Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 7830-р/пк-пз від 15.05.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ:
34410050) від 03 травня 2025 № UA-2025-04-09-001115-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі, у тому числі невиконання рішення органу оскарження, та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.05.2025 № 7213-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що він вважає дискримінаційними та такими, що порушують чинне законодавство України вимоги підпункту 1.1 пункту 1 додатку 2 Документації.
Скаржник повідомляє, що відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 додатку 2 Документації Замовник вимагає підтвердити всі "показники якості" Таблиці 1 протоколом випробувань (або іншим документом) на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року, виданих відповідними лабораторіями згідно вимог цього пункту. При цьому, сфера акредитації або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття.
Скаржник повідомляє, що він є виробником пакетів для сміття, які виготовляються згідно з ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 "Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення. Технічні умови". ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 дозволяє використовувати інші стандартні методики, методи та прилади, які за своїми метрологічними та технічними характеристиками задовольняють вимоги даних технічних умов та мають відповідне метрологічне забезпечення, але згідно з чинним законодавством України.
Скаржник додатково звертає увагу на те, що він вже звертався до органу оскарження щодо незаконних вимог Документації (номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання: UA-2025-04-09-001115-a.b1).
Скаржник зазначає, що на вимогу Комісії від 15.04.2025 № 5934-р/пк-пз надіслати в електронному вигляді органу оскарження відповідні пояснення, інформацію, документи та матеріали щодо проведення Процедури закупівлі шляхом розміщення їх у вигляді файлу в "pdf" форматі (а також у форматі "doc" з можливістю копіювання тексту) на веб-портал Уповноваженого органу, зокрема, надати інформацію щодо відповідності усім в сукупності вимогам тендерної документації продукції щонайменше двох виробників у вигляді порівняльної таблиці (з посиланням на відповідні пункти підтверджуючих документів) з наданням підтверджуючих документів Замовник надав:
- порівняльну таблицю виробник №1 ТОВ "ЕНЕРГО-ПЛАСТ" та виробник №2 ТОВ "НВП "Укркомунсервіс";
- лист від 15.04.2025 № 1504 25, у яких товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГО-ПЛАСТ", у відповідь на запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
- лист від 15.04.2025 № 15-04-25, у якому товариство з обмеженою відповідальністю "НВП"УКРКОМУНСЕРВІС", у відповідь на Ваш запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
На думку Скаржника, Замовнику достатньо підтвердження можливості виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації, саме порівняльною таблицею та листом від виробника.
Скаржник вважає, що змінами, що внесені до Документації 02.05.2025, Замовником лише формально викладено підпункт 1.1 пункту 1 додатку 2 Документації в новій редакції, тоді як суть вимоги залишається незмінною.
Скаржник повідомляє, що після внесення змін до Документації 02 травня 2025 року Замовник формально замінює частину вимог “..з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації” або “...з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам” на вимогу “Сфера акредитації (для лабораторій акредитованих НААУ) або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань (для лабораторій, що мають свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття”.
Скаржник вважає, що не виконавши рішення органу оскарження, Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону.
Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що рішенням Комісії не було встановлено, що дискримінаційною вимогою є надання протоколів випробувань від лабораторій. Дискримінаційним було визначено лише вимоги щодо сфери акредитації лабораторії в такій редакції: "з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали), досліджуваного показника та нормативного документа на метод проведення випробування галузі (сфері тощо) акредитації лабораторії))" та "з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали) та досліджуваного показника (величини))".
Відповідно до зазначеного вище, Замовником 02.05.2025 було внесено зміни та викладено вимоги до сфери акредитації лабораторії в новій редакції.
Таким чином, Замовник повідомляє, що після внесених змін він виключив обов'язковість наявності показників у сфері акредитації лабораторії. На думку Замовника, за таких умов Скаржник має можливість зробити протокол випробувань в будь-якій лабораторії, яка проводить випробування пакетів для сміття.
