Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 6509-р/пк-пз від 23.04.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРПЛАСТЕКОЛОГІЯ" (код ЄДРПОУ:
34410050) від 13 квітня 2025 № UA-2025-04-09-001115-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 15.04.2025 № 5934-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що в таблиці 1 додатку 2 Документації встановлено технічні характеристики до:
"1. Пакети для сміття, 60 л, 40 шт/рул. ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 75 - ширина - не менше 55 Товщина, мкм – не менше 15 Фасування – 40 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 25 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг - від 12 до 20 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску або суміш поліетилену високого та низького тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів 2. Пакети для сміття, 120 л, 10 шт./рул., ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 105 - ширина - не менше 65 Товщина, мкм – не менше 25 Фасування – 10 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 23 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг – від 20 до 35 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів".
Скаржник вважає вимогу щодо встановлення вимог визначення індексу шкірноподразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії дискримінаційними та такими що порушує чинне законодавство України з огляду на наступне.
На даний вид товару (пакети для сміття) поширюються вимоги Національного стандарту ДСТУ 7275:2012 "Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів (далі - ДСТУ 7275:2012). Пунктом 5.4 ДСТУ 7275:2012 визначено, що Матеріали для виготовлення пакетів мають бути узгоджені з центральним органом виконавчої влади у сфері охорони здоров’я.
На виконання зазначених вимог виробником продукції, яка пропонується до постачання, пройдено науково санітарно-епідеміологічну експертизу матеріалу з якого виготовлено відповідні пакети, а саме - сировина полімерна гранульована, що підтверджується Висновком наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству від 27.12.2023 № 2023/04/569, який додається та саме на Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення (Пакети для сміття), що підтверджується Висновком наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству від 01.10.2024 №2024/04/4199, який додається. Отже, виробником підтверджено відповідність матеріалу й самих виробів санітарному законодавству України.
Окрім зазначеного, ДСТУ 7275:2012 встановлює та визначає методи контролювання, а саме:
- Контролювання тривкості друкованого зображення;
- Контроль внутрішніх розмірів та ширину швів;
- Міцність під час розтягування зварних швів пакеті;
- Герметичність пакетів;
- Відповідність марковання;
- Масу нетто кипи пакетів.
Тобто, Національний стандарт України - ДСТУ 7275:2012 не містить вимог щодо перевірки та контролю медичних критеріїв безпеки/показників.
Скаржник є виробником пакетів для сміття, які виготовляються згідно з ТУ У 22.234410050-001:2016 зі зміною № 1 "Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення. Технічні умови". Розділом 6 ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 визначено методи контролювання.
ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 також не передбачає такого методу контролю. Водночас ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 дозволяє використовувати інші стандартні методики, методи та прилади, які за своїми метрологічними та технічними характеристиками задовольняють вимоги даних технічних умов та мають відповідне метрологічне забезпечення згідно з чинним законодавством України.
Аналізуючи чинне законодавство України перевірка таких показників для здоров’я, як: визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії передбачені виключно для продукції парфумерно-косметичної промисловості (код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи), що підтверджується Державними санітарними правилами і нормами безпеки продукції парфумернокосметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27. Але предметом закупівлі є пакети для сміття за ДК 021:2015 – 19640000-4 "Поліетиленові мішки та пакети для сміття", а не продукція парфумерно-косметичної промисловості код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи Згідно з п 1.1 Додатку 2 тендерної документації:
"1.1. Показники якості, що зазначені в колонці "показники якості" Таблиці 1 Додатку 1 підтвердити протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі (додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування, (уповноваження, визнання тощо) з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали), досліджуваного показника та нормативного документа на метод проведення випробування галузі (сфері тощо) акредитації лабораторії)), або - лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 (додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали) та досліджуваного показника (величини)). Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації)".
Скаржник раніше вже звертався до випробувальної лабораторієї, акредитованої НААУ у відповідній галузі Випробувальна лабораторія ТОВ "ВЛ"ХАРПЛАСТМАС" щодо проведення випробувань продукції Пакети для сміття згідно з додатком 2 Документації, на що отримав лист відповідь №32/24 ВЛ від 30.10.2024, в якому вказано, що визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії нормується Державними санітарними правилами і нормами безпеки продукції парфумернокосметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27 і так як пакети для сміття не є парфумернокосметичними засобами, визначення цих показників не можливо.
