної безпеки, що в подальшому не призведе до негативних наслідків для людей та довкілля, під час його використання, про що учасник у складі своєї тендерної пропозиції повинен надати окремий сертифікат виробника RoHS на інтерактивну панель.
5.10. Надати підтвердження надійності постачальника та гарантій того, що постачальник виконає свої гарантійні зобов’язання та не зупинить ввіз продукції на територію України у формі документа, що містить посилання на реєстр свідоцтв на торговельні марки Мінекономіки до якого включені пропонована учасником інтерактивна панель, з можливістю перевірити Замовником достовірність інформації за таким посиланням.
6. Детальний опис товару та технічні вимоги до предмета закупівлі:
Таблиця № 1 1. Інтерактивна мультимедійна панель з мобільною стійкою Діагональ 65 дюймів Співвідношення сторін 16:9 Роздільна здатність 3840*2160, пікселів Поверхня екрана з загартованим склом з антибліковим покриттям Підсвітка тип LED матеріал корпусу метал, пластик інфрачервона технологія Тип матриці IPS Яскравість 450 cd/м2 Контрастність 4000:1 Кут огляду 178° Мультитач Windows - 40 торкань Швидкість курсору 300 точок на секунду Час відгуку до 8 мс Потіжнусть динаміків 2 х 15 Вт Розмір панелі 470.9 x 897.5 x 97.5 мм Ефективна область відображення 1428.48 х 803.52 мм Порти на передній панелі: USB - 3 шт, Touch USB -1 шт, HDMI 2.0 input-1 шт, Кнопки на перпедній панелі: Кнопка живлення; Джерело сигналу; Меню налаштувань; Кнопка вимкнення підсвітки екрану (ЕСО); Головна сторінка; Зменшити гучність; Збільшення гучності.
Порти на задній панелі: "Touch USB-1 шт, RJ45 IN - 1 шт, YPBPR - 1 шт AV IN-1 шт, AV OUT-1 шт, AUDIO - 1 шт EARPHONE OUTPUT - 1 шт, SPDIF OUT - 1 шт, HDMI 2.0 INPUT - 2 шт, VGA IN - 1 шт, RS232 - 1 шт, USB 3.0 - 1 шт, USB 2.0 - 1 шт, Відсік для встановлення OPS PC - 1 шт, Роз'єми для підключення антен: Bluetooth - 1 шт, WI-FI 1*2.4G ,2*5G "
Наявність OPS PC модулю: ОЗУ – 16 Gb, SSD – 512 Gb з встановленою Ліцензією Windows 11 Pro.
можливість бездротового підключення до панелі інших пристроїв (ноутбуків, планшетів, телефонів) у локальній мережі;
наявність стилуса для панелі.
Базове програмне забезпечення для інтерактивної панелі попередньо встановлена ОС з безплатними оновленнями для комп’ютерного модуля.Можливість створення, перегляду та програвання інтерактивного навчального контенту Комплект поставки:
Панель, пульт ДУ, настінне кріплення, маркер - 2 шт., указка - 1 шт., кабель живлення - 1 шт., кабель HDMI-HDMI -1 шт., кабель USB (touch) - 1 шт, антени WiFi - 3 шт., антена Bluetooth - 1 шт,, та мобільна стійка для інтерактивної панелі (повинна витримувати навантаження до 90 кг, регулювання встановлення панелі по висоті, кріплення до панелі в комплекті).
Гарантія на інтерактивну панель: не менше 36 міс.
У випадку якщо у цих вимогах/характеристиках до предмета закупівлі та/або частини предмету закупівлі, та/або складових предмету закупівлі, та/або складових частини предмету закупівлі міститься посилання на конкретну торгівельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, Учасник може пропонувати еквівалентні за технічними рішеннями товари. У розумінні цих вимог будь-які посилання на конкретну торгівельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі та/або частини предмету закупівлі, та/або складових предмету закупівлі, та/або складових частини предмету закупівлі, джерело його походження або виробника всі такі посилання вживаються у значенні "або еквівалент".
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, порівняльну таблицю характеристик товару, зазначених в додатку 2 Документації, та характеристик інтерактивної панелі INTBOARD GT65 (Android 13); витяг з документа з характеристиками Інтерактивної панелі INTBOARD GT65 (Android 13).
Замовник на розгляд Комісії надав порівняльну таблицю характеристик товару, зазначених в додатку 2 Документації, характеристик Інтерактивної панелі Р-65 TM "UKRNova" з комп'ютерним модулем Міні-ПК, з ОC W11 Pro, 3 мобільною Promethean інтерактивних 65"-86" та Інтерактивної панелі INTBOARD GT65 3 OPS PC INTBOARD ДЛЯ ПАНЕЛЕЙ Модуль OPS PC INTBOARD 15-12450H/DDR4/16Gb/SSD 512Gb/Intel UHD, з мобільною стійкою для інтерактивної панелі IntBoard 65-86", яка не підтверджує відповідності усім в сукупності вимогам Документації продукції щонайменше двох виробників.