Замовник зазначає, що задля підтвердження можливості проведення відповідних випробувань до цих пояснень додаються свідоцтва лабораторій, наявні у відкритому доступі, сфери яких підтверджують можливість проведення випробувань предмету закупівлі. Зокрема Замовником було знайдено:
- лабораторію ТОВ "ЕКСПЕРТНИЙ ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР ТЕХНОГЕННОЇ
БЕЗПЕКИ ТА ЦИВІЛЬНОГО ЗАХИСТУ":
Вироби з поліетилену та поліпропілену (Пакети, пакети для сміття, мішки, рукавички):
зовнішній вигляд;
колір запах інтенсивність запаху лінійні розміри;
випробувальну лабораторію ТОВ
"НАУКОВО-ВИПРОБУВАЛЬНА
ЛАБОРАТОРІЯ "НАНОЛАБ":
Вироби з поліетилену та поліпропілену (пакети, пакети для сміття, мішки, рукавички):
кількість шарів інтенсивність запаху визначення індексу "гострої".
Замовник повідомляє, що навіть у сфері акредитації ДП "УкрМетртестстандарт" передбачені випробування полімерних виробів (пакетів для сміття), тари:
Полімерні вироби інші синтетичні матеріали, фольга та тара:
органолептичні (рівень запаху виробу, рівень запаху витяжки, смак витяжки, присмак витяжки, мітність витяжки, осад витяжки);
фізико-механічні (адгезія покриття, друку до поверхні матеріалу виробу).
Таким чином, на думку Замовника, наявно щонайменше три лабораторії, які спроможні перевести відповідні випробування, і ніщо не заважає Скаржнику звернутись до наведених лабораторії зі своєю продукцією, або ж знайти іншу.
Замовник зазначає, що він додає до цих пояснень два протоколи випробувань на пакети для сміття, виданих лабораторією ТОВ "ЕКСПЕРТНИЙ ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР ТЕХНОГЕННОЇ БЕЗПЕКИ ТА ЦИВІЛЬНОГО ЗАХИСТУ", які свідчать про проведення відповідних випробувань продукції різних виробників, зокрема ТОВ "КПД" та ТОВ "Пласт-Енерго".
Таким чином, Замовник вважає, що оскільки Скаржник є виробником, ніщо не заважає йому провести випробування і власної продукції у зазначених вище лабораторіях.
На думку Замовника, вимога до сфери акредитації лабораторії в актуальній редакції не є дискримінаційною з огляду на наступне.
Замовник повідомляє, що така вимога встановлена для всіх учасників на підтвердження технічних вимог встановлених в тендерній документації, які за результатами розгляду скарги UA-2025-04-09-001115-а.b1 (рішенням № 6509-р/пк-пз від 23.04.2025) не були визначені як дискримінаційні.
Замовник зазначає, що в той же час вимога про надання протоколу випробувань (або іншого документу) від лабораторії не суперечить чинному законодавству. Надання таких документів перебачено частиною 5 статті 23 Закону: "5. Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.
Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом визначеним законодавством".
Замовник повідомляє, що дискримінаційна вимога про наявність показників у сфері акредитації лабораторії була видалена ним з Документації.
Замовник зазначає, що ним розширено вимогу до документів, виданих лабораторією, зокрема передбачено надання не лише протоколів випробувань, а і будь-яких інших документів (звітів, висновків, або іншого), що є в наявності у Скаржника.
Замовником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним вище у своїх поясненнях.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Тринадцятого квітня 2025 року на адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ: 34410050) від 13 квітня 2025 № UA-2025-04-09-001115-a.b1, за результатами розгляду якої Комісією було прийнято рішення від 23.04.2025 № 6509-р/пк-пз, відповідно до якого було встановлено, зокрема:
"Найменування продукції та показники якості:
1. Пакети для сміття, 60 л, 40 шт/рул. ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 75 - ширина - не менше 55 Товщина, мкм – не менше 15 Фасування – 40 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 25 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг - від 12 до 20 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску або суміш поліетилену високого та низького тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів 2. Пакети для сміття, 120 л, 10 шт./рул., ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 105 - ширина - не менше 65 Товщина, мкм – не менше 25 Фасування – 10 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 23 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг – від 20 до 35 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів … За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити показники якості протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, який виданий випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі саме з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці додатку 1 Документації або лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 саме з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 додатку 1 Документації показникам, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника" та зобов'язано Замовника внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 02.05.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції:
Додаток 2 Документації містить Специфікацію (ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ) на закупівлю:
"Поліетиленові мішки та пакети для сміття" код 19640000-4 ДК 021:2015 (пакети для сміття).
