Рішення АМКУ № 3221-р/пк-пз: Послуги з управління медичними та небезпечними відходами… – Комунальне підприємство "Комунальне некомерційне…

Рішення органу оскарження № 3221-р/пк-пз від 03.03.2025 за скаргою UA-2025-02-12-010383-a.c1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 3221-р/пк-пз від 03.03.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 16 лютого 2025 № UA-2025-02-12-010383-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 18.02.2025 № 2458-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу листом надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник, посилаючись на додаток 2 Документації, зазначає, що технічні вимоги (додаток 2) та оголошення про закупівлю передбачають наступну назву предмета закупівлі: Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

При цьому у таблиці Додатку №2 до тендерної документації Замовник безпідставно передбачає зокрема:

- для відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Медичні відходи категорії В), здійснення операції (D13), код відповідно до національного переліку відходів 18 01 03*;

- для відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Гострі інструменти, тощо…. категорії В), здійснення операції (D13), код відповідно до національного переліку відходів 18.01.03*;

- для хімічних препаратів, що складаються або містять небезпечні речовини (Лікарські препарати, тощо.. ), здійснення операції (D13), код відповідно до національного переліку відходів 18 01 06*.

Скаржник також зазначає, що для відпрацьованих люмінесцентних ламп, та інших ртутьвмісних відходів, Замовник безпідставно вимагає операції з видалення відходів таких як D9,D13,D15, код відповідно до національного переліку відходів 20 01 21*.

При цьому відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 коду 18 01 03* зазначено такий відход, як Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції; коду 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини.

Тобто Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 не передбачено такого коду як 18.01.03*.

Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 передбачено такий коду як 18 01 03*.

Скаржник не погоджується щодо встановлення операцій D13 до відходів 18 01 03* та 18 01 06*, а також встановлення виключено операцій D13, D15, D9 до відходів 20 01 21* з огляду на наступне, а також відсутність можливості відновлення вказаних відходів.

При цьому що згідно вимог тендерної документації (Додаток 2 та Додаток 1) Замовник вимагає, що часник повинен надати у складі пропозиції: Копія наказу про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, або Реєстру ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, розміщеного на офіційному веб-сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly ta-litsenziyi, із зазначенням у ній (ньому) конкретних кодів та видів відходів відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретних найменувань та кодів операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

Скаржник повідомляє, що технічні вимоги (додаток 2) містять зокрема операції, які обмежують та дискримінують Скаржника в участі в Процедурі закупівлі, оскільки ліцензія Скаржника та субпідрядника/співвиконавця (ТОВ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР"), якого планується залучити до надання послуг не містить всіх операцій які Замовник необґрунтовано передбачив в технічних вимогах.

Скаржник, посилаючись на Закон України "Про управління відходами", зазначає, що відповідно до ст.4 ЗУ "Про управління відходами" рециклінг та відновлення відходів є більш пріоритетною операцією. Тобто операції за кодами R є більш пріоритетними, ніж операції за кодами D.

Скаржник повідомляє, що для того, щоб надати послуги, що передбачені предметом закупівлі, він не зобов'язаний застосовувати до відходів 18 01 03*, 18 01 06* таку операцію як D13, а саме - здійснювати попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення.

Замовник в той час не закуповує послуги з попередніх операцій з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення.

Скаржник зазначає, що він може надати послуги з управління вказаними відходами використовуючи можливості субпідрядника/співвиконавця з такими операціями як R12, R13, R4, тобто здійснити відновлення перелічених відходів.

Таким чином, Скаржнику незрозуміло, навіщо майбутньому виконавцю здійснювати попередні операції з медичними відходами перед операціями з видалення.

З огляду на вказане, Скаржник вважає, що предмет закупівлі та тендерні вимоги в цій частинні повинні містити можливість більшого переліку застосування операцій до небезпечних відходів, зокрема можливість застосування операцій за кодом R або D.

