«ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності , фасування стакан пластиковий )»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 3489-р/пк-пз від 06.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ПРАЙМ ТЕРРА" (код ЄДРПОУ: 44897973) від 22 лютого 2025 № UA-2025-02-18-002047-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.02.2025 № 2872-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 5 Документації учасник повинен надати:

"- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме: … 13) протоколи випробувань холодильних установок/рефрижераторів встановлених на задіяних транспортних засобах та протоколи випробувань морозильної та холодильної камери даного складського приміщення на відповідність ТУ У 71.2-37408023-009:2022 "Процес вимірювання та фіксації базових параметрів мікроклімату в транспортних системах з підтримкою заданого мікроклімату. Технічні умови", проведене акредитованою НААУ у відповідній сфері установою з наданням відповідного атестату".

Фактично Замовник обмежив коло потенційних учасників лише тими, які знайомі з власником ТУ У 71.2-37408023-009:2022 та отримали згоду на його використання для проведення технічних випробувань.

Скаржник не зміг знайти даний стандарт в жодній системі каталогів та баз даних ТУ У виробників на території України, зокрема, відсутня така інформація і в каталозі ТУ Україні онлайн (доступне за посиланням http://csm.kiev.ua/tu/), яке відображає на сайті csm.kiev.ua інформацію щодо бази даних "Технічні умови України" - автоматизованої системи збирання, накопичення та опрацювання даних про ТУ, чинні в Україні, яку веде ДП "Укрметртестстандарт".

Слід зазначити, що Скаржник не має жодної інформації щодо існування такого ТУ У виробника чи власника цього стандарту. Відповідно до положень ч. 1 ст. 16 Закону України "Про стандартизацію" підприємства, мають право розробляти, приймати, перевіряти, переглядати та скасовувати технічні умови і зміни до них, установлювати процедури їх розроблення, прийняття, перевірки, перегляду, скасування та застосування.

Технічні умови, прийняті підприємствами, установами та організаціями, застосовуються на добровільній основі.

Відповідно до ч. 3 ст. 16 Закону України "Про стандартизацію" право власності на технічні умови належать таким підприємствам, які їх прийняли.

Така умова Документації визначає певного суб’єкта господарювання, який фактично має право визначати кому надавати право на використання власного даних технічних умов, та як наслідок отримувати відповідні протоколи випробувань, відсутність яких унеможливить участь будь якого суб’єкта господарювання в даній процедурі закупівлі – що є дискримінаційною для всіх інших потенційних учасників, у тому числі, Скаржника, а також порушує принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, рівного ставлення до учасників, добросовісної конкуренції серед учасників.

Така умова Документації визначає певного суб’єкта господарювання, який фактично має право визначати кому надавати право на використання власного даних технічних умов, та як наслідок отримувати відповідні протоколи випробувань, відсутність яких унеможливить участь будь якого суб’єкта господарювання в даній процедурі закупівлі – що є дискримінаційною для всіх інших потенційних учасників, у т.ч. Скаржника, а також порушує принципи відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, рівного ставлення до учасників, добросовісної конкуренції серед учасників.

Скаржник планує залучати до постачання транспортний засіб марки Mercedes-Benz 410D, вантажний-спеціалізований фургон-рефрижератор, 1995 року випуску, номер кузова WDB6114181P370294, державний номер СА 4387 ІЕ (свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу № СХB 409680).

На підтвердження можливості дотримання температурного режиму транспортування продуктів харчування та справності холодильного обладнання скаржник надає свідоцтво про калібрування холодильного обладнання даного транспортного засобу виданий акредитованою НААУ у відповідній сфері установою.

Яким чином перевірка холодильного обладнання транспортних засобів потенційних учасників за ТУ У виробника, яка відсутня у вільному доступі та є власністю якогось підприємства, впливає на можливості такого учасника чи якість та надійність під час поставок предмета закупівлі. Скаржник повідомляє, що холодильне обладнання його транспортного засобу пройшло калібрування у визначений законодавством спосіб, тому те, що він не може знайти приватне ТУ У та провести технічні випробування, не може бути підставою для обмеження його участі у закупівлі, така умова є дискримінаційним по відношенню до скаржника та левової частини потенційних учасників, які не знають про існування такої ТУ У. Крім того у відповідності до впровадженої системи аналізу ризиків, небезпечних чинників і контролю критичних точок (HACCP) Скаржник здійснює безперервний моніторинг показників мікроклімату, як на сухому складі, холодильному складі та морозильному складі, так і на транспортних засобах за допомогою допоміжних систем фіксації.