Разом з тим, Замовником не надано документи щодо відповідності усім в сукупності вимогам Документації продукції щонайменше двох виробників.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведених вище вимог Документації у вказаній редакції, не довів та документально не підтвердив наявність продукції щонайменше двох виробників, яка відповідає умовам Документації.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які запропонують продукцію конкретного виробника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати сертифікат виробника RoHS на інтерактивну панель, та надати підтвердження надійності постачальника та гарантій того, що постачальник виконає свої гарантійні зобов’язання та не зупинить ввіз продукції на територію України у формі документа, що містить посилання на реєстр свідоцтв на торговельні марки Мінекономіки до якого включені пропонована учасником інтерактивна панель, з можливістю перевірити Замовником достовірність інформації за таким посиланням, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про 14 відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Управління освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (Код ЄДРПОУ: 02146334) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Інтерактивна мультимедійна панель з мобільною стійкою", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-05-12-012988-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації та кваліфікаційні критерії.
Щодо дискримінаційних вимог для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Визнати дії Замовника – Управління освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (ЄДРПОУ: 02146334) щодо встановлення вимог, викладених у тендерної документації до даної закупівлі (ідентифікатор: UA-2025-05-12-012988-a), такими, що порушують принципи здійснення публічних закупівель, зокрема принципи недискримінації учасників та рівного доступу до участі у закупівлі. 2. Зобов’язати Замовника – Управління освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (ЄДРПОУ: 02146334) — внести зміни до тендерної документації з метою усунення дискримінаційних, непропорційних та юридично необґрунтованих вимог, викладених у скарзі, та привести її у відповідність до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
12 травня 2025 року Управлінням освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (далі – Замовник) було оголошено процедуру закупівлі: Інтерактивна мультимедійна панель з мобільною стійкою (за кодом ДК 021:2015:32320000-2: Телевізійне й аудіовізуальне обладнання) (далі – Процедура закупівлі). Разом з оголошенням про проведення Процедури закупівлі в електронній системі закупівель було оприлюднено тендерну документацію.
Товариство з обмеженою відповідальністю «ІНТЕРАКТИВНІ СИСТЕМИ НАВЧАННЯ» (далі – Скаржник) вважає умови процедури закупівлі викладені в тендерній документації такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в т.ч. Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – ЗУ «Про публічні закупівлі»), з огляду на наступне.
Щодо дискримінаційних вимог для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям
Додатком № 1 до тендерної документації Замовника передбачено перелік документів, які на переконання Скаржника, порушують вимоги частини 1 статті 5 ЗУ «Про публічні закупівлі, а саме принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників та пропорційності встановлених вимог до предмета закупівлі.
Так, у розділі 1 «Наявність обладнання та матеріально-технічної бази та технологій» Замовник вимагає від учасника надання свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів (п. 1.2.), а також — у разі відсутності в учасника власного автотранспорту — додаткових документів, що підтверджують право користування таким транспортом, або, у разі залучення перевізника, договору про надання відповідних послуг перевезення разом із документами, передбаченими пунктами 1.1. та 1.2. цього ж додатку (п. 1.3.)
Скаржник, як учасник даної процедури закупівлі, здійснюватиме організацію постачання товару не власним транспортом, а на підставі укладеного договору з ліцензованою логістичною компанією – ТОВ «НОВА ПОШТА», яка є уповноваженим оператором з перевезення вантажів та має відповідну інфраструктуру, дозволи та досвід для забезпечення вчасної та якісної доставки продукції будь-якого обсягу в межах України. Укладений договір між Скаржником та ТОВ «НОВА ПОШТА» може бути наданий Замовнику в якості підтвердження належного виконання логістичних зобов’язань за договором поставки у разі обрання нас переможцями в даній публічній закупівлі та додається до цієї скарги.
Разом із тим, Замовник виходить за межі розумного та законодавчо допустимого, вимагаючи надання Скаржником документів, які не належать йому як учаснику та стосуються внутрішньої діяльності іншого суб’єкта господарювання – ТОВ «НОВА ПОШТА». Йдеться про свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів, документи про передачу права користування, та інші матеріали, які є конфіденційними відповідно до політики компанії-перевізника та законодавства у сфері захисту персональних і комерційних даних. Зазначені документи Скаржник фізично не має можливості отримати або надати, оскільки не є їх власником, не є оператором перевезення, і не має правового механізму примушення логістичної компанії до надання таких даних в рамках участі в тендерній процедурі.