Щодо встановлення вимог до пакувальних матеріалів, а саме - визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів повідомляємо наступне.
Відповідність паковання регламентується Технічним регламентом з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (Наказ №289 від 24.12.2004р).
Відповідно Технічним регламентом з підтевердження відповідності паковання також не передбачено визначення такого показника як визначення індексу шкірноподразнюючої дії – 0 балів Отже жоден нормативно-правовий акт не передбачає перевірку критеріїв індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії для пакетів для сміття та паковальних матеріалів. Відсутність законодавчих вимог щодо медичних критерії безпеки/показників пакетів для сміття та методів контролю показників, а саме - визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії унеможливлює їх дотримання та здійснення відповідних випробувань для їх підтвердження.
Відповідно встановлена замовником вимога не відповідає чинному законодавству України та дискримінує Скаржника, а також порушує частину 3 статті 22 Закону, адже наведені технічні характеристики (вимога до предмета закупівлі) не передбачена жодним законодавством, яке регулює виробництво та/або продаж пакетів для сміття та тари та паковальних матеріалів.
Замовник зазначає, що у відповідності до чинного законодавства, вимоги ДСТУ 7275:2012 не є обов’язковим до застосування та в Україні відсутній нормативно-правовий акт, який зобов'язує Замовника застосовувати його. Також вимоги ДСТУ 7275:2012 жодним чином не можуть омежувати Замовника у встановленні вимог до продукції, яка закуповується Разом з тим далі по тексту скарги Скаржник зазначає, що виготовляє товар за ТУ У 22.234410050-001:2016 зі зміною № 1 "Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення. Технічні умови", що є зовсім іншим документом по відношенню до ДСТУ 7275:2012. Відтак незрозуміло для чого наводяться положення ДСТУ, адже Скаржник виготовляє продукцію за зовсім іншим нормативним документом.
Документація не встановлює ніяких обмежень щодо наявності методів контролю показників якості саме у нормативній документації виробника.
Встановлені Скаржником методи контролювання у своєму ж ТУ також не можуть омежувати Замовника у встановленні вимог до продукції, оскільки не відомі ні замовнику ні будь якому іншому потенційному учаснику.
Скаржник помилково вважає, що встановлення вимог до продукції які відсутні у державних стандартах чи нормативних документах певних виробників є підставою вважати ці вимоги дискримінаційними.
На підтвердження наявності двох виробників наведено таблицю з підтверджуючими документами, які додано до пояснень.
Предметом закупівлі є пакети для сміття за ДК 021:2015 - 19640000-4 "Поліетиленові мішки та пакети для сміття", а не продукція парфумерно-косметичної промисловості.
Документації не містить жодних посилань на ДЕРЖАВНІ САНІТАРНІ ПРАВИЛА І НОРМИ безпеки продукції парфумерно-косметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27. Відтак Замовнику не зрозуміло, чому Скаржник взагалі посилається на державні стандарти, що не стосуються предмету закупівлі. Наявність аналогічних вимог до продукції парфумернокосметичної промисловості наявних у державних стандартах жодним чином не свідчить про те, що такі вимоги застосовуються виключно до продукції парфумерно-косметичної промисловості, і ні до якої більше.
Замовником було встановлено ряд звичайних показників якості, яким повинна відповідати продукція що пропонується.
Замовник використовує пакети для сміття в навчальних закладах, садочках та школах, де вони безпосередньо контактують з людьми, в тому числі дітьми, що можуть мати алергічні реакції на певні види поліетилену. В зв’язку з цим, відповідно до приписів Статті 15 Закону України "Про захист прав споживачі", споживач має право на одержання необхідної, доступної, достовірної та своєчасної інформації про продукцію, що забезпечує можливість її свідомого і компетентного вибору. Крім того, цією ж статтею унормовано, що продукція, яка за певних умов може бути небезпечною для життя, здоров'я, майна, навколишнього природного середовища, виробник (виконавець, продавець) зобов'язаний довести до відома споживача інформацію про таку продукцію і можливі наслідки її споживання або використання (абзац сімнадцятий частини першої статті 15).