1. Перелік документів, що повинен надати Учасник у складі тендерної пропозиції до кінцевого строку подання пропозицій для підтвердження відповідності запропонованого товару технічним, якісним, кількісним та іншим характеристикам до предмету закупівлі згідно встановлених вимог, зокрема:
1.1. Показники якості, що зазначені в колонці "показники якості" Таблиці 1 підтвердити протоколом випробувань (або іншим документом) на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі.
Додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування, або - лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005. Додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 лабораторії що провела випробування.
Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації.
Сфера акредитації (для лабораторій акредитованих НААУ) або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань (для лабораторій, що мають свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття.
Враховуючи вищевикладене, у тому числі, з урахуванням внесених змін, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, відсутні підстави для задоволення Скарги.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Відмовити товариству з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ: 34410050) у задоволенні його скарги від 03 травня 2025 № UA-2025-04-09001115-a.c2.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга, що стосується тендерної документації, а саме встановлення дискримінаційних вимог замовником та вимог, що не передбачені чинним законодавством
Скаржник вважає дискримінаційними та такими, що порушують чинне законодавство України вимоги підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Скаржник просить внести відповідні зміни до Тендерної документації шляхом виключення підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації або шляхом внесення змін до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації таким чином, що учасники не повинні підтверджувати жодними документами, або лише паспортом якості виробника такі показники якості як визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої.
Управлінням освіти Дніпровської районної в місті Києві державної адміністрації (далі — Замовник) 09.04.2025 відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі – Особливості), оголошено відкриті торги у порядку, визначеному Особливостями №UA-2025-04-09-001115-a на закупівлю товарів за предметом Пакети для сміття за кодом ДК 021:2015: 19640000-4 — Поліетиленові мішки та пакети для сміття (далі – Закупівля).
Тендерна документація на Закупівлю зі змінами затверджена протоколом уповноваженої особи від «02» травня 2025 року № 05/234 (далі - Тендерна документація).
Відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації визначено перелік документів, що повинен надати Учасник у складі тендерної пропозиції до кінцевого строку подання пропозицій для підтвердження відповідності запропонованого товару технічним, якісним, кількісним та іншим характеристикам до предмету закупівлі згідно встановлених вимог, зокрема:
Показники якості, що зазначені в колонці «показники якості» Таблиці 1 підтвердити протоколом випробувань (або іншим документом) на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі. Додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування,
або
- лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005. Додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 лабораторії що провела випробування. Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації.
Сфера акредитації (для лабораторій акредитованих НААУ) або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань (для лабораторій, що мають свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття.
Скаржник вважає зазначені вимоги дискримінаційними та такими що порушують чинне законодавство України з огляду на наступне.
Відповідно до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації замовник вимагає підтвердити всі «показники якості» Таблиці 1 протоколом випробувань (або іншим документом) на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року, виданих відповідними лабораторіями згідно вимог цього пункту. При цьому, сфера акредитації або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття.
Відповідно до вимог підпункту 1 пункту І. Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Додатку 2 до Тендерної документації щодо Пакетів для сміття, 60 л, 40 шт/рул. ТМ Fino або еквівалент встановлено такі показника якості, зокрема, як:
- Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів
- Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів.
А також вимоги до тари, пакувальних матеріалів, показники якості, зокрема :
- Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
Відповідно до вимог підпункту 2 пункту І. Інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Додатку 2 до Тендерної документації щодо Пакетів для сміття, 120 л, 10 шт./рул., ТМ Fino або еквівалент встановлено такі показника якості, зокрема, як:
- Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів
- Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів
А також вимоги до тари, пакувальних матеріалів, показники якості, зокрема:
- Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
Аналізуючи чинне законодавство України перевірка таких показників, як: визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії передбачені для продукції парфумерно-косметичної промисловості (код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи), про що зазначено в ДСанПіН 2.2.9.027-99 Державні санітарні правила і норми безпеки продукції парфумерно-косметичної промисловості.
