«ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності , фасування стакан пластиковий )»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 5426-р/пк-пз від 07.04.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ПРАЙМ ТЕРРА" (код ЄДРПОУ: 44897973) від 27 березня 2025 № UA-2025-02-18-002047-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 31.03.2025 № 4923-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що 22.02.2025 звернувся до органу оскарження зі скаргою повідомляючи про наявність дискримінаційних вимог. За результатами розгляду скарги Комісія прийняла рішення від 06.03.2025 № 3489-р/пк-пз, яким зобов'язала Замовника усунути дискримінаційні вимоги та внести зміни до Документації.

Замовник 24.03.2025 вніс зміни до Документації, однак, внесені зміни не усувають всіх порушень, визначених органом оскарження у зазначеному рішенні. Фактично Замовник не виконав рішення органу оскарження.

Відповідно до пункту 2 мотивувальної частини рішення органу оскарження було встановлено, що взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які є власниками складських приміщень або зможуть для орендованого складського приміщення надати договір оренди даного складського приміщення, укладений саме з власником складського приміщення, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника, який на підтвердження можливості використання складських приміщень надав договір здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № 01/10, який укладений не з власником складського приміщення, а з суб'єктом господарювання, який його орендує у власника.

Внесені Замовником зміни від 24.03.2025 жодним чином не усунули виявлені в пункті 2 мотивувальної частини рішення недоліки.

Відповідно до вимог додатку 5 Документації (в редакції від 24.03.2025) учасник повинен надати правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи, що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

4) для власних складських приміщень витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням;

5) для орендованого складського приміщення договір оренди даного складського приміщення, чинний не менше ніж до 31.12.2025 разом з копіями документів, що підтверджують приймання-передачу складського приміщення та додатково надати витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням та розпоряджатись даним складським приміщенням;

11) акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на склад. приміщення Постачальника (чи орендовані ним);

12) акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на дані складські приміщення Постачальника (чи орендовані ним);

Аналіз вищевказаних умов тендерної документації свідчить, що про те, що умовами документації все ще вимагається або надання підтвердження права власності на складські приміщення або надання договору оренди (не передбачена можливість надання інших підтверджень у тому числі, і договору спільної діяльності чи договору надання послуг складського зберігання). Документальне підтвердження права користування все ще вимагається у вигляді договору оренди саме з власником складського приміщення.

Саме формулювання "правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень..." свідчить, що жодних інших альтернатив умови Документації не передбачають.

Таким чином, Замовник залишив в умовах Документації положення, які обмежують коло учасників лише тими суб'єктами господарювання, які користуються складськими приміщення лише на праві приватної власності або договорів оренди (з власником).

Комісією визнано дискримінаційними умови, які обмежують допустимі правові підстави користування складським приміщенням саме цими двома формами.

Вимога про надання документів, які підтверджують наявність складських приміщень в такому формулюванні штучно обмежує конкуренцію та визначає коло потенційних переможців, лише тими учасниками, які мають власні складські приміщення або використовують їх на підставі договорів оренди безпосередньо із власниками. Водночас, чинне законодавство визначає багато інших широко поширених інструментів, які надають можливість підприємствам використовувати нерухоме майно в своїй господарській діяльності, такі як: договори суборенди, договори надання послуг складського зберігання та інше.

Скаржник надає договір здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № 01/10, який укладений не з власником складського приміщення, а з суб'єктом господарювання, який його орендує у власника.

Скаржнику незрозуміло, чому Замовник всупереч рішення органу оскарження все ще залишає ці вимоги.

Крім того, всупереч пункту 2 та пункту 5 мотивувальної частини рішення органу оскарження відповідно до умов додатку 5 Документації в редакції від 24.03.2025 учасник повинен надати:

11) акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на склад. приміщення постачальника (чи орендовані ним);

12) акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на дані складські приміщення постачальника (чи орендовані ним).

Зміни, внесені Замовником у цій частині Документації, все ще обмежують можливість участі Скаржника з огляду на те, що складські приміщення скаржника залучені ним на підставі договору спільної діяльності (вони не належать йому на праві власності та не залучені згідно договору оренди).

Вимога в такій редакції обмежує коло учасників лише тими суб'єктами господарювання, які користуються складськими приміщення лише на праві приватної власності або договорів оренди.

Замовник зазначає, що ним було внесено зміни до пункту 5 додатку 5 Документації та виключено слова: "укладений з власником складського приміщення", оскільки саме цей пункт встановлює спосіб документального підтвердження такої вимоги та вимоги до такого документального підтвердження (вимоги до договору оренди, який, відповідно до попередньої редакції Документації мав би бути укладений з власником об’єкту оренди), виключивши зазначене з даного пункту Замовник допустив до подання учасниками договору оренди, укладеного не тільки з власниками об’єктів оренди, а й і іншими особами, наприклад, суборендарями.

Таким чином, внесені Замовником зміни до Документації в цій частині відповідають вимогам Комісії.

Разом з цим, оскільки запропоновані зміни не суперечать вимогам законодавства та не обмежують конкуренцію серед потенційних учасників даної закупівлі – такі зміни будуть внесені до Документації після завершення розгляду Комісією Скарги, оскільки на даному етапі закупівля призупинена, в наслідок чого Замовник не має технічної можливості внести відповідні зміни до тендерної закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Двадцять другого лютого 2025 року на адресу Комісії надійшла скарга товариства з обмеженою відповідальністю "ПРАЙМ ТЕРРА" (код ЄДРПОУ: 44897973) від 22 лютого 2025 № UA-2025-02-18-002047-a.b1, в якій Скаржник повідомляв про наявність дискримінаційних умов Документації та просив, зокрема, внести зміни до Документації, за результатами розгляду якої Комісією було прийнято рішення від 06.03.2025 № 3489-р/пкпз, відповідно до якого було встановлено, зокрема, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть для орендованого складського приміщення надати договір оренди даного складського приміщення, укладений саме з власником складського приміщення, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати зазначені в додатку 5 Документації акти, отримані саме не раніше 4 кварталу 2024 року, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Рішенням від 06.03.2025 № 3489-р/пк-пз Комісія зобов'язала Замовника внести зміни до Документації в частині наведених вище питань.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 24.03.2025 було внено зміни до Документації та викладено оскаржувані вимоги додатку 5 Документації в наступній редакції:

Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме :

4) для власних складських приміщень - витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням;

5) для орендованого складського приміщення – договір оренди даного складського приміщення, чинний не менше ніж до 31.12.2025р. разом з копіями документів, що підтверджують приймання-передачу складського приміщення та додатково надати витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням та розпоряджатись даним складським приміщенням;

11) акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на склад. приміщення Постачальника (чи орендовані ним);

12) акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на дані складські приміщення Постачальника (чи орендовані ним).

Разом з тим, з урахуванням внесених змін, умовами Документації передбачено наявність саме власних складських приміщень або на підставі договору саме оренди з власником приміщень, та надання вищезазначених актів на дані складські приміщення саме постачальника або саме орендовані ним.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір про здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № 01/10, укладений між Скаржником та товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2";

- договір оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29.03.2006 № 5336, укладений між товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН" та комунальним підприємством "Черкасиелектротранс", предметом якого є:

"1.1. Орендодавець" передає, а "Орендар" приймає в оренду нежитлове приміщення, що розташоване за адресою: м. Черкаси, вул. Я.Галана, 13/2 (тринадцять дріб два).

2. Строк дії договору.

Договір оренди укладений на термін з 29 березня 2006 р. по 29 березня 2055 р. і вступає в дію з моменту його підписання";

- додаткова угода від 07.04.2008 до договору оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29 березня 2006 року, в якій зазначено, зокрема:

"Керуючись ст.109 ЦК України та ст.59 ГК України, шляхом виділення із складу Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", юридична адреса: м. Черкаси, вул.

Східна, 16, код ЄДРПОУ 22796092, було створене Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", юридична адреса: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, код ЄДРПОУ 35734151, що є правонаступником прав та обов'язків Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", в частині пов'язаній з його діяльністю по оренді нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, враховуючи вищевикладене, уклали цю додаткову угоду про таке: …".

Враховуючи надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають складські приміщення на підставі права саме власності або права користування складськими приміщеннями на підставі договору саме оренди, укладеного саме з власником приміщень, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати акт державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти та акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP, на складські приміщення саме постачальника або саме орендовані ним.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЧЕРКАСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 02005585) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності , фасування стакан пластиковий )", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-18-002047-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

27.03.2025 № 25/002 Антимонопольний комітет України Україна, 03680, Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 СКАРГА (у порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням п.п. 55-67 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування) Суб'єкт оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «Прайм Терра» вул. Гетьмана Сагайдачного, буд. 257, оф. 2, м. Черкаси, 18030 Код ЄДРПОУ: 44897973 (096) 143-73-56, primeterra.ck@gmail.com Замовник: Комунальне некомерційне підприємство «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» Україна, 18009, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Луки святителя-хірурга, буд. 3 Код ЄДРПОУ: 02005585 тел.: (0472) 54-44-93 Е-mail: maruk1990@ukr.net Відомості про процедуру закупівлі: Процедура закупівлі Відкриті торги з особливостями Інформація про предмет закупівлі ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності, фасування стакан пластиковий) Ідентифікатор закупівлі:UA-2025-02-18-002047-a Подача пропозицій 31.03.2025 17:01 Підстави подання скарги невиконання рішення органу оскарження, встановлення Замовником вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників на підставі ч. 4 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі», порушення вимог ч. 4 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», принципів відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінацїї учасників, визначених ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» Комунальне некомерційне підприємство «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» оголосило про закупівлю товару (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-02-18-002047-a). Скаржник має намір прийняти участь у даній закупівлі, однак ознайомившись з умовами Тендерної документації виявив встановлені замовником перешкоди. 22 лютого 2025 скаржник звернувся до органу оскарження зі скаргою UA-2025-02-18-002047-a.b1 повідомляючи про наявність дискримінаційних вимог. За результатами розгляду скарги комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія) прийняла рішення № 3489-р/пк-пз від 06.03.2025 р. (далі – рішення органу оскарження), яким зобов'язала Замовника усунути дискримінаційні вимоги та внести зміни у тендерну документації. 24 березня 2025 року замовник вносить зміни до тендерної документації, однак внесені зміни не усувають всіх порушень, визначених органом оскарження у рішенні № 3489-р/пк-пз від 06.03.2025 р. Фактично замовник не виконав рішення органу оскарження. Відповідно до ч. 22 ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» рішення органу оскарження набирають чинності з дня їх прийняття та є обов'язковими для виконання замовниками, особами, яких вони стосуються. Скаржник повідомляє про наявність в Тендерній документації на закупівлю товару (далі - Тендерна документація) дискримінаційних умов та умов, що обмежують конкуренцію та суперечать вимогам закону та вимогам Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості). Просимо зобов'язати Замовника усунути дискримінаційні умови та привести Тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства згідно наведеного нижче. Вважаємо, що замовником в рамках здійснення даної закупівлі були допущені порушення головних принципів здійснення публічних закупівель, визначених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон): 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об'єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Дії Замовника в частині встановлення у Документації оскаржуваних вимог у відповідний спосіб були визнані такими, що порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.