Продукція що закуповується буде мати безпосередній контакт з дітьми та людьми, шкіра деяких із них є надзвичайно вразливою та більш схильною до алергічних реакцій та зовнішніх подразників. Доведення відповідної інформації щодо даної продукції є прямим обов’язком постачальника. Стаття 15 Закону України "Про захист прав споживачі" передбачає можливість у доступній наочній формі отримувати Замовником інформацію, яка має бути доведена до відома виробником (виконавцем, продавцем).
Враховуючи, що замовник не є експертним органом з оцінки якості та споживчих властивостей пакетів для сміття та не може об’єктивно оцінити властивості та технічні характеристики товару, а також наявність на ринку засобів з різними "властивостями" в різних процедурах закупівель, на товар, що невідомий, Замовник змушений довіряти тільки документам! Скаржник наводить лист лабораторії ТОВ "ВЛ"ХАРПЛАСТМАС", в якому лабораторія також чомусь посилається на ДСПіН щодо продукції парфумерно-косметичної промисловості. Предметом закупівлі є пакети для сміття, а документація не містить посилань на ДЕРЖАВНІ САНІТАРНІ ПРАВИЛА І НОРМИ безпеки продукції парфумернокосметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27.
Разом з тим задля підтвердження можливості проведення відповідних випробувань до цих пояснень додається свідоцтво лабораторій наявне у відкритому доступі, сфера якої підтверджує можливість проведення випробувань за показниками, що вимагаються в Документації.
Таким чином наявна щонайменше одна лабораторія спроможна перевести відповідні випробування, і ніщо не заважає Скаржнику звернутись до наведеної лабораторії зі своєю продукцією, або ж знайти іншу. Те, що одна певна лабораторія не може провести необхідні випробування не свідчить про неможливість їх проведення взагалі.
Замовником було встановлено ряд звичайних показників якості, яким повинне відповідати пакування продукції що пропонується.
Відповідність таким вимогам продукції щонайменше двох виробників також підтверджується доданими до пояснень листами, про що окремо зазначено у пункті З цих пояснень.
Наявна щонайменше одна лабораторія спроможна перевести відповідні випробування, і ніщо не заважає скаржнику звернутись до наведеної лабораторії зі своєю продукцією, або ж знайти іншу. Свідоцтво такої лабораторії додано до пояснень.
Розпорядженням КМУ від 8 квітня 2025 р. № 317-р було скасовано чинність "Технічного регламенту з підтвердження відповідності пакування (пакувальних матеріалів) та відходів пакування (Наказ №289 від 24.12.2004р)", а відтак положення на які посилається скаржник вже не є дійсними.
Наявність державних стандартів, регламентів або вимоги власних нормативних документів окремих виробників до продукції (або пакування у цьому випадку), не можуть обмежувати замовника у встановленні вимог до якості продукції що закуповується.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить Специфікацію (ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ) на закупівлю:
"Поліетиленові мішки та пакети для сміття" код 19640000-4 ДК 021:2015 (пакети для сміття).
І. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:
Найменування продукції та показники якості:
1. Пакети для сміття, 60 л, 40 шт/рул. ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 75 - ширина - не менше 55 Товщина, мкм – не менше 15 Фасування – 40 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 25 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг - від 12 до 20 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску або суміш поліетилену високого та низького тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів 2. Пакети для сміття, 120 л, 10 шт./рул., ТМ Fino або еквівалент Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 105 - ширина - не менше 65 Товщина, мкм – не менше 25 Фасування – 10 штук в рулоні Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 23 - у поперечному напрямку, не менше – 16 Опір протіканню – непроникні Герметичність зварного шва – герметичний Максимальне навантаження, кг – від 20 до 35 Інтенсивність запаху – не більше 1 балу Сировина – поліетилен високого тиску Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100% Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30 Призначення - для пакування пакетів для сміття Герметичність швів - герметичні Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів Примітки: Під еквівалентним товаром мається на увазі товар будь-якого іншого виробника, який має іншу торгову марку або інший нормативний документ на виготовлення товару, технічні характеристики якого відповідають вимогам до технічних характеристик встановленим в таблиці 1 Додатку 2.