Наведені вимоги Замовника прямо суперечать приписами Цивільного кодексу України (далі – ЦК України) та Закону України «Про інформацію» (далі – ЗУ «Про інформацію»), відповідно до яких:
- частинами 1 та 2 ст. 505 ЦК України передбачено, що комерційною таємницею є інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв’язку з цим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності, вжитих особою, яка законно контролює цю інформацію;
- частинами 1 та 2 ст. 21 ЗУ «Про інформацію» унормовано, що інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємна та службова інформація. Конфіденційною є інформація про фізичну особу, інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою, крім суб’єктів владних повноважень, а також інформація, визнана такою на підставі закону. Конфіденційна інформація може поширюватися за бажанням (згодою) відповідної особи у визначеному нею порядку відповідно до передбачених нею умов, якщо інше не встановлено законом. Аналогічне передбачено й Основним Законом, зокрема частиною 1 ст. 32, яка не допускає збирання, зберігання, використання та поширення конфіденційної інформації про особу без її згоди, крім випадків, визначених законом, і лише в інтересах національної безпеки, економічного добробуту та прав людини.
Таким чином, зазначена вимога Замовника прямо порушує норми діючого законодавства України, та загалом є надмірною і не пропорційною предмету закупівлі, оскільки постачання товару здійснюється в рамках договору поставки і доставка є лише логістичним етапом, а не самостійним предметом закупівлі. Укладання договору з професійним оператором, який гарантує виконання відповідних зобов’язань, є достатнім доказом спроможності учасника виконати поставку в строки і на умовах, визначених тендерною документацією та договором. Водночас Замовник не передбачив жодної альтернативної форми підтвердження, як наприклад надання гарантійного листа-підтвердження виконання умов договору. Таким чином, учасники, які діють у межах правового поля, але не мають власного автотранспорту і використовують послуги ліцензованих компаній, опиняються в нерівному становищі, що суперечить базовим принципам Закону.
Встановлення Замовником обов’язку надання документів, які належать третім особам і виходять за межі звичайного доступу учасника до інформації, без надання можливості підтвердити логістичну здатність інших способом, фактично позбавляє добросовісних учасників можливості взяти участь у процедурі на рівних умовах. Такий підхід вказує на ознаки дискримінації та створює суттєві перепони для суб’єктів, які використовують аутсорсингову логістику, діючи відповідно до норм господарського та цивільного законодавства.
Продовжуючи аналізувати дискримінаційні вимоги, викладені Замовником у Додатку № 1 до тендерної документації, окрему увагу слід звернути на вимоги розділу 2, який стосується підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації.
Так, згідно з пунктами 2.1, 2.2 та 2.3 зазначеного додатку, Замовник вимагає від учасників надання детальної інформації про працівників, які, за його баченням, мають бути залучені до доставки, супроводу та вантажно-розвантажувальних робіт. Зокрема, учасник зобов’язаний надати інформаційну довідку щодо водіїв, експедиторів та вантажників (у кількості, не меншій, ніж кількість одиниць транспорту) (п. 2.1.), медичні довідки про придатність водіїв до керування транспортними засобами відповідно до наказу МОЗ та МВС № 65/80 від 31.01.2013 року (п. 2.2.), а також документи, що підтверджують трудові відносини та професійний досвід залучених працівників — трудові книжки, витяги з реєстрів застрахованих осіб тощо, станом не раніше дати оголошення закупівлі (п. 2.3.).
Зазначені вимоги є не лише надмірними, але й очевидно дискримінаційними. Скаржник, як учасник процедури закупівлі, не має у своєму штаті водіїв, вантажників чи інших працівників, яких можна було б залучати до виконання логістичних функцій. Відповідно, трудові відносини з такими особами відсутні, оскільки постачання товару здійснюється шляхом залучення на договірній основі сторонньої спеціалізованої логістичної компанії – ТОВ «НОВА ПОШТА», яка самостійно забезпечує повний цикл транспортування, супроводу та обробки вантажу, включаючи доставку до адреси отримувача. Саме з цією метою Скаржником укладено чинний договір із зазначеною компанією, що, у свою чергу, має всю необхідну матеріально-технічну базу, персонал, внутрішню регламентацію і контроль відповідності працівників законодавчим нормам, у тому числі медичним вимогам.
Очевидно, що в умовах відсутності у потенційного учасника цього тендеру працівників, які можуть бути залучені до доставки та супроводу товару, для формального виконання вимог Замовника, такі документи мають бути надані щодо працівників залученої до цих процедур логістичної компанії.