На підтвердження впровадження системи постійного моніторингу мікроклімату у складських приміщеннях (у т.ч. холодильній камері) та транспортних засобах Скаржник надає копію програми передумови ПП-12 з контролю процесів на підприємстві Скаржника, що зумовлює ведення журналів показників температури повітря та відносної вологості у холодильній камері Скаржника, для чого використовуються відповідні повірені засоби вимірювальної техніки. Скаржник належним чином зможе підтвердити відповідність можливості холодильного обладнання залученого транспортного засобу заявленим відповідно до наданого свідоцтва про калібрування.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, зазначені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що заклад надає медичну допомогу особам, в тому числі із числа військовослужбовців, кількість яких щодня зростає. Прямим обов'язком закладу встановлено забезпечення покращеним харчуванням військовослужбовців у відповідності до пункту 1 статті 11 ЗУ “Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей” , яке передбачено нормою №5 згідно Порядку затвердженому постановою КМУ від 13.08.2024 №955. Створення відповідних умов для зберігання на складах учасника та забезпечення безперервних поставок молочної продукції з дотриманням всіх санітарногігієнічних умов є складовою системи лікувального харчування, а отже наявність протоколів випробувань холодильних установок/рефрижераторів встановлених на задіяних транспортних засобах та протоколів випробувань морозильної та холодильної камери складського приміщення на відповідність ТУ У 71.2-37408023-009:2022 забезпечить організувати ефективне лікувальне харчування військовослужбовців в закладі.

В свою чергу, технічні умови (ТУ) є важливим інструментом стандартизації, визначеним Законом України "Про стандартизацію". Відповідно до статті 16 цього Закону, підприємства мають право розробляти ТУ для забезпечення відповідності своєї продукції певним вимогам. Вимога Замовника щодо надання протоколів випробувань холодильних установок, встановлених на транспортних засобах, та випробувань холодильних і морозильних камер складського приміщення є правомірною.

Вимога щодо надання протоколів випробувань відповідно до ТУ У 71.2-37408023009:2022 спрямована на забезпечення належного зберігання харчової продукції під час транспортування та на складі, що є особливо важливим для швидкопсувної продукції.

Такі протоколи повинні бути видані акредитованою НААУ установою відповідно до Закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності". Наявність атестату підтверджує правомірність установи проводити відповідні випробування та забезпечує достовірність результатів.

Ця вимога не є дискримінаційною, оскільки гарантує виконання санітарногігієнічних вимог, встановлених законодавством України у сфері безпеки харчових продуктів, зокрема Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".

Таким чином, вимога щодо надання протоколів випробувань є обґрунтованою і має на меті захист здоров’я споживачів та відповідність умовам зберігання і транспортування харчових продуктів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником, а саме відповідно до Додатку №5.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

13) протоколи випробувань холодильних установок/рефрижераторів встановлених на задіяних транспортних засобах та протоколи випробувань морозильної та холодильної камери даного складського приміщення на відповідність ТУ У 71.2-37408023-009:2022 "Процес вимірювання та фіксації базових параметрів мікроклімату в транспортних системах з підтримкою заданого мікроклімату. Технічні умови", проведене акредитованою НААУ у відповідній сфері установою з наданням відповідного атестату.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати саме протоколи випробувань холодильних установок/рефрижераторів встановлених на задіяних транспортних засобах та саме протоколи випробувань морозильної та холодильної камери даного складського приміщення на відповідність саме ТУ У 71.2-37408023-009:2022 "Процес вимірювання та фіксації базових параметрів мікроклімату в транспортних системах з підтримкою заданого мікроклімату. Технічні умови", проведене акредитованою НААУ у відповідній сфері установою з наданням відповідного атестату, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 5 Документації учасник повинен надати:

"- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

4) для власних складських приміщень - витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням;

5) для орендованого складського приміщення – договір оренди даного складського приміщення, укладений з власником складського приміщення, чинний не менше ніж до 31.12.2025р. разом з копіями документів, що підтверджують приймання-передачу складського приміщення та додатково надати витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням та розпоряджатись даним складським приміщенням;

6) якщо складське приміщення перебуває у державній та/або комунальній власності, на виконання вимог Закону України "Про оренду державного та комунального майна", надати посилання на опублікований в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна".

Вимога про надання документів, які підтверджують наявність складських приміщень в такому формулюванні штучно обмежує конкуренцію та визначає коло потенційних переможців, лише тими учасниками, які мають власні складські приміщення або використовують їх на підставі договорів оренди безпосередньо із власниками. Водночас чинне законодавство визначає багато інших широко поширених інструментів, які надають можливість підприємствам використовувати нерухоме майно в своїй господарській діяльності, такі як: договори суборенди, договори надання послуг складського зберігання та ін.

Скаржник як приклад надає договір здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № 01/10, який укладений не з власником складського приміщення, а з суб’єктом господарювання який його орендує у власника.

Незрозуміло чому такий договір не підходить в якості підтвердження наявності можливості використання складських приміщень.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- договір про здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № № 01/10, укладений між Скаржником та товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", предметом якого є:

"1.1. Сторони дійшли згоди про здійснення спільної діяльності у сфері зберігання продуктів харчування та іншого майна із метою оптимізації витрат під час здійснення господарської діяльності кожною стороною окремо.

2.1 Для досягнення мети, вказаної у п. 1.1. цього договору, Сторона-1 здійснює такі дії: приймає у користування складські приміщення загальною площею 96 м² Сторони 2 за адресою: м. Черкаси, вул. О. Панченка (вул. Я. Галана), 13/2 з наявним обладнанням згідно акту приймання та забезпечує зберігання власного майна, а також майна Сторони-2 протягом всього терміну дії цього договору";

- договір оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29.03.2006 № 5336, укладений між товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН" та комунальним підприємством "Черкасиелектротранс", предметом якого є:

"1.1. Орендодавець" передає, а "Орендар" приймає в оренду нежитлове приміщення, що розташоване за адресою: м. Черкаси, вул. Я.Галана, 13/2 (тринадцять дріб два)";

- додаткова угода до договору оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29 березня 2006 року, в якій зазначено, зокрема:

"Керуючись ст.109 ЦК України та ст.59 ГК України, шляхом виділення із складу Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", юридична адреса: м. Черкаси, вул.

Східна, 16, код ЄДРПОУ 22796092, було створене Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", юридична адреса: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, код ЄДРПОУ 35734151, що є правонаступником прав та обов'язків Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", в частині пов'язаній з його діяльністю по оренді нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, враховуючи вищевикладене, уклали цю додаткову угоду про таке: …".

Замовник зазначає, що відповідно до статті 319 Цивільного кодексу України, власник має право володіти, користуватися та розпоряджатися своїм майном.

Законодавство України не забороняє вимагати документи, що підтверджують законне володіння або користування майном. Це положення має на меті запобігти ризикам постачання, пов’язаним із відсутністю стабільного доступу до необхідних ресурсів.

Також відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 31.01.2018 № 106 "Про затвердження Порядку ведення державного реєстру речових прав на нерухоме майно", підтвердження права власності або оренди майна забезпечує прозорість операцій із нерухомістю.

Додатково Замовник інформує, що Документацією передбачено можливість учасниками підтвердження або власного складського приміщення або орендованого. На ринку існує безліч фірм, що мають у власності або в оренді складське приміщення, таким чином відсутність можливості забезпечити відповідність тендерної пропозиції вимогам замовника, є ризиком виключно Скаржника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

4) для власних складських приміщень - витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням;

5) для орендованого складського приміщення – договір оренди даного складського приміщення, укладений з власником складського приміщення, чинний не менше ніж до 31.12.2025р. разом з копіями документів, що підтверджують приймання-передачу складського приміщення та додатково надати витяг (відомості) з Державного реєстру речових прав (сформований не раніше 2024 року), що засвідчує право власності та відсутність обтяження у виді обмеження права користуватись даним складським приміщенням та розпоряджатись даним складським приміщенням;

6) якщо складське приміщення перебуває у державній та/або комунальній власності, на виконання вимог Закону України "Про оренду державного та комунального майна", надати посилання на опублікований в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна.

Враховуючи надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть для орендованого складського приміщення надати договір оренди даного складського приміщення, укладений саме з власником складського приміщення, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 5 Документації учасник повинен надати:

"- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме: … 6) якщо складське приміщення перебуває у державній та/або комунальній власності, на виконання вимог Закону України "Про оренду державного та комунального майна", надати посилання на опублікований в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна".

Як вже зазначалося планується залучення складського приміщення на підставі договору, укладеного не з власником, у якого, у свою чергу, укладений договір оренди нежитлового приміщення від 29.03.2006, зареєстрованого в реєстрі за № 4999. Ці складські приміщення знаходяться у комунальній власності, однак посилання на опублікований в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна надати немає можливості.

Відповідно до абзацу 3 підпункту 1 пункту 1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про оренду державного та комунального майна" № 157-ІХ від 03.10.2019 внесення (включення) та опублікування інформації, оприлюднення Переліків, договорів оренди, укладених без проведення аукціону, змін і доповнень до договорів оренди, що передбачені статтями 5, 6, 14, частиною восьмою статті 15, частиною шостою статті 16 цього Закону, здійснюються на офіційних вебсайтах орендодавців, а також у друкованих медіа, якщо це передбачено рішенням представницького органу місцевого самоврядування, до моменту введення в дію положень, передбачених цим підпунктом. З огляду на те, що договір оренди нежитлових приміщень був укладений до моменту набрання чинності вищезазначеним законом та його окремих положень, орендодавець опублікував відповідний договір оренди на своєму офіційному вебсайті, а саме за посиланням:

https://chets.chmr.gov.ua/wpcontent/uploads/2020/09/%D0%94%D0%BE%D0%B3%D0%BE% D0%B2%D1%96 %D1%80-%D0%BE%D1%80%D0%B5%D0%BD%D0%B4%D0%B8-533629032006.pdf.

Скаржник просить надати можливість надання посилання не тільки на опублікований договір оренди такого майна в електронній торговій системі (ЕТС), однак і на офіційному сайті власника майна.

Замовник зазначає, що вимога щодо підтвердження факту оренди через ЕТС забезпечує прозорість і законність процесу використання державного або комунального майна. Замовник діє відповідно до чинного законодавства, запроваджуючи такі вимоги для дотримання принципу відкритості закупівель.

Додатково, вимога щодо публікації договору оренди сприяє запобіганню корупційним схемам, унеможливлює подвійне використання одного і того ж об'єкта декількома юридичними особами, а також дозволяє контролюючим органам ефективніше здійснювати моніторинг правомірності використання комунального майна. Це також забезпечує можливість для інших потенційних учасників ознайомитися з інформацією про існуючі договори та умови оренди.

Більш того, відповідно до вимог Закону України "Про доступ до публічної інформації", будь-які правочини щодо комунального та державного майна повинні бути максимально відкритими, а вимога публікації договору оренди є ще одним механізмом забезпечення цієї відкритості.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

6) якщо складське приміщення перебуває у державній та/або комунальній власності, на виконання вимог Закону України "Про оренду державного та комунального майна", надати посилання на опублікований в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна.

Відповідно до Закону України від 03.10.2019 № 157-IX "Про оренду державного та комунального майна" зазначено, зокрема:

"1. У цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні:

4) електронна торгова система (ЕТС) - дворівнева інформаційно-телекомунікаційна система, що включає центральну базу даних та електронні майданчики, які взаємодіють з центральною базою даних через інтерфейс програмування додатків такої центральної бази даних. ЕТС забезпечує можливість створення, розміщення, оприлюднення та обміну інформацією і документами в електронному вигляді, необхідними для проведення аукціону в електронній формі.

Стаття 5. Етапність передачі майна в оренду.

1. Етапність передачі в оренду державного та комунального майна передбачає:

прийняття рішення щодо наміру передачі майна в оренду;

внесення інформації про потенційний об’єкт оренди до ЕТС;

прийняття рішення про включення потенційного об’єкта оренди до одного із Переліків;

опублікування інформації про потенційний об’єкт оренди, щодо якого прийнято рішення про включення до одного з Переліків, в ЕТС;

розміщення в ЕТС оголошення про передачу майна в оренду;

проведення аукціону на право оренди майна або передача об’єкта в оренду без проведення аукціону, укладення та публікація в ЕТС договору оренди.

2. Порядок передачі в оренду державного та комунального майна, включаючи особливості передачі його в оренду (далі - Порядок передачі майна в оренду) визначається Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну політику у сфері реалізації майна (майнових прав, інших активів) або прав на нього на конкурентних засадах у формі аукціонів, у тому числі електронних аукціонів, та здійснює контроль за її реалізацією.

Особливості передачі в оренду комунального майна, передбачені цим Законом, додатково можуть визначатися рішенням представницьких органів місцевого самоврядування з урахуванням вимог і обмежень, передбачених цим Законом і Порядком передачі майна в оренду.

Стаття 16. Укладення договору оренди та внесення змін до нього.

6. Усі договори оренди, а також зміни і доповнення до них підлягають публікації в ЕТС згідно з Порядком передачі майна в оренду.

ПРИКІНЦЕВІ ТА ПЕРЕХІДНІ ПОЛОЖЕННЯ.

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію з 1 лютого 2020 року, крім:

1) положень статей 5, 6, 11, 14, частини восьмої статті 15, частини шостої статті 16 цього Закону (в частині роботи ЕТС), які стосуються внесення (включення) та опублікування інформації в ЕТС, подання заяв, у тому числі заяв на оренду, в ЕТС, опублікування в ЕТС Переліків, договорів оренди, укладених без проведення аукціону, змін і доповнень до договорів оренди, які вводяться в дію з 1 жовтня 2020 року.

Внесення (включення) та опублікування інформації, оприлюднення Переліків, договорів оренди, укладених без проведення аукціону, змін і доповнень до договорів оренди, що передбачені статтями 5, 6, 14, частиною восьмою статті 15, частиною шостою статті 16 цього Закону, здійснюються на офіційних вебсайтах орендодавців, а також у друкованих медіа, якщо це передбачено рішенням представницького органу місцевого самоврядування, до моменту введення в дію положень, передбачених цим підпунктом.

2. Договори оренди державного або комунального майна, укладені до набрання чинності цим Законом, продовжуються в порядку, передбаченому законодавством, яке діяло до дати набрання чинності цим Законом, до дати, яка наступить раніше:

набрання чинності рішенням Кабінету Міністрів України чи рішенням представницького органу місцевого самоврядування (щодо договорів оренди комунального майна, розташованого в межах відповідної територіальної громади), передбаченим абзацом п’ятим частини другої статті 18 цього Закону, або 1 липня 2020 року.

Після настання однієї з дат, яка відповідно до цього пункту наступить раніше, але у будь-якому випадку не раніше дня введення в дію цього Закону, договори оренди продовжуються в порядку, визначеному цим Законом.

Договори оренди державного та комунального майна, укладені до набрання чинності цим Законом, зберігають свою чинність та продовжують діяти до моменту закінчення строку, на який вони були укладені".

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- договір про здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № 01/10, укладений між Скаржником та товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2";

- договір оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29.03.2006 № 5336, укладений між товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН" та комунальним підприємством "Черкасиелектротранс", предметом якого є:

"1.1. Орендодавець" передає, а "Орендар" приймає в оренду нежитлове приміщення, що розташоване за адресою: м. Черкаси, вул. Я.Галана, 13/2 (тринадцять дріб два).

2. Строк дії договору.

Договір оренди укладений на термін з 29 березня 2006 р. по 29 березня 2055 р. і вступає в дію з моменту його підписання";

- додаткова угода від 07.04.2008 до договору оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29 березня 2006 року, в якій зазначено, зокрема:

"Керуючись ст.109 ЦК України та ст.59 ГК України, шляхом виділення із складу Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", юридична адреса: м. Черкаси, вул.

Східна, 16, код ЄДРПОУ 22796092, було створене Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", юридична адреса: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, код ЄДРПОУ 35734151, що є правонаступником прав та обов'язків Товариства з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН", в частині пов'язаній з його діяльністю по оренді нежитлового приміщення, що знаходиться за адресою: м. Черкаси, вул. Я. Галана, 13/2, враховуючи вищевикладене, уклали цю додаткову угоду про таке: …".

За таких умов, наданий Скаржником на розгляд Комісії договір оренди нежитлового приміщення, що є міською комунальною власністю від 29.03.2006 № 5336, укладено до набрання чинності Закону України від 03.10.2019 № 157-IX "Про оренду державного та комунального майна".

Враховуючи надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які у разі якщо складське приміщення перебуває у державній та/або комунальній власності, на виконання вимог Закону України "Про оренду державного та комунального майна" зможуть надати посилання на опублікований саме в електронній торговій системі (ЕТС) договір оренди такого майна, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 5 Документації учасник повинен надати:

"- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

10) технічний паспорт на дане складське приміщення, який підтверджує наявність холодильної камери (+2℃ +4℃) та морозильної камери (-18℃ -20℃) (паспорт повинен відповідати технічним критеріям нормативних актів та законів України, в тому числі щодо належного оформлення виконавцем, що уповноважений здійснювати технічну інвентаризацію)".

Технічний паспорт на приміщення підтверджує розташування, квадратуру та загальне призначення приміщення, однак він не надає характеристику холодильного обладнання в ньому. Скаржник просить також враховувати, що таке обладнання може бути розташоване у складському приміщенні і після здачі його у експлуатацію, що унеможливить надання такого технічного паспорту як то вимагається у Документації.

Скаржник у додатках до цієї Скарги надає технічний паспорт на складські приміщення, однак сам по собі технічний паспорт підтвердження наявності холодильного обладнання саме з температурними діапазонами (+2 +4) та (-18 - 20) не містить.

Просить внести зміни у Документацію та прибрати вимоги, які обмежують конкуренцію та створюють необґрунтовані перешкоди, зокрема, в частині вимоги надання технічного паспорту, який підтверджує наявність обладнання з певними температурними характеристиками.

Таке підтвердження Скаржник може надати у складі іншого документа, наприклад, договору оренди або іншого документа, який таку інформацію містить. Як приклад, Скаржник надає відповідний договір оренди з відповідним обладнанням.

Крім того, Скаржник звертає увагу, що необґрунтованою в даному випадку є вимога щодо наявності морозильного обладнання, адже предмет закупівлі (йогурт) потребує виключно холодильного. З якою метою замовник виставляє до учасників такі вимоги незрозуміло. Скаржник просить надати можливість підтверджувати наявність холодильного обладнання шляхом надання підтверджувальних документів договірного характеру або за допомогою інших документів, які для цього призначені.

Замовник зазначає, що вимога надання технічного паспорту з інформацією про холодильне обладнання є необхідною для підтвердження наявності та відповідності санітарно-гігієнічним нормам. Відповідно до Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", харчові продукти мають зберігатися в умовах, що гарантують їх якість та безпечність.

Наявність холодильного обладнання є ключовим аспектом забезпечення безперервного холодового ланцюга, що регулюється як національними, так і міжнародними стандартами безпечності харчових продуктів, включаючи HACCP. Дотримання цих вимог є критично важливим для мінімізації ризиків псування продуктів і запобігання загрозам здоров’ю споживачів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

10) технічний паспорт на дане складське приміщення, який підтверджує наявність холодильної камери (+2℃ +4℃) та морозильної камери (-18℃ -20℃) (паспорт повинен відповідати технічним критеріям нормативних актів та законів України, в тому числі щодо належного оформлення виконавцем, що уповноважений здійснювати технічну інвентаризацію).

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- договір про здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № № 01/10, укладений між Скаржником та товариством з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", предметом якого є:

"1.1. Сторони дійшли згоди про здійснення спільної діяльності у сфері зберігання продуктів харчування та іншого майна із метою оптимізації витрат під час здійснення господарської діяльності кожною стороною окремо.

2.1 Для досягнення мети, вказаної у п. 1.1. цього договору, Сторона-1 здійснює такі дії: приймає у користування складські приміщення загальною площею 96 м² Сторони 2 за адресою: м. Черкаси, вул. О. Панченка (вул. Я. Галана), 13/2 з наявним обладнанням згідно акту приймання та забезпечує зберігання власного майна, а також майна Сторони-2 протягом всього терміну дії цього договору";

- акт приймання до договору про здійснення спільної діяльності від 10.01.2023 № № 01/10, в якому зазначено, зокрема:

"Товариство з обмеженою відповідальністю "ПРАЙМ ТЕРРА", в особі директора Олексієнка Ярослав Олександровича, що діє на підставі Статуту, який (яка) надалі іменується Сторона-1, з одного боку прийняла, а Товариство з обмеженою відповідальністю "ГАЛЄН-2", в особі директора Гуріненка Анатолія Миколайовича, що діє на підставі Статуту, що надалі іменується Сторона-2, з іншого боку передала у користування складські приміщення загальною площею 96 м² за адресою: м. Черкаси, вул. О. Панченка (вул. Я.

Галана), 13/2 3 наявним обладнанням згідно переліку:

Найменування:

1. Холодильна камера з низькотемпературним режимом (від 2 °С до - 20 °С) ТБСпу 100 на основі компресора Frascold S15-51Y - 1 шт.

2. Холодильна камера з середньотемпературним режимом (від -1 °С до +6 °С) АлюТерм С60ПП на основі компресоpa Bitzer 20-4.2 – 1 шт".

Враховуючи надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати саме технічний паспорт на складське приміщення, який підтверджує наявність холодильної камери (+2℃ +4℃) та саме морозильної камери (18℃ -20℃), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог додатку 5 Документації учасник повинен надати:

"- Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

11) акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на склад. приміщення Постачальника (чи орендовані ним), отриманий не раніше 4 кварталу 2024 року;

12) акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на дані складські приміщення Постачальника (чи орендовані ним), отриманий не раніше 4 кварталу 2024 року".

Проведення заходу державного контролю проводиться відповідно та у порядку визначеному Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров'я та благополуччя тварин".

Процедура визначення періодичності здійснення планових заходів державного контролю у формі інспектування та аудиту відповідності діяльності операторів ринку (потужностей) вимогам законодавства про харчові продукти, корми, здоров’я та благополуччя тварин, які здійснюються Держпродспоживслужбою, встановлені Порядком визначення періодичності здійснення планових заходів державного контролю відповідності діяльності операторів ринку (потужностей) вимогам законодавства про харчові продукти, корми, здоров’я та благополуччя тварин, які здійснюються Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, та критерії, за якими оцінюється ступінь ризику від її провадження, який затверджений постановою КМУ від 31.10.2018 № 896 (далі – Порядок). Порядок визначає, що періодичність здійснення планових заходів державного контролю у сфері безпечності та окремих показників якості харчових продуктів визначається на підставі ризик-орієнтованого підходу відповідно до додатка 1. Так, планові заходи державного контролю здійснюються з такою періодичністю:

з незначним ступенем ризику - інспектування - не більше одного разу на два роки, аудит не проводиться.

Потужність Скаржника має незначний ступінь ризику, а отже заходи державного контролю у формі інспектування та аудиту відповідності діяльності операторів ринку (потужностей) вимогам законодавства про харчові продукти, корми, здоров’я та благополуччя тварин, проведені у відповідності до вимог чинного законодавства України, що підтверджується актом № 32 від 22.12.2023, складеним за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP та актом № 33 від 22.12.2023, складеним за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти Черкаським міським управлінням Головного управління Держпродспоживслужби в Черкаській області.

Крім того, у зв'язку із введенням воєнного стану, який введено Указом Президента України від 24 лютого 2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні", було прийнято Постанову Кабінету Міністрів України від 13 березня 2022 № 303 "Про припинення заходів державного нагляду (контролю) і державного ринкового нагляду в умовах воєнного стану Так, згідно з пунктом 1 Постанови КМУ від 13 березня 2022 № 303 передбачено наступне: припинити проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) і державного ринкового нагляду на період воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні".