1. Перелік документів, що повинен надати Учасник у складі тендерної пропозиції до кінцевого строку подання пропозицій для підтвердження відповідності запропонованого товару технічним, якісним, кількісним та іншим характеристикам до предмету закупівлі згідно встановлених вимог, зокрема:
1.1. Показники якості, що зазначені в колонці "показники якості" Таблиці 1 Додатку 1 підтвердити протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі (додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування, (уповноваження, визнання тощо) з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали), досліджуваного показника та нормативного документа на метод проведення випробування галузі (сфері тощо) акредитації лабораторії)), або - лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 (додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали) та досліджуваного показника (величини)). Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації).
1. Щодо наявності щонайменше двох виробників, продукція яких відповідає вимогам Документації.
Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- Порівняльна таблиця виробника №1 ТОВ "ЕНЕРГО-ПЛАСТ" та виробник №2 ТОВ "НВП "Укркомунсервіс";
- Лист від 15.04.2025 № 1504 25, у яких товариство з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРГО-ПЛАСТ", у відповідь на запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
- Лист від 15.04.2025 № 15-04-25, у якому товариство з обмеженою відповідальністю "НВП"УКРКОМУНСЕРВІС", у відповідь на Ваш запит підтверджує можливість виготовлення пакетів для сміття, які відповідають визначеним характеристикам в Документації;
- СВІДОЦТВО ПРО ВІДПОВІДНІСТЬ СИСТЕМИ ВИМІРЮВАНЬ ВИМОГАМ
ДСТУ ISO 10012:2005 від 26 жовтня 2023 № 06-0082/2023 видане ВИПРОБУВАЛЬНІЙ ЛАБОРАТОРІЇ ТОВ "ЕКСПЕРТНИЙ ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР ТЕХНОГЕННОЇ БЕЗПЕКИ ТА
ЦИВІЛЬНОГО ЗАХИСТУ".
Враховуючи наведене, а також матеріали, надані Замовником, щодо відповідності технічним характеристикам товару, встановленим в Документації, Скаржник не довів відповідність технічним вимогам продукції виключно одного виробника.
За таких умов, Скаржник не спростував наявну інформацію щодо відповідності технічним вимогам Документації в цій частині продукції щонайменше двох виробників, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Щодо підтвердження показників якості документами, передбаченим в Документації.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть підтвердити показники якості протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, який виданий випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі саме з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці додатку 1 Документації або лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 саме з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 додатку 1 Документації показникам, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Управління освіти Дніпровської районної в місті Києві державної адміністрації (код ЄДРПОУ: 37397216) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Пакети для сміття", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-04-09-001115-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга щодо тендерної документації, а саме встановлення дискримінаційних вимог замовником
Скаржник вважає технічні характеристики, визначені у пунктах таблиці 1 Додатку 2 до тендерної документації, щодо встановлення вимог визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії дискримінаційними та такими, що порушують чинне законодавство України. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Скаржник просить внести зміни до Додатку 2 Показники якості пакетів для сміття шляхом виключення вимог щодо показників: Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів; Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів та щодо вимог до тари, пакувальних матеріалів виключення показників якості: Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
У таблиці 1 Додатку № 2 до тендерної документації встановлено технічні характеристики до:
1. Пакети для сміття, 60 л, 40 шт/рул. ТМ Fino або еквівалент
Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 75
- ширина - не менше 55
Товщина, мкм – не менше 15
Фасування – 40 штук в рулоні
Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 25
- у поперечному напрямку, не менше – 16
Опір протіканню – непроникні
Герметичність зварного шва – герметичний
Максимальне навантаження, кг - від 12 до 20
Інтенсивність запаху – не більше 1 балу
Сировина – поліетилен високого тиску або суміш поліетилену високого та низького тиску
Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів
Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів
Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100%
Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30
Призначення - для пакування пакетів для сміття
Герметичність швів - герметичні
Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
2. Пакети для сміття, 120 л, 10 шт./рул., ТМ Fino або еквівалент
Показники якості:
Лінійні розміри, см:
- довжина – не менше 105
- ширина - не менше 65
Товщина, мкм – не менше 25
Фасування – 10 штук в рулоні
Міцність при розтягуванні, МПа:
- у повздовжньому напрямку, не менше – 23
- у поперечному напрямку, не менше – 16
Опір протіканню – непроникні
Герметичність зварного шва – герметичний
Максимальне навантаження, кг – від 20 до 35
Інтенсивність запаху – не більше 1 балу
Сировина – поліетилен високого тиску
Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії –0 балів
Визначення індексу сенсибілізуючої дії – 0 балів
Вимоги до тари, пакувальних матеріалів:
Показники якості:
Сировина - поліетилен високого тиску 100%
Максимальне навантаження, кг - від 20 до 30
Призначення - для пакування пакетів для сміття
Герметичність швів - герметичні
Визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
Скаржник вважає вимогу щодо встановлення вимог визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії дискримінаційними та такими що порушує чинне законодавство України з огляду на наступне.