Просимо зауважити, що зазначені вище Державні санітарні правила і норми безпеки продукції парфумерно-косметичної промисловості поширюються на парфумерні та косметичні засоби виробляють, імпортують, реалізують, застосовують в побуті і професійно використовують при наданні населенню косметолого-перукарських послуг.
При цьому, предметом закупівлі є пакети для сміття за кодом ДК 021:2015 – 19640000-4 "Поліетиленові мішки та пакети для сміття", але продукція парфумерно-косметичної промисловості код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи.
Викладене вище також узгоджується із відповіддю, отриманою на запит Скаржника від випробувальної лабораторії ТОВ "ВЛ "ХАРПЛАСТМАС", акредитованої НААУ у відповідній галузі щодо проведення випробувань продукції Пакети для сміття згідно з Додатком 2 Тендерної Документації.
Згідно листа №32/24ВЛ від 30.10.2024 вказано, що визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії нормується Державними санітарними правилами і нормами безпеки продукції парфумерно косметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного 5 санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27 і так як пакети для сміття не є парфумерно косметичними засобами, визначення цих показників не можливо.
Щодо встановлення вимог до пакувальних матеріалів, а саме - визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів, то відповідність паковання регламентується Технічним регламентом з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (Наказ №289 від 24.12.2004 р). Відповідно Технічним регламентом з підтвердження відповідності паковання також не передбачено визначення такого показника як визначення індексу шкірно подразнюючої дії – 0 балів.
Встановлюючи вимоги, які не є обов'язковими щодо предмета Закупівлі, не передбачені як обов'язкові жодним нормативним актом Замовник штучно обмежує коло потенційних учасників.
Абзацом першим пункту 3 Особливостей передбачено, замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей.
Згідно з абзацом першим пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.
Відповідно до частини 4 статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 3 статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тобто, якщо Замовник і встановлює інші вимоги, крім тих, що є обов'язковою згідно частини 2 статті 22 Закону з урахуванням Особливостей, тоді такі вимоги мають бути передбачені законодавством та відповідно поширюватися на предмет закупівлі.
Разом з тим, Національним стандартом, який поширюються на предмет закупівлі (пакети для сміття) є ДСТУ 7275:2012 «Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів (далі - ДСТУ 7275:2012). Пунктом 5.4 ДСТУ 7275:2012 визначено, що Матеріали для виготовлення пакетів мають бути узгоджені з центральним органом виконавчої влади у сфері охорони здоров’я.
На виконання зазначених вимог виробником продукції, яка пропонується до постачання, пройдено науково санітарно-епідеміологічну експертизу матеріалу з якого виготовлено відповідні пакети, а саме: сировина полімерна гранульована, що підтверджується Висновком наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству від 27.12.2023 року № 2023/04/569, який додається. Отже, виробником підтверджено відповідність матеріалу й самі вироби санітарному законодавству України.
ДСТУ 7275:2012 встановлює та визначає методи контролювання, а саме:
- Контролювання тривкості друкованого зображення;
- Контроль внутрішніх розмірів та ширину швів;
- Міцність під час розтягування зварних швів пакеті;
- Герметичність пакетів;
- Відповідність марковання;
- Масу нетто кипи пакетів.
З огляду на зазначене, Національний стандарт України - ДСТУ 7275:2012 також не містить вимог щодо перевірки та контролю таких показників як визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії.
Крім цього, жоден інший нормативно-правовий акт не передбачає перевірку показників визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії для пакетів для сміття. Відсутність законодавчих вимог щодо показників пакетів для сміття, а саме: визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії, унеможливлює їх дотримання та здійснення відповідних випробувань для їх підтвердження.