Проте, Замовник безпідставно зобов’язує учасника надавати персоналізовану, чутливу та, у багатьох випадках, захищену законом інформацію щодо працівників логістичного оператора — включно з їх трудовими книжками, відомостями з державного реєстру застрахованих осіб, та навіть медичними довідками. Така вимога є не лише дискримінаційною, але й юридично недопустимою, оскільки порушує положення Закону України «Про захист персональних даних», а у випадку медичних довідок — також положення ст. 39-1 Основ законодавства України про охорону здоров’я, яка прямо забороняє розголошення та вимагання інформації, що становить медичну таємницю без згоди пацієнта.
Крім того, вимагаючи документи, які належать виключно третій особі — логістичному оператору, Замовник не враховує фактичну господарську модель значної частини учасників, які, як і Скаржник, використовують зовнішній ресурс у сфері транспортування та логістики. Більше того, як вже зазначалося раніше, Замовник взагалі не передбачив можливості альтернативного підтвердження належного виконання логістичних функцій, наприклад, гарантійного листа про виконання відповідних умов постачання. Встановлена Замовником модель документального підтвердження, що були ним викладена в першому розділі Додатку № 1 є єдино припустимою в його розумінні, що свідчить про системне обмеження кола потенційних учасників, які діють у межах правового поля, але не мають трудових відносин з працівниками логістичної компанії.
Наведена у цій скарзі логістична модель вже тривалий час використовується нашою компанією і саме таким чином ми забезпечили своєчасну, надійну та якісну доставку товару.
Таким чином, викладені вимоги Замовника у Додатку №1 тендерної документації порушують базові принципи публічних закупівель, є дискримінаційними, непропорційними та юридично необґрунтованими. Замовник фактично нав’язує єдино припустиму модель виконання договору виключно через використання власного транспорту та залучення працівників, які перебувають у трудових відносинах з учасником. При цьому, у випадку залучення учасником сторонніх суб’єктів господарювання для здійснення перевезення товару, вимога Замовника щодо подання документів, що належать таким суб’єктам (зокрема, документів, які містять конфіденційні або медичні відомості про їх працівників), є неправомірною, оскільки виходить за межі повноважень Замовника та суперечить положенням чинного законодавства в Україні.
Слід зауважити, що наведена тут логістична модель — із залученням на договірній основі професійної логістичної компанії — є звичною та усталеною практикою в господарській діяльності. Вона використовується не лише нами, а є основним і перевіреним способом організації доставки товарів й багатьма іншими компаніями, яким економічно не доцільно тримати свій штат водіїв та придбавати транспортні засоби.
Завдяки цій моделі, наша компанія впродовж тривалого часу успішно виконує зобов’язання за аналогічними договорами, у тому числі — за публічними закупівлями. За весь період її застосування не було зафіксовано жодного порушення строків поставки або скарг на якість логістичного обслуговування.
Таким чином, обрана нами форма організації логістичного процесу є: виправданою з точки зору ефективності; юридично легітимною; досвідченою і перевіреною на практиці; і, що найважливіше — забезпечує належне виконання умов договору поставки в повному обсязі. В свою чергу, встановлене Замовником обмеження – закриває доступ до цього тендеру великій кількості потенційних добросовісних учасників і фактично створює середовище обмеженої конкуренції.
Важливим фактором, під час розгляду цього питання, також є те, що у Скаржника достатня кількість персоналу та матеріальних ресурсів для виконання запиту Замовника щодо поставки товару і єдиним бар’єром для нас є саме зобов’язання щодо організації процесу доставки саме у такому вигляді, який був визначений Замовником у Тендерній документації.
Також, дотримання умови щодо розвантаження, занесення товару до кожного кабінету, а також встановлення забезпечується умовами договору про надання послуг з монтажу комп’ютерного та мультимедійного обладнання, укладеного нами із суб’єктом господарювання, який спеціалізується на наданні такого роду послуг.
Згідно зі статтею 11 Закону України «Про публічні закупівлі», документи, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, не подаються ними у складі тендерної пропозиції/пропозиції та не вимагаються під час проведення переговорів з учасником (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Частина друга цієї ж статті Закону прямо встановлює, що відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників - юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб - підприємців, у складі тендерної пропозиції/пропозиції, не може бути підставою для її відхилення замовником.
Отже, дії Замовника, що полягають у встановленні обов’язку подання внутрішніх документів третіх осіб, трудових та медичних документів працівників залучених логістичних компаній, суперечать вимогам ЦК України, ЗУ «Про інформацію», ЗУ «Про захист персональних даних», ЗУ «Основ законодавства України про охорону здоров’я», а також ЗУ «Про публічні закупівлі», що у своїй сукупності мають ознаки дискримінаційного обмеження участі Скаржника у процедурі закупівлі, особливо враховуючи, що дотримання цих вимог нами забезпечується за рахунок замовлення послуг у відповідних компаній.
Щодо дискримінаційних вимог для підтвердження необхідних технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Визнати дії Замовника – Управління освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (ЄДРПОУ: 02146334) щодо встановлення вимог, викладених у тендерної документації до даної закупівлі (ідентифікатор: UA-2025-05-12-012988-a), такими, що порушують принципи здійснення публічних закупівель, зокрема принципи недискримінації учасників та рівного доступу до участі у закупівлі. 2. Зобов’язати Замовника – Управління освіти адміністрації Салтівського району Харківської міської ради (ЄДРПОУ: 02146334) — внести зміни до тендерної документації з метою усунення дискримінаційних, непропорційних та юридично необґрунтованих вимог, викладених у скарзі, та привести її у відповідність до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель.
Щодо дискримінаційних вимог для підтвердження необхідних технічних, якісних та кількісних характеристик предмета закупівлі
Пунктом 5.3 Додатку № 2 до тендерної документації Замовник передбачив вичерпний перелік вимог до програмного забезпечення (далі – ПЗ), яке має постачатися разом із інтерактивною панеллю. Ці вимоги, за своїм змістом, глибиною деталізації та структурою, не залишають жодного сумніву в тому, що технічне завдання складене виключно під конкретну модель товару, яка вже на момент оголошення закупівлі доступна на ринку — зокрема, йдеться про модель INTBOARD GT65 (Android 13) з ПЗ «INTBOARD SPACE». Всі ознаки такої прив’язки очевидні: формулювання вимог один в один збігаються з технічними та функціональними характеристиками саме цього ПЗ, що є публічно доступними на офіційному сайті виробника https://intboard.ua (порівняльна таблиця із сканами у форматі PDF надається з додатками до скарги).
Установлені вимоги Замовником до ПЗ охоплюють десятки надмірно конкретизованих функцій: згруповані тематичні сервіси для шкільних предметів, підтримка 3D-об’єктів із вбудованою бібліотекою, інтеграція саме з Google Drive для хмарного контенту, можливість запису відео у форматі .avi або .mov, вбудовані шаблони для створення інтерактивних завдань з використанням ігрових механік, функція розпізнавання геометричних форм, наявність додатків із візуалізацією потоків вітру в реальному часі, бібліотека 3D-анімацій, уроки з надання першої допомоги, та багато інших, які не мають жодного прямого відношення до основної функції ПЗ — забезпечення взаємодії користувача з інтерактивною панеллю.
Крім того, вимога Замовника щодо надання підтвердження кожного з вказаних функціоналів, а також вимога підтвердити дату останнього оновлення, назву версії та надання офіційного листа від виробника з цього приводу — створюють не просто технічний бар’єр, а юридичну неможливість для інших учасників взяти участь у процедурі на рівних умовах. Адже такі вимоги можуть бути виконані винятково суб’єктом, що має прямий зв’язок з виробником ПЗ «INTBOARD SPACE», або є його офіційним партнером чи дистриб’ютором. Усі інші постачальники, навіть пропонуючи продукцію з повністю аналогічним або функціонально переважаючим ПЗ, будуть фактично дискваліфіковані лише через неможливість надати авторизаційний лист виробника з підтвердженням конкретної версії ПЗ, із зазначенням номера закупівлі, назви замовника та дати останнього оновлення. Такий документ фізично не може бути отриманий учасником, окрім того, хто вже має встановлені договірні відносини з постачальником саме цієї моделі та саме цього ПЗ. У такий спосіб Замовник прямо пов’язує допуск до участі з наявністю виключного комерційного каналу, що є грубим порушенням принципу рівного доступу до закупівлі.
Подібне технічне завдання не залишає жодного простору для альтернативних рішень, що прямо суперечить частині 1 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», яка встановлює обов’язок замовника дотримуватись принципів добросовісної конкуренції серед учасників, недискримінації учасників, максимальної економії та ефективності, а також частини 4 ст. 22 цього ж Закону, в якій передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації.
Більше того, встановлюючи вимогу щодо обов’язкової відповідності фактичній структурі та інтерфейсу певного ПЗ, Замовник створює ситуацію, коли будь-який альтернативний програмний продукт, навіть якщо він є функціонально досконалішим або адаптованішим до освітніх потреб, автоматично визнається «невідповідним». Законодавство не дозволяє Замовнику визначати предмет закупівлі під конкретного виробника чи модель товару, навіть якщо назва не згадується прямо. Формальна відсутність комерційного бренду в описі не скасовує юридичного факту того, що фактичні вимоги є унікальними і технічно не можуть бути виконані іншим виробником на ринку.
Якщо проаналізувати порівняльну таблицю технічних характеристик Замовника та детальний аналіз технічних характеристик інтерактивної панелі INBOARD GT65 (Android 13), можна дійти висновку про наступне.
Інтерактивна панель INBOARD GT65 (Android 13) повністю відповідає технічним вимогам, зазначеним Замовником у тендерній документації. Зокрема, вона має діагональ 65 дюймів, співвідношення сторін 16:9, роздільну здатність 3840 х 2160 пікселів, загартоване скло з антибліковим покриттям, LED-підсвітку, корпус з металу та пластику, інфрачервону технологію, матрицю типу IPS, яскравість 450 кд/м2, контрастність 4000:1, кут огляду 178°, підтримку мультитач до 40 торкань у Windows, швидкість курсору до 300 точок на секунду, час відгуку до 8 мс, потужність динаміків 2х15 Вт, розмір панелі 1470,9 х 897,5 х 97,5 мм., ефективну область відображення 1428,48 х 803,52 мм., а також відповідні порти на передній панелі: USB - 3 шт, Touch USB -1 шт, HDMI 2.0 input - 1 шт.
Окрім зазначених параметрів, інтерактивна панель INBOARD GT65 (Android 13) відповідає абсолютно всім іншим технічним характеристикам Замовника, а саме:
панель обладнана всіма кнопка, що передбачені вимогами Замовника, зокрема: кнопкою живлення, джерелом сигналу, меню налаштувань, кнопкою вимкнення підсвітки екрану (ECO), кнопкою «головна сторінка», кнопками зменшення та збільшення гучності. Ці елементи управління повністю збігаються з переліком у тендерній документації, що підтверджує прив’язку саме до цієї моделі.
всі порти на задній панелі, перелічені в технічних вимогах Замовника, також наявні у панелі INBOARD GT65. Зокрема: Touch USB – 1 шт, RJ45 IN – 1 шт, YPBPR – 1 шт, AV IN – 1 шт, AV OUT – 1 шт, AUDIO – 1 шт, EARPHONE OUTPUT – 1 шт, SPDIF OUT – 1 шт, HDMI 2.0 INPUT – 2 шт, VGA IN – 1 шт, RS232 – 1 шт, USB 3.0 – 1 шт, USB 2.0 – 1 шт, відсік для встановлення OPS PC – 1 шт, роз’єми для підключення антен Bluetooth – 1 шт, WI-FI 12.4G, 25G. Їх наявність виведена на рівень обов’язкової вимоги, і знову ж таки повністю відтворює технічний опис моделі INTBOARD GT65.
Щодо інших положень тендерної документації:
вимога щодо OPS PC модуля з конфігурацією ОЗУ 16 GB, SSD 512 GB із встановленою ліцензією Windows 11 Pro – в аналізованій панелі його наявність є опціональною. На сайті виробника прямо не вказано його включення до стандартної комплектації, що підтверджує — ця вимога не є загальноприйнятим стандартом, а додатковою, вузькоспеціалізованою специфікацією, доступною лише через окрему комерційну пропозицію.
можливість бездротового підключення до панелі інших пристроїв (ноутбуків, планшетів, телефонів) у локальній мережі — функціонально така опція підтримується даною моделлю, проте чітко не зазначена на сайті виробника. Вимога надати документальне підтвердження саме цього аспекту без допуску еквівалентних засобів передачі даних є обмеженням.
наявність стилуса — також не вказана на сайті виробника, однак ця функція, як правило, доступна в опціональному порядку, і її наявність чи відсутність не має істотного впливу на базову функціональність інтерактивної панелі. Її встановлення як обов’язкової вимоги зменшує коло допустимих моделей, що має ознаки звуження конкуренції.
щодо встановленого базового ПЗ з можливістю оновлення та створення інтерактивного контенту — на сайті виробника не зазначено дослівного формулювання, яке повторює вимогу Замовника. Проте наявність ОС Android 13 та наявність підтримки ПК-модуля з ОС Windows дає всі підстави вважати, що функціонал створення та перегляду контенту реалізується на практиці повною мірою. Формулювання ж Замовника є надмірно конкретизованим, спрямованим на імітацію повної відповідності лише однієї моделі.
комплект поставки, що визначений Замовником, також дослівно повторює стандартну комплектацію панелі INTBOARD GT65 (Android 13): панель, пульт ДУ, настінне кріплення, маркери – 2 шт., указка – 1 шт., кабелі живлення, HDMI-HDMI, USB (touch), антени WiFi – 3 шт., антена Bluetooth – 1 шт. Виняток становить мобільна стійка, яка, зауважимо, у відкритому доступі на сайті виробника зазначена як товар, що постачається окремо. Отже, включення її в обов’язкову комплектацію з технічними характеристиками, які співпадають із конкретною моделлю, є ще одним інструментом штучного обмеження участі в тендері інших постачальників.
гарантія на інтерактивну панель – не менше 36 місяців — у відкритих джерелах не згадується як жорстко закріплена характеристика. Проте встановлення цього параметру як виключної вимоги знову ж таки свідчить про намір унеможливити участь тих компаній, які працюють із іншими виробниками, що надають, наприклад, стандартну 24-місячну гарантію.