На даний вид товару (пакети для сміття) поширюються вимоги Національного стандарту ДСТУ 7275:2012 «Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів (далі - ДСТУ 7275:2012). Пунктом 5.4 ДСТУ 7275:2012 визначено, що Матеріали для виготовлення пакетів мають бути узгоджені з центральним органом виконавчої влади у сфері охорони здоров’я.
На виконання зазначених вимог виробником продукції, яка пропонується до постачання, пройдено науково санітарно-епідеміологічну експертизу матеріалу з якого виготовлено відповідні пакети, а саме: сировина полімерна гранульована, що підтверджується Висновком наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству від 27.12.2023 року № 2023/04/569, який додається та саме на Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення (Пакети для сміття), що підтверджується Висновком наукової санітарно-епідеміологічної експертизи на відповідність санітарному законодавству від 01.10.2024 року №2024/04/4199, який додається. Отже, виробником підтверджено відповідність матеріалу й самих виробів санітарному законодавству України.
Окрім зазначеного, ДСТУ 7275:2012 встановлює та визначає методи контролювання, а саме:
- Контролювання тривкості друкованого зображення;
- Контроль внутрішніх розмірів та ширину швів;
- Міцність під час розтягування зварних швів пакеті;
- Герметичність пакетів;
- Відповідність марковання;
- Масу нетто кипи пакетів.
Тобто, Національний стандарт України - ДСТУ 7275:2012 не містить вимог щодо перевірки та контролю медичних критеріїв безпеки/показників.
Окрім зазначено, звертаємо увагу на те, що Скаржник є виробником пакетів для сміття, які виготовляються згідно ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 «Пакети з полімерних та комбінованих матеріалів господарського призначення. Технічні умови» (далі - ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1).
Розділом 6 ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 визначено методи контролювання, а саме:
6.1 Визначення зовнішнього вигляду пакетів та якості зварювального шву, відповідність художнього оформлення зразку-еталону, наявність перфораційної смуги, якість пакування та відповідність маркування контролюють візуально при нормальному освітленні без застосування збільшувальних приладів.
6.2 Розміри пакетів, розміри завернутої та відвернутої частин, розміри ущільнюючої накладки, ширину зварювального шва контролюють за допомогою лінійки згідно з ДСТУ ГОСТ 427.
6.3 Злипання внутрішніх поверхонь пакетів контролюють шляхом розкривання пакетів. При цьому пакети повинні розкриватися без прикладання зусилля.
6.4 Стійкість фарби контролюють шляхом 10-ти кратного протирання спочатку сухим, а потім зволоженим водою питною згідно з ДСаніН 2.2.4-171 та змоченим олією рослинною згідно з ДСТУ 4492 ватним тампоном поверхні пакету. Тампони у будь-якому з випробувань повинні залишатися непофарбованими.
6.5 Герметичність зварювального шва (тільки для герметичних пакетів) контролюють таким чином:
пакет заповнюють водою питною на 1/5 його місткості. Потім пакет підвішують протягом 10 хвилин. На зовнішній поверхні зварювального шва не повинно бути крапель рідини. Шов повинен бути сухим.
6.6 Міцність зварювального шва пакетів контролюють згідно з ГОСТ 14236.
6.7 Стійкість пакетів до навантаження контролюють шляхом заповнювання пакету піском або будь яким сипучим матеріалом, маса якого повинна відповідати розрахунковій масі навантаження пакету. Потім досипають ще 5% (від вказаної маси) піску і підвішують пакет протягом 20 хвилин. За умови витримування навантаження пакети повинні бути без порушення цілісності та деформацій у місцях кріплення ручок та у місцях швів.
6.8 Стійкість флексографського друку контролюють наступним чином: необхідно приготувати шматок клейкої стрічки типу "скотч" розмірами (50 × 10) мм. Стрічку приклеюють до поверхні пакета з флексографським друком, розгладжують рукою до повного видалення пухирців повітря. Кінець стрічки довжиною (3 - 4) с м не приклюють. Потім, взявши за неприклеєний кінець стрічки та нахиливши ї під кутом 100° необхідно відірвати стрічку від поверхні пакету, спочатку плавними рухами, а потім - ривком. Результат випробувань оцінюють у балах:
3 бала - стрічка залишилась прозора, без слідів фарби;
2 бала - на стрічці видні одиничні ділянки фарби, які перейшли з поверхні пакету;
1 бал - фарба з поверхні пакету великими ділянками перейшла на стрічку.
Пакети вважають витримавшими випробування при оцінці стрічки у 2-3 бали.
6.9 Міграція хімічних речовин, що виділяються із пакетів, контролюється згідно з СанПиН 42-123-4240.
6.10 Перевірку вимог безпеки, охорони довкілля і утилізації під час виготовлення пакетів проводять у відповідності із затвердженими методиками у порядку, встановленому органами Держнагляду.
6.11 Дозволено використовувати інші стандартні методики, методи та прилади, які за своїми метрологічними та технічними характеристиками задовольняють вимоги даних технічних умов та мають відповідне метрологічне забезпечення згідно з чинним законодавством України.
Тож, ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 також не передбачає такого методу контролю. Водночас ТУ У 22.2-34410050-001:2016 зі зміною № 1 дозволяє використовувати інші стандартні методики, методи та прилади, які за своїми метрологічними та технічними характеристиками задовольняють вимоги даних технічних умов та мають відповідне метрологічне забезпечення згідно з чинним законодавством України.
Аналізуючи чинне законодавство України перевірка таких показників для здоров’я, як: визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії передбачені виключно для продукції парфумерно-косметичної промисловості (код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи), що підтверджується Державними санітарними правилами і нормами безпеки продукції парфумерно-косметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27 (додається). Але предметом закупівлі №UA-2025-04-09-001115-a є пакети для сміття за ДК 021:2015 – 19640000-4 «Поліетиленові мішки та пакети для сміття», а не продукція парфумерно-косметичної промисловості код ДК 021:2015 - 33710000-0 - Парфуми, засоби гігієни та презервативи
Згідно п 1.1 Додатку 2 тендерної документації:
1.1. Показники якості, що зазначені в колонці «показники якості» Таблиці 1 Додатку 1 підтвердити протоколом випробувань на запропоновану партію продукції, виданим не раніше 2024 року:
- випробувальною лабораторією, акредитованою НААУ у відповідній галузі (додатково у складі пропозиції надати атестат лабораторії (повинен бути чинний на кінцеву дату подання пропозицій) про акредитацію НААУ, що провела випробування, (уповноваження, визнання тощо) з підтвердженням можливості здійснювати зазначені у протоколі або іншому відповідному документі випробування, що відповідають показникам якості у таблиці Додатку 1 до цієї тендерної документації (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали), досліджуваного показника та нормативного документа на метод проведення випробування галузі (сфері тощо) акредитації лабораторії)),
або
- лабораторією, що отримала свідоцтво про відповідність вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 (додатково у складі пропозиції надати свідоцтво про відповідність системи вимірювань вимогам ДСТУ ISO 10012:2005 з підтвердженням відповідності сфери об’єктів та процесів системи вимірювань випробуванням, що відповідають показникам якості у таблиці 1 Додатку 1 до цієї тендерної документації показникам (з відповідністю об’єкта випробувань (пакети для сміття або вироби з поліетилену; тара або пакувальні матеріали) та досліджуваного показника (величини)). Зазначене свідоцтво та сфера об’єктів та процесів системи вимірювань мають бути видані Державним підприємством зі стандартизації, метрології та сертифікації).