В ході розгляду аналогічного питання у закупівлі іншого замовника Органом оскарження було прийнято рішення №10432-р/пк-пз від 17.06.2024 згідно якого визначено, що Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити саме медичні критерії безпеки/показники та нададуть вищезазначені документи на підтвердження саме медичних критеріїв безпеки/показників, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Скаржник є виробником пакетів для сміття, які виготовляються згідно з ТУ У 22.2- 34410050-001:2016 зі зміною № 1 "Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення. Технічні умови". ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 дозволяє використовувати інші стандартні методики, методи та прилади, які за своїми метрологічними та технічними характеристиками задовольняють вимоги даних технічних умов та мають відповідне метрологічне забезпечення, але згідно з чинним законодавством України.
Додатково звертаємо увагу на тому, що Скаржник вже звертався до Органу оскарження щодо незаконних вимог тендерної документації Замовника (номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання:UA-2025-04-09-001115-a.b1).
На вимогу Комісії з розгляду скарг № 5934-р/пк-пз від 15.04.2025 надіслати в електронному вигляді органу оскарження відповідні пояснення, інформацію, документи та матеріали щодо проведення Процедури закупівлі шляхом розміщення їх у вигляді файлу в "pdf" форматі (а також у форматі "doc" з можливістю копіювання тексту) на веб-портал Уповноваженого органу, зокрема, надати інформацію щодо відповідності усім в сукупності вимогам тендерної документації продукції щонайменше двох виробників у вигляді порівняльної таблиці (з посиланням на відповідні пункти підтверджуючих документів) з наданням підтверджуючих документів Замовник надав:
- Порівняльна таблиця виробника №1 ТОВ "ЕНЕРГО-ПЛАСТ" та виробник №2 ТОВ "НВП "Укркомунсервіс";
- Лист від 15.04.2025 № 1504 25, у яких товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГО-ПЛАСТ", у відповідь на запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
- Лист від 15.04.2025 № 15-04-25, у якому товариство з обмеженою відповідальністю "НВП"УКРКОМУНСЕРВІС", у відповідь на Ваш запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
Отже Замовнику достатньо підтвердження можливості виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації саме порівняльною таблицею та листом від виробника.
Змінами, що внесені до Тендерної документації 02 травня 2025 року Замовником лише формально викладено підпункт 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації в новій редакції, тоді як суть вимоги залишається незмінною.
Відповідно до редакції тендерної документація від 04.04.2025 (до внесення змін від 02.05.2025) Замовник згідно з п 1.1 Додатку 2 тендерної документації вимагав: "1.1. Показники якості, що зазначені в колонці "показники якості" Таблиці 1 Додатку 1 підтвердити протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі (додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування, (уповноваження, визнання тощо) з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали), досліджуваного показника та нормативного документа на метод проведення випробування галузі (сфері тощо) акредитації лабораторії)),
або
- лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 (додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали) та досліджуваного показника (величини)). Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації)".
Після внесення змін до Тендерної документації 02 травня 2025 року Замовник формально замінює частину вимог “..з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації” або “...з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам” на вимогу “Сфера акредитації (для лабораторій акредитованих НААУ) або сфера об’єктів та процесів системи вимірювань (для лабораторій, що мають свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005) лабораторії повинна передбачати можливість проведення відповідних випробувань пакетів для сміття”
Не виконавши рішення Органу оскарження, Замовник порушив вимоги частини двадцять другої статті 18 Закону.
Так у рішенні № 6509-р/пк-пз від 23.04.2025 щодо Закупівлі Орган оскарження зазначає “Щодо підтвердження показників якості документами, передбаченим в Документації. Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції. За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити показники якості протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, який виданий випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі саме з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці додатку 1 Документації або лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 саме з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 додатку 1 Документації показникам, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника
…
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону. Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.”
Позиція Скаржника узгоджується із рішенням Органу оскарження №5564-р/пк-пз від 08.04.2025.
З урахуванням зазначеного вимоги Тендерної документації порушують права Скаржника на чесні та прозорі торги, які здійснюються з дотриманням законодавства у сфері публічних закупівель, зокрема принципів здійснення закупівель. Скаржник просить внести відповідні зміни до Тендерної документації шляхом виключення підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації або шляхом внесення змін до підпункту 1.1 пункту 1 Додатку 2 до Тендерної документації таким чином, що учасники не повинні підтверджувати жодними документами, або лише паспортом якості виробника такі показники якості як визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої.