ЗАРЯДНІ СТАНЦІЇ (основний словник національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» – 31680000-6 Електричне приладдя та супутні товари до...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№3320-р/пк-пз від 04.03.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Комерс Еліт Солюшнс Груп" (код ЄДРПОУ:

45203623) від 21 лютого 2025 № UA-2025-02-17-011439-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 25.02.2025 № 2840-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 5 Документації для належного захисту інтересів Замовника щодо авторизованого джерела постачання за даними торгами, учасники торгів повинні надати оригінал авторизаційного листа (листів) про повноваження від виробника зарядних станцій або офіційного представника виробника в Україні, що підтверджує право учасника торгів постачати запропоновані зарядні станції на території України, відповідальність за надання сервісного обслуговування. Лист надається із зазначенням найменування Замовника, найменування запропонованого Товару, номера оголошення та дати оприлюднення в електронній системі закупівель ProZorro.

У разі надання авторизаційного листа від офіційного представника необхідно надати підтвердження повноважень офіційного представника на території України.

У разі надання оригіналу листа про повноваження від виробників іноземною мовою, цей лист повинен супроводжуватись перекладом на українську мову.

гарантійне обслуговування повинно проводитися зазначеними Учасником сервісними центрами авторизованими виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором).

Обов’язковою умовою є наявність в Учасника не менше одного сервісного центру в місті Києві, авторизованого виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором) запропонованого Товару або наявність діючого договору з таким сервісним центром про що у складі тендерної пропозиції надається гарантійний лист із зазначенням адреси сервісного центру.

Скаржник вважає, що положення п. 4 додатку 3 Документації, що встановлюють вимоги до учасника надати авторизаційний лист від виробника чи офіційного представника виробника, а також інформацію щодо авторизованого сервісного центру є дискримінаційною з огляду на нижченаведене.

Щодо оригіналу авторизаційного листа (листів) про повноваження від виробника зарядних станцій або офіційного представника виробника в Україні , Скаржник зазначає, що Замовник необґрунтовано обмежив коло суб’єктів, які мають надати лист (лише виробник та офіційного представника в Україні).

Така продукція реалізовується також дилерами, дистриб`юторами, постачальникам, тобто будь-якими іншими суб’єктами господарювання, які здійснюють відповідну діяльність на законних підставах.

Компанія Скаржника співпрацює з такими компаніями, які є дилерами, дистриб`юторами, постачальника, тому не може надати листа від виробників або їх офіційних представника в Україні запропонованого товару.

Крім того, як свідчать долучені до Скарги сертифікат експертизи типу на зарядні станції Ecoflow, виробниками такого товару є іноземна компанія, яка здійснює свою господарську діяльність на території юрисдикцій своєї країни та виконує вимоги законодавства, чинного в країні виробника зарядних станцій.

Постачальники зарядних станцій Ecoflow в Україні позбавлені можливості змусити виробника цього товару надати авторизаційний лист адресований Замовнику із зазначенням номеру закупівлі та найменуванням учасника.

Так само, постачальники зарядних станцій Ecoflow в Україні позбавлені можливості змусити виробників цих зарядних станцій надати листи адресовані Замовнику, який повинен містити найменування Замовника, найменування запропонованого Товару, номера оголошення та дати оприлюднення в електронній системі закупівель ProZorro.

Також необхідно зазначити наведені вище умови Документації обмежують коло учасників лише виробниками або суб'єктами господарювання, безпосередньо пов'язаними з виробниками (офіційними представниками).

Такі вимоги є дискримінаційними стосовно інших учасників Процедури закупівлі, утому числі Скаржника.

До того ж, Скаржник звертався до ТОВ "РОБОТІКС ДІСТРІБЬЮШН", код ЄДРОПУ 44961755, що є офіційним представником в Україні виробника зарядних станцій Ecoflow (докази додаються), із листом-прохання про надання авторизаційного листа для участі у даній закупівлі, проте відповіді Скаржником отримано не було. Докази звернення додаються до даної Скарги.

До того ж, Скаржником було направлено офіційний запит на електронну пошту виробника - ECOFLOW EUROPE s.r.o (sales.eu@ecoflow.com).

Станом на момент подачі Скарги, відповіді ні від офіційного представника, ні від виробника Скаржнику не надходило.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати авторизаційний лист саме від виробників або їх офіційного представника в Україні запропонованого Учасником товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Щодо відомостей авторизованого виробником чи офіційним представником сервісного центру, Скаржник зазначає, що Замовник необґрунтовано обмежив коло суб’єктів, які мають підтвердити можливість забезпечити гарантійне обслуговування сервісними центрами авторизованими виробником чи офіційним представником виробника. До того ж, необґрунтовано обмежено коло суб’єктів, які повинні мати авторизований виробником чи офіційним представником сервісний центр саме у м. Києві.

Така продукція реалізовується також дилерами, дистриб`юторами, постачальниками тощо, а відповідно ними може і здійснюватися сервісне обслуговування, і вони можуть знаходитися у будь-якому місті України.

Компанія Скаржника співпрацює з компаніями, які є дилерами та постачальниками, які мають власні сервісні центри у різних містах України, які за потреби можуть виїжджати у будь-яку точку міста, а тому не в змозі виконати умову щодо наявності авторизованого сервісного центру як мінімум у м. Києві, яка є дискримінаційною.

До того ж, Скаржник має укладений договір на здійснення сервісного обслуговування обладнання у м. Києві, проте такий сервісний центр не авторизовано ані виробником, ані офіційним представником виробника в Україні. Укладений договір додається до даної Скарги.

Враховуючи вищевикладене, у даній закупівлі зможуть прийняти участь лише учасники, які зможуть надати інформацію щодо сервісних центрів авторизованих виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором), як мінімум одного у м. Києві так як максимум перелік сервісних центрів по інших областях, але які обов’язково мають бути авторизовані виробником чи офіційним представником в Україні, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Замовник зазначає, що авторизаційний лист від виробника або офіційного представництва виробника — це документ виданий виробником або його офіційним представництвом в Україні, який засвідчує наявність юридично оформлених правовідносин між зазначеними вище особами та постачальником.

Авторизаційний лист від виробника або офіційного представництва виробника є документальним підтвердженням щодо надання учасником гарантій поставки товару відповідно до вимог Документації. Зазначена вимога сформована з метою визначення найбільш надійного постачальника, який поставить якісний товар та забезпечить його подальше гарантійне обслуговування через мережу офіційних сервісних центрів, яке може бути лише за умови офіційного постачання товару на територію України. Цим Замовник не порушує принципів здійснення закупівель, а саме: недискримінації учасників.

Авторизаційний лист виробника (офіційного представництва) свідчить лише про офіційність товару та те, що він пройшов належне митне оформлення, має дійсно ті характеристики, які зазначає учасник на товар, що пропонується.

Замовник має бути впевненим, що запропоноване учасниками обладнання буде відповідати всім вимогам законодавства, оскільки не можна допустити ситуацію коли працівники будуть використовувати неякісну, контрафактну або іншим чином невідповідну до законодавства України продукцію.

Дана вимога є альтернативною, що виключає її дискримінаційний характер, оскільки встановлює можливість отримання авторизаційного листа не лише від виробника, а й від офіційного представника виробника.

Окрім того, за умови законності правовідносин між учасником та виробником або офіційним представником виробника, отримання вищевказаного авторизаційного листа не є проблематичним. Виробник, надаючи такого листа авторизації/гарантійного листа, буде ознайомлений з умовами та термінами поставки товару, який він виробляє та офіційно ввозить обладнання на територію України. Офіційні виробники якісних товарів, як вітчизняних так і іноземні, зацікавлені у продажі своїх товарів через надійних партнерів, в укладанні з ними відповідних договорів та наданні гарантії щодо належного виконання своїх зобов’язань у майбутньому, тому виробники чи їхні офіційні представники (дистриб’ютори) на практиці не застосовують жодних обмежень щодо видачі авторизаційних листів особам, які бажають реалізувати їх продукцію, а надання листів авторизації (гарантійних) від виробників чи дистриб’ютерів є звичною та поширеною практикою.

Окрім того, умовами Документації передбачена можливість надання еквівалента, а технічні вимоги до предмета закупівлі прописані таким чином, що у потенційних учасників є можливість пропонувати товар декількох торгових марок.

Тому посилання Скаржника на виключно ТОВ "Роботікс Дістрібьюшн", що є офіційним представником в Україні зарядних станцій EcoFlow є не обґрунтованим та безпідставним.

Щодо авторизованого виробником чи офіційним представником сервісного центру, Скаржник зазначає, що можливість гарантійного обслуговування на сервісному центрі авторизованому виробником чи офіційним представником дає в першу чергу гарантію на безоплатне гарантійне обслуговування та заміну товару на новий, у разі виявлення істотних недоліків, що передбачено умовами проєкту договору (Додаток 4 до тендерної документації), та що забезпечить економію бюджетних коштів.

Товар, який планується придбати буде використовуватися під час робочого процесу, а саме у надзвичайних ситуаціях під час відключення світла. Наразі робочий процес сформовано таким чином, що вкрай необхідно застосування зарядних станцій. У випадку виходу із строю однієї з одиниць або всієї партії товару це вплине негативно на робочий процес. Тому необхідно зменшити можливі ризики виникнення ситуації з довгим терміном усунення дефектів та недоліків або заміни Товару в межах гарантійного строку.

Вимога про наявність сервісного центру у місті Києві не є дискримінаційною, а вкрай необхідною для функціонування діяльності та виконання повноважень Замовника.

Зважаючи на викладене вище, вимоги Документації не містить дискримінаційних вимог та у Замовника відсутні правові підстави для внесення змін до Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

Лист-звернення від 21.02.2025 № 21/02-1, адресований ТОВ "РОБОТІКС ДІСТРІБЬЮШН", відповідно до якого: "Ми, Товариство з обмеженою відповідальністю "КОМЕРС ЕЛІТ СОЛЮШНС ГРУП" (код ЄДРПОУ 45203623, юридична адреса: Україна, 10001, Житомирська обл., місто Житомир, вул. Київська, будинок 77), звертаємось до Вас з проханням надати наступні документи для участі закупівлі UA-2025-02-17-011439-a (ЗАРЯДНІ СТАНЦІЇ (основний словник національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 31680000-6 Електричне приладдя та супутні товари до електричного обладнання (31681500-8 Зарядні пристрої)) (ДК 021:2015:31680000-6:

Електричне приладдя та супутні товари до електричного обладнання)), замовник ПРИСТОЛИЧНА СІЛЬСЬКА РАДА, код ЄДРПОУ 04527520, оскільки у даній закупівлі хочемо взяти участь з товаром виробництва компанії EcoFlow:

- авторизаційний лист (листи) про повноваження від офіційного представника виробника в Україні, що підтверджує право учасника торгів постачати запропоновані зарядні станції на території України, відповідальність за надання сервісного обслуговування. Лист також має містити зазначенням найменування Замовника, найменування запропонованого Товару, номера оголошення та дати оприлюднення в електронній системі закупівель ProZorro.

- інформацію щодо сервісних центрів авторизованих виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором), зокрема повідомити чи наявний такий сервісний центр у м. Києві";

- договір про виконання робіт (надання сервісних послуг) від 14 січня 2025 року №1401/2025, укладений між ТОВ "Комерс Еліт Солюшнс Груп" та ФОП Орловою І.О., відповідно до якого:

1. Предмет договору 1.1. Виконавець зобов'язується виконувати для Замовника послуги з сервісного обслуговування та ремонту обладнання.

5. Місце надання послуг 5.1. Виконання робіт (надання послуг) проводиться на локаціях Виконавця:

м. Київ, просп. П. Григоренка, 22/20.

Київська обл., Фастівський район, с. Новосілки, вул. Васильківська, 83".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:

Зарядна станція EcoFlow Delta Pro (3600 Вт/год) або еквівалент* - 7 шт.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Перелік документів, що підтверджують якість товару та повинні бути надані Учасником у складі пропозиції:

для належного захисту інтересів Замовника щодо авторизованого джерела постачання за даними торгами, учасники торгів повинні надати оригінал авторизаційного листа (листів) про повноваження від виробника зарядних станцій або офіційного представника виробника в Україні, що підтверджує право учасника торгів постачати запропоновані зарядні станції на території України, відповідальність за надання сервісного обслуговування. Лист надається із зазначенням найменування Замовника, найменування запропонованого Товару, номера оголошення та дати оприлюднення в електронній системі закупівель ProZorro.

У разі надання авторизаційного листа від офіційного представника необхідно надати підтвердження повноважень офіційного представника на території України.

У разі надання оригіналу листа про повноваження від виробників іноземною мовою, цей лист повинен супроводжуватись перекладом на українську мову.

-гарантійне обслуговування повинно проводитися зазначеними Учасником сервісними центрами авторизованими виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором).

Обов’язковою умовою є наявність в Учасника не менше одного сервісного центру в місті Києві, авторизованого виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором) запропонованого Товару або наявність діючого договору з таким сервісним центром про що у складі тендерної пропозиції надається гарантійний лист із зазначенням адреси сервісного центру.

1. Щодо листа (листів) про повноваження від виробника або офіційного представника виробника в Україні.

Слід зазначити, що Документацією передбачено надання листа лише від виробника продукції або його офіційного представника на території України.

Разом з тим, Документацією не передбачено можливість надати лист від дилера, дистриб'ютора, постачальника тощо, у зв'язку з чим Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати авторизаційний лист про повноваження від виробника зарядних станцій або офіційного представника виробника в Україні (з підтвердження повноважень офіційного представника на території України) , що підтверджує право учасника торгів постачати запропоновані зарядні станції на території України, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Щодо сервісного центру.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, у яких є наявність не менше одного сервісного центру в місті Києві, саме авторизованого виробником чи офіційним представником виробника (дистриб’ютором) запропонованого Товару або наявність діючого договору з таким сервісним центром, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Пристоличну сільську раду (код ЄДРПОУ: 04527520) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ЗАРЯДНІ СТАНЦІЇ (основний словник національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 31680000-6 Електричне приладдя та супутні товари до електричного обладнання (316815008 Зарядні пристрої))", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-17-011439-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Дискримінаційні вимоги (Додаток 5)