Скаржник раніше вже звертався (у рамках закупівлі № UA-2024-10-15-013552-a) до випробувальної лабораторієї, акредитованої НААУ у відповідній галузі Випробувальна лабораторія ТОВ”ВЛ”ХАРПЛАСТМАС” щодо проведення випробувань продукції Пакети для сміття згідно Додатку 2 до тендерної документації, на що отримав лист відповідь Вих.№32/24 ВЛ від 30.10.2024 в якому вказано, що визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії нормується Державними санітарними правилами і нормами безпеки продукції парфумерно-косметичної промисловості, затвердженими Постановою Головного державного санітарного лікаря України 01.07.1999 № 27 і так як пакети для сміття не є парфумерно-косметичними засобами, визначення цих показників не можливо. Лист додається.
Щодо встановлення вимог до пакувальних матеріалів, а саме визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів повідомляємо наступне:
Відповідність паковання регламентується Технічним регламентом з підтвердження відповідності паковання (пакувальних матеріалів) та відходів паковання (Наказ №289 від 24.12.2004р).
Згідно:
п 1.1 Технічний регламент стосується всього паковання, що розміщено на ринку в Україні, та всіх відходів паковання незалежно від того,
чи використовувались та створювались вони на промисловому,
комерційному, офісному рівнях, у крамницях, побутових службах чи в
домашньому господарстві або на будь-якому іншому рівні незалежно
від матеріалу, що використовується.
п 3.1.1 Вимоги щодо виробництва та складу паковання
Паковання повинно виготовлятися так, щоб місткість паковання
та вага були зменшені до мінімальної адекватної величини для
підтримання необхідного рівня безпеки, гігієни та прийнятності для
продукту в пакованні та для споживача.
Паковання повинно розроблятися, виготовлятися та
реалізовуватися з метою його вторинного використання чи
відновлення, уключаючи вторинне перероблення, та з метою
мінімізації його впливу на довкілля, коли усуваються відходи
паковання та залишки операцій з переробки та утилізації відходів
паковання.
Паковання виготовляється так, щоб наявність токсичних та
інших шкідливих речовин і матеріалів як складників пакувального
матеріалу або будь-яких інших компонентів паковання була
мінімізована з урахуванням їх наявності у викидах, золі чи стічних
водах, коли паковання або залишки операцій із перероблення та
утилізації відходів паковання спалюються або закопуються.
3.1.2. Вимоги до рівня концентрації важких металів, наявних у
пакованні:
1) рівні концентрації свинцю, кадмію, ртуті та
шестивалентного хрому, що наявні в пакованні чи компонентах
паковання, не повинні послідовно перевищувати таких значень:
600 частин на мільйон за вагою;
250 частин на мільйон за вагою;
100 частин на мільйон за вагою.
Терміни досягнення зазначених рівнів концентрації важких
металів установлюються планом поетапного впровадження Технічного
регламенту;
2) рівні концентрації, зазначені в підпункті 1 пункту 3.1.2,
не застосовуються до паковання, що цілком виготовлене з свинцевого
кришталю;
3) уповноважені організації визначають умови, згідно з якими
зазначені вище рівні концентрації не застосовуються до повторно
перероблених матеріалів та циклів продукту, які перебувають в
тісному та контрольованому ланцюгу.
Відповідно Технічним регламентом з підтевердження відповідності паковання також не передбачено визначення такого показника як визначення індексу шкірно-подразнюючої дії – 0 балів
Отже жоден нормативно-правовий акт не передбачає перевірку критеріїв індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії для пакетів для сміття та паковальних матеріалів. Відсутність законодавчих вимог щодо медичних критерії безпеки/показників пакетів для сміття та методів контролю показників, а саме: визначення індексу шкірно-подразнюючої дії та визначення індексу сенсибілізуючої дії унеможливлює їх дотримання та здійснення відповідних випробувань для їх підтвердження.
Відповідно встановлена замовником вимога не відповідає чинному законодавству України та дискримінує Скаржника, а також порушує частину 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», адже наведені технічні характеристики (вимога до предмета закупівлі) не передбачена жодним законодавством, яке регулює виробництво та/або продаж пакетів для сміття та тари та паковальних матеріалів.