Таким чином, сукупність технічних характеристик, перерахованих Замовником, відтворює спеціфікацію виключно до товару, а саме - інтерактивної панелі INTBOARD GT65 (Android 13). Надмірна деталізація кожного з параметрів, аж до фізичних розмірів панелі, кількості портів та назв кнопок, у поєднанні з вимогами щодо ПЗ, фактично зводить можливість участі у тендері виключно одного постачальника або афілійованих партнерів.
Продовжуючи аналізувати додатково встановлені Замовником вимоги, не менш проблематичною є та, що встановлена ним у пункті 5.4 Додатку №2 тендерної документації. Відповідно до якої учасники зобов’язані надати в складі пропозиції декларацію відповідності, а також гриф Міністерства освіти і науки України (далі – МОН України) на базове ПЗ тієї ж торговельної марки, що й інтерактивна панель, із формулюванням «Схвалено для використання у закладах загальної середньої освіти». Сама по собі ця вимога вже є обмежуючою, оскільки штучно звужує коло допустимих рішень виключно до такого ПЗ, яке не лише має відповідність освітнім цілям, а й ще й виготовлене під тією ж торговельною маркою, що й інтерактивна панель. Але ще більш критично — така вимога є фактично невиконуваною у правовому полі, з огляду на відсутність в Україні чинної процедури присвоєння грифу МОН України на ПЗ, яке не є навчальною літературою чи офіційними засобами навчального призначення у вузькому розумінні цього терміна.
Раніше можливість отримання відповідного грифу МОН України для електронних засобів навчального або загального призначення дійсно існувала — її передбачав Порядок надання навчальній літературі, засобам навчання і навчальному обладнанню грифів та свідоцтв МОН України, затверджений наказом МОН України від 17.06.2008 № 537. Однак цей нормативний акт втратив чинність 24.11.2020 року. Відтоді і станом на дату подання цієї скарги в Україні не існує діючого нормативного механізму, який би дозволяв отримати подібний гриф або інший аналогічний документ на ПЗ.
Таким чином, жоден учасник, який пропонує ПЗ, розроблене або оновлене після 2020 року, не має навіть теоретичної можливості отримати гриф МОН України, оскільки сама процедура, що надавала таку можливість, скасована. Це означає, що відповідна вимога Замовника суперечить об’єктивним обставинам правового регулювання у сфері освітніх технологій, а отже — є не просто дискримінаційною, а юридично нікчемною за своєю суттю, оскільки зобов’язує учасників до подання документа, який в принципі не може бути отриманий у законний спосіб.
Крім того, поєднання двох вимог — обов’язкової наявності у ПЗ грифу МОН України та належності програмного продукту до тієї ж торговельної марки, що й інтерактивна панель — ускладнює ситуацію ще більше. Фактично, така вимога унеможливлює участь у закупівлі учасників, які використовують ліцензійне, локалізоване та повністю сумісне ПЗ стороннього виробника, навіть якщо воно функціонально переважає або повністю відповідає заявленим критеріям. Це штучне звуження предмета закупівлі та прихована форма визначення конкретного постачальника.
Скаржник, як постачальник продукції, що повністю відповідає суті та функціоналу предмета закупівлі, не має можливості подати до складу пропозиції гриф МОН України на ПЗ, оскільки не існує жодного чинного порядку його отримання. Встановлення Замовником такої вимоги у тендерній документації є необґрунтованим з правової точки зору, та суперечливим до чинного законодавства в сфері публічних закупівель.
Окрему увагу заслуговує і пункт 5.8 Додатку № 2 тендерної документації, яким Замовник встановив обов’язок учасника подати в складі тендерної пропозиції сертифікат RoHS (Restriction of Hazardous Substances) виробника на інтерактивну панель. На перший погляд така вимога може здаватися виправданою, однак при детальному юридичному аналізі вона виявляється такою, що не лише не має нормативного підґрунтя в українському законодавстві, але й порушує базові принципи публічних закупівель, оскільки ставить учасників у нерівне становище та штучно обмежує коло допустимих до участі товарів.
Звертаємо увагу комісії, що RoHS є директивою Європейського Союзу (далі – ЄС) 2011/65/EU (та її оновленням 2015/863), яка встановлює обмеження на використання небезпечних речовин у складі електронного та електротехнічного обладнання. Проте важливо підкреслити: на сьогодні в Україні не існує вимоги щодо наявності сертифікату відповідності RoHS для електронного обладнання, що ввозиться, реалізується або використовується на території України. Сертифікат RoHS, якщо він і надається, має виключно добровільний характер і застосовується, як правило, у рамках експортних контрактів або з метою доведення додаткової екологічної відповідності товару на ринках ЄС.
Зважаючи на це, вимога Замовника подати саме сертифікат RoHS виробника як обов’язкову умову допуску до участі в закупівлі є такою, що виходить за межі українського правового поля, а отже — є юридично необґрунтованою. Замовник мав право встановити загальну вимогу щодо відповідності продукції екологічним нормам, передбаченим національним законодавством, наприклад, ДСТУ, технічним регламентам або правилам утилізації. Однак вимагати сертифікат за іноземним зразком, який в Україні не є обов’язковим і не регулюється профільними нормативними актами — це пряма дискримінація учасників, які не мають контрактних чи виробничих зв’язків з європейськими сертифікаційними органами.
Окремо слід зазначити, що багато українських постачальників, особливо ті, хто працює з обладнанням, сертифікованим за українськими чи міжнародними стандартами (наприклад, ISO, IEC, CE), не мають доступу до сертифікатів RoHS, якщо виробник не експортує свою продукцію на ринок ЄС або якщо такий сертифікат не передбачений умовами зовнішньо-економічного контракту. Таким чином, виконання вимоги Замовника технічно неможливе та економічно необґрунтоване для переважної більшості учасників.
Фактично, ця вимога є ще одним інструментом звуження кола потенційних учасників закупівлі та надання переваги виключно тим постачальникам, продукція яких вже сертифікована на ринку ЄС за системою RoHS, тобто — знову ж таки, тим, хто має прямий канал поставки певної, заздалегідь визначеної моделі обладнання, яка й була врахована Замовником при формуванні технічного завдання.
Крім вищевикладених дискримінаційних положень, серйозні зауваження викликає також пункт 5.10 Додатку №2 тендерної документації, яким Замовник вимагає від учасників надати «підтвердження надійності постачальника та гарантій того, що постачальник виконає свої гарантійні зобов’язання та не зупинить ввіз продукції на територію України», зокрема шляхом надання документа, що містить посилання на реєстр свідоцтв на торговельні марки Міністерства економіки України (далі – Мінекономіки), до якого включена запропонована учасником інтерактивна панель.
Ця вимога виглядає як щонайменше юридично нелогічна, а по суті — абсурдна. По-перше, реєстр свідоцтв на торговельні марки (знак для товарів і послуг), що ведеться Мінекономіки, не має і не може мати жодного відношення до підтвердження надійності постачальника або гарантії здійснення імпорту продукції на територію України. Право інтелектуальної власності на торговельну марку та комерційна діяльність з її використання, включаючи поставки товарів на митну територію України, — це абсолютно різні правові інститути, які не мають між собою причинно-наслідкового зв’язку.
По-друге, ані ЗУ «Про публічні закупівлі», ані жоден інший нормативний акт, що регулює правовідносини у сфері державних закупівель, не передбачає обов’язку учасника підтверджувати «надійність» постачальника шляхом аналізу його присутності в реєстрі ТМ, тим більше — у вигляді гіпотетичного документа з посиланням на сайт. Це не є передбаченою Законом формою оцінки кваліфікації, відповідності чи добросовісності учасника. Більше того, сама вимога є абсолютно нечіткою: незрозуміло, хто саме має бути «постачальником» — виробник, дистриб’ютор чи сам учасник — і яким чином наявність запису у реєстрі ТМ доводить незмінність гарантійних зобов’язань або сталість імпорту.
Нарешті, така вимога прямо дискримінує учасників, які реалізують товар на законних підставах, але не є правовласниками або прямими реєстрантами ТМ, зокрема, якщо право використання торговельної марки передано за ліцензійними договорами. У такому разі запис у реєстрі ТМ буде відображати виключно власника, а не постачальника, який бере участь у тендері, що фактично унеможливлює виконання вимоги навіть при повній добросовісності та законності дій учасника.
Таким чином, аналіз положень Додатку № 2 до тендерної документації Замовника свідчить про систематичне порушення принципів публічних закупівель, передбачених ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі». Замовник сформував технічні, якісні та кількісні вимоги до предмета закупівлі з очевидною прив’язкою до конкретної моделі інтерактивної панелі та програмного забезпечення, виключивши можливість участі інших учасників, які пропонують альтернативні, функціонально еквівалентні або навіть переважаючі рішення. Встановлення вимог, які є юридично неможливими до виконання (гриф МОН, сертифікат RoHS, документ із реєстру ТМ Мінекономіки), або вимог, які не відповідають змісту предмета закупівлі, свідчить про навмисне обмеження конкуренції та створення переваг окремому учаснику.
Сукупність вказаних умов підтверджує, що тендерна документація Замовника містить дискримінаційні положення, що порушують права Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі та унеможливлюють подання пропозиції без необґрунтованого ризику її автоматичного відхилення.