Пунктом 2 Постанови КМУ №303 також передбачено, що Протягом періоду воєнного стану дозволити здійснення позапланових заходів державного нагляду (контролю) в окремих сферах, зокрема, щодо запобігання неконтрольованому зростанню цін на товари, які мають істотну соціальну значущість, виключно на підставі рішення центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у відповідній сфері, а для центральних органів виконавчої влади, діяльність яких спрямовується і координується безпосередньо Кабінетом Міністрів України, - на підставі рішення Кабінету Міністрів України:

- за наявності загрози, що має значний негативний вплив на права, законні інтереси, життя та здоров'я людини, захист навколишнього природного середовища та забезпечення безпеки держави;

з метою виконання міжнародних зобов'язань України.

Таким чином, навіть підприємства, які повністю дотримуються в своїй діяльності чинного законодавства України, зокрема і в сфері обігу харчових продуктів, позбавлені можливості укласти договір із замовником, оскільки умови проєктів договорів звужують потенційних постачальників до тих, які отримали відповідні акти не раніше 4 кварталу 2024 року, що є порушенням законодавства про публічні закупівлі.

Скаржником на розгляд Комісії надано, зокрема:

- акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти ТОВ "Прайм - Терра" від 14.04.2023 № 9, в якому зазначено, зокрема:

"За результатами проведення заходу державного контролю (інспектування) встановлено: відсутність порушень вимог законодавства";

- aкт складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР Товариство з обмеженою відповідальністю "Прайм Терра" від 25.05.2023 № 16, в якому зазначено, зокрема:

"Ступінь ризику (станом на 01 листопада минулого року): незначний;

Пояснення, зауваження або заперечення: зауваження відсутні 25.03.2023".

Замовник зазначає, що проведення заходів державного контролю є обов'язковим згідно із Законом України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин. Отримання акту інспектування або аудиту гарантує, що учасник закупівлі дотримується належних санітарних норм та забезпечує безпечність продукції.

Замовник має право вимагати такий документ відповідно до частини 2 статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки він безпосередньо впливає на якість продукції та дотримання санітарних норм.

Крім того, вимога про надання акту державного контролю є частиною загальної системи забезпечення якості продукції та узгоджується з міжнародними стандартами безпечності харчових продуктів, такими як HACCP. Це дозволяє мінімізувати ризики, пов’язані з контамінацією харчових продуктів та недотриманням санітарних норм.

Оскільки державний контроль здійснюється з урахуванням ризик-орієнтованого підходу, наявність відповідного акту є доказом того, що постачальник систематично перевіряється компетентними органами. Це також підтверджує, що його виробничі потужності відповідають вимогам чинного законодавства, що забезпечує належний рівень безпеки харчових продуктів для кінцевих споживачів.

Наявність такого акту є необхідною для ефективного контролю за дотриманням температурних режимів та умов зберігання харчової продукції. Враховуючи, що продукція, яка закуповується, є молочним продуктом, який має короткий термін придатності та особливі вимоги до транспортування і зберігання, державний контроль є важливим інструментом запобігання постачанню неякісної або небезпечної продукції.

Таким чином, вимога щодо надання акту державного інспектування або аудиту спрямована на забезпечення високих стандартів якості та відповідності законодавству, а також є обґрунтованою та необхідною для належного проведення закупівлі.

Встановлені Замовником вимоги відповідають чинному законодавству України та не містять дискримінаційних обмежень. Вони спрямовані на забезпечення належної якості продукції, що постачається до лікувальних установ, і відповідають принципам визначеним статтею 5 Закону.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

Правовстановлюючі документи, що підтверджують набуття права власності учасника або право користування учасником складськими приміщеннями на підставі договору оренди з власником приміщень, а також документи що підтверджують право власності на транспортні засоби або отримання учасником відповідних послуг з використанням транспортних засобів або право використання транспортних засобів на підставі договорів оренди, а саме:

11) акт, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на склад. приміщення Постачальника (чи орендовані ним), отриманий не раніше 4 кварталу 2024 року;

12) акт, складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP без виявлених порушень, виданий територіальним підрозділом Держпродспоживслужби на дані складські приміщення Постачальника (чи орендовані ним), отриманий не раніше 4 кварталу 2024 року.

Відповідно до пункту 2 частини другої статті 20 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" оператори ринку зобов’язані:

2) розробляти, вводити в дію та застосовувати постійно діючі процедури, що засновані на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, а також забезпечувати належну підготовку з питань застосування постійно діючих процедур, що базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, осіб, які є відповідальними за ці процедури, під час виробництва та обігу харчових продуктів.

Відповідно до частини другої та четвертої статті 18 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" державний контроль має бути ризик-орієнтованим та здійснюватися з періодичністю, що є достатньою для досягнення цілей цього Закону.

Заходи державного контролю можуть здійснюватися позапланово у разі виявлення невідповідності або появи обґрунтованої підозри щодо невідповідності, а також в інших встановлених законом випадках.

Відповідно до частини сьомої та дев'ятої статті 18 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" державний контроль у формах інспектування та аудиту здійснюється із застосуванням актів державного контролю. Акт державного контролю має містити вичерпний перелік питань для перевірки дотримання оператором ринку законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин. Кожне таке питання повинно містити посилання на вимогу нормативно-правового акта (статтю, частину, пункт, підпункт, абзац тощо), яка підлягає дотриманню оператором ринку. Якщо за результатами інспектування або аудиту виявлено невідповідність, в акті державного контролю наводиться детальний опис відповідних порушень законодавства.

Акт державного контролю складається у двох примірниках, один з яких вручається оператору ринку протягом трьох робочих днів з дня його складення.

Здійснення інспектування та аудиту без застосування акта державного контролю, а відбору зразків - без застосування акта відбору зразків забороняється.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2018 № 896 "Деякі питання здійснення планових заходів державного контролю Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів":

8. Планові заходи державного контролю здійснюються з такою періодичністю: з дуже високим ступенем ризику - інспектування - не більше чотирьох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; з високим ступенем ризику - інспектування - не більше трьох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; із середнім ступенем ризику інспектування - не більше двох разів на рік, аудит - не більше одного разу на рік; з низьким ступенем ризику - інспектування - не більше одного разу на рік, аудит - не більше одного разу на два роки; з незначним ступенем ризику - інспектування - не більше одного разу на два роки, аудит не проводиться.

Відповідно до переліку підстав для здійснення позапланових заходів державного контролю за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин на період воєнного стану, затверджених Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 03 січня 2023 року № 5 підставою, зокрема, є:

1. Подання суб’єктом господарювання письмової заяви до відповідного органу державного нагляду (контролю) про здійснення заходу державного нагляду (контролю) за його бажанням.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 13.03.2022 № 303 "Про припинення заходів державного нагляду (контролю) і державного ринкового нагляду в умовах воєнного стану" Кабінет Міністрів України постановляє:

1. Припинити проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) на період воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24 лютого 2022 р. № 64 "Про введення воєнного стану в Україні".

2. За наявності загрози, що має негативний вплив на права, законні інтереси, життя та здоров’я людини, захист навколишнього природного середовища та забезпечення безпеки держави, а також для виконання міжнародних зобов’язань України протягом періоду воєнного стану дозволити здійснення позапланових заходів державного нагляду (контролю) на підставі рішень центральних органів виконавчої влади, що забезпечують формування державної політики у відповідних сферах.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати зазначені в додатку 5 Документації акти, отримані саме не раніше 4 кварталу 2024 року, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЧЕРКАСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 02005585) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності , фасування стакан пластиковий )", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-18-002047-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

22.02.2025 № 25/001 Антимонопольний комітет України Україна, 03680, Київ, вул. Митрополита Василя Липківського, 45 СКАРГА (у порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням п.п. 55-67 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування) Суб'єкт оскарження Товариство з обмеженою відповідальністю «Прайм Терра» вул. Гетьмана Сагайдачного, буд. 257, оф. 2, м. Черкаси, 18030 Код ЄДРПОУ: 44897973 (096) 143-73-56, primeterra.ck@gmail.com Замовник: Комунальне некомерційне підприємство «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» Україна, 18009, Черкаська обл., м. Черкаси, вул. Луки святителя-хірурга, буд. 3 Код ЄДРПОУ: 02005585 тел.: (0472) 54-44-93 Е-mail: maruk1990@ukr.net Відомості про процедуру закупівлі: Процедура закупівлі Відкриті торги з особливостями Інформація про предмет закупівлі ДК 021:2015: 15550000-8 – Молочні продукти різні (Йогурт не менше 2% жирності, фасування стакан пластиковий) Ідентифікатор закупівлі: Подача пропозицій UA-2025-02-18-002047-a до 22.12.2023 00:00 Підстави подання скарги встановлення Замовником вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників на підставі ч. 4 ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі», порушення вимог ч. 4 ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі», принципів відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, недискримінацїї учасників, визначених ст. 5 ЗУ «Про публічні закупівлі» Комунальне некомерційне підприємство «Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради» оголосило про закупівлю товару (Ідентифікатор закупівлі: UA-2025-02-18-002047-a). Скаржник має намір прийняти участь у даній закупівлі, однак ознайомившись з умовами Тендерної документації виявив встановлені замовником перешкоди. Скаржник повідомляє про наявність в Тендерній документації на закупівлю товару (далі - Тендерна документація) дискримінаційних умов та умов, що обмежують конкуренцію та суперечать вимогам закону та вимогам Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості). Просимо зобов'язати Замовника усунути дискримінаційні умови та привести Тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства згідно наведеного нижче. Вважаємо, що замовником в рамках здійснення даної закупівлі були допущені порушення головних принципів здійснення публічних закупівель, визначених ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон): 1) добросовісна конкуренція серед учасників; 2) максимальна економія, ефективність та пропорційність; 3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; 4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них; 5) об'єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; 6) запобігання корупційним діям і зловживанням. Дії Замовника в частині встановлення у Документації оскаржуваних вимог у відповідний спосіб були визнані такими, що порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.