Крім цього, у предметі закупівлі, так і у додатку 2 Документації не зазначено, що закупляються операції з відходами. Натомість закупляються послуги. Зокрема, відповідно до назви оголошення про закупівлю та Додатку №2 закупляються Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

Тобто ні в оголошенні про закупівлю, ні в умовах тендерної документації не зазначається про те, що закупляються саме операції з відходами. Також не зазначено, що послуги, які закупляє Замовник він вважає операціями з відходами. Але разом з цим, у цьому Додатку №2 до тендерної документації безпідставно зазначені коди операцій D13, D15, D10, D9.

При цьому послуги у сфері поводження з відходами не є операціями з відходами.

На думку Скаржника, наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

Замовник зазначає, що ним було внесено зміни у тендерну документацію згідно протоколу від 18.02.2025, де було виключено операції D13 до відходів за кодом 18.01.03*, взявши до уваги рішення АМКУ № 1955-р/пк-пз від 10.02.2025, враховуючи лист Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України, від 17.01.2025 № 25/724/809-25, відповідно до якого здійснювати попередні операції (D13) з відходами 18.01.03* заборонено. А також було внесено зміни щодо операцій D13 до відходів за кодом 18.01.06*, Замовник щодо відходів 20 01 21* повідомляє, що ним були внесені зміни з можливістю обробляти як шляхом видалення, так і відновлення, взявши до уваги рішення АМКУ № 1955-р/пк-пз від 10.02.2025, враховуючи лист Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України, від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25, щоб залучити більше учасників, дотримуючись принципу недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі - технічні вимоги до предмета закупівлі.

Найменування відходів, та код операції; код відповідно до національного переліку відходів:

1) Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Медичні відходи категорії В) (D10, D13, D15); 18 01 03*;

3) Відпрацьовані люмінесцентні лампи, та інші ртуть вмісні відходи, (D9, D13, D15); 20 01 21*;

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Гострі інструменти, тощо…. категорії В) (D10, D13, D15);

18.01.03*;

4) Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини (Лікарські препарати, тощо.. ) D10, D13, D15); 18 01 06*.

Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозицій, зокрема, копію наказу про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, або Реєстру ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, розміщеного на офіційному веб-сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly ta-litsenziyi, із зазначенням у ній (ньому) конкретних кодів та видів відходів відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретних найменувань та кодів операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами", що є предметом закупівлі.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 18.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Найменування відходів, та код операції; код відповідно до національного переліку відходів:

1) Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Медичні відходи категорії В) (D10, D15); 18 01 03*;

3) Відпрацьовані люмінесцентні лампи, та інші ртуть вмісні відходи (видалення або відновлення); 20 01 21*;

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Гострі інструменти, тощо…. категорії В) (D10, D15); 18.01.03*;

4) Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини (Лікарські препарати, тощо.. ) D10, D15); 18 01 06*.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є "Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами".

Відповідно до частини другої статті 16 Закону України "Про управління відходами" утворювачі відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств, зобов’язані, зокрема, класифікувати свої відходи відповідно до Національного переліку відходів та Порядку класифікації відходів.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 затверджено Порядок класифікації відходів, зокрема:

3. Класифікація відходів проводиться:

1) утворювачами відходів, крім утворювачів відходів домогосподарств;

2) суб’єктами господарювання у сфері управління відходами.

У разі коли утворювач відходів невідомий, класифікація відходів проводиться власником відходів.

5. Класифікація здійснюється відповідно до Національного переліку відходів з урахуванням додатка 3 до Закону.

6. Кожна позиція Національного переліку відходів складається з коду відходів і назви відходів українською мовою.

7. Код відходів складається з шести цифр:

1) перші дві цифри визначають групу відходів (XX 00 00);

2) другі дві цифри визначають підгрупу відходів (XX XХ 00);

3) останні дві цифри визначають вид відходів у межах підгрупи (XX ХX XX).

Постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 затверджено порядок класифікації відходів та Національний перелік відходів.

Національний перелік відходів, зокрема, містить наступні найменування групи, підгрупи, виду відходів, зокрема:

- 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини - 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи.

Відповідно до додатку 1 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з видалення відходів, зокрема:

D10 Спалювання на суші;

D13 Попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення;

D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка.

Відповідно до додатку 2 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з відновлення відходів, зокрема:

R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання);

R12 Попередні операції з відходами для здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R11 цього Додатка. Якщо інший код R не підходить, це може включати попередні операції до відновлення, включаючи попереднє оброблення, у тому числі демонтаж, сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування, перепакування, відокремлення, змішування або змішування перед подачею на будь-які операції, визначені у позиціях R1-R11 цього додатка;

R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1R12 цього додатка (крім операції збирання).

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС", у якому зазначено, зокрема: "Вид господарської діяльності: Управління небезпечними відходами на комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів (D10, D13, D15, R1, R12, R13)", з Переліком небезпечних відходів із зазначенням кодів та перелік операцій відповідно до додатку 1, 2 ЗУ "Про управління відходами", зокрема:

90. A4020 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1R12 цього додатка (крім операції збирання);

91. A4140 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини - D10 Спалювання на суші, D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка, R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*, R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання);

- додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ НВФ "ЕКОЦЕНТР", у якому зазначено, зокрема: "Вид господарської діяльності: Управління небезпечними відходами на комплекс операцій із збирання та оброблення небезпечних відходів (R12, R13, R4)", з Переліком небезпечних відходів із зазначенням кодів та перелік операцій відповідно до додатку 1, 2 ЗУ "Про управління відходами", зокрема:

2. A1030 06 04 04* - 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 9. A1030 20 01 21* - 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи.

1.1. Щодо визначення Замовником кодів відходів 18 01 03*, 18 01 06*, 20 01 21* відповідно до Національного переліку відходів.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо операцій з відходами за кодами 18 01 03*, 18 01 06*, 20 01 21*.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

1.3. Щодо відходів за кодом 18.01.03*.

- 18 01 03* Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції.

Разом з тим, Постановою Кабінету Міністрів України від 20.10.2023 № 1102 затверджено порядок класифікації відходів та Національний перелік відходів не передбачено коду відходів "18.01.03*".

За таких умов, наведена вище вимога Документації щодо коду відходів "18.01.03*" не узгоджується з положеннями чинного законодавства в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник, посилаючись на додаток 1 та додаток 2 Документації, зазначає, що предметом закупівлі не містить кодів відходів згідно Національного переліку відходів.

В той час коди відходів згідно Національного переліку відходів вказані в Додатку 2 до тендерної документації.

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 Закону України "Про управління відходами", суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів" затверджено відповідний порядок видачі дозволів, що ґрунтується на положеннях пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами".

Водночас, згідно з абзацом другим частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами", видача, відмова у видачі, анулювання дозволів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Важливо зазначити, що Закон України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" (стаття 1, частина 1, абзац 8) визначає декларацію про провадження господарської діяльності як документ, що підтверджує відповідність суб’єкта господарювання вимогам законодавства та надає йому право здійснювати господарську діяльність без отримання окремого дозволу.

Скаржник зазначає, що положення частини 2-2 статті 11 Закону України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності", які регулюють питання здійснення діяльності у період воєнного стану. У цей період право на здійснення певних видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання декларації про провадження господарської діяльності без необхідності отримання документів дозвільного характеру, за винятком видів діяльності, визначених Кабінетом Міністрів України. Зазначене підтверджується постановою Кабінету Міністрів України від 18 березня 2022 року № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану", відповідно до якої право на здійснення діяльності може набуватися шляхом подання декларації без отримання дозволів (крім видів діяльності, визначених у додатку 2 до цієї постанови). Управління небезпечними відходами не включено до цього переліку, що дозволяє здійснювати відповідну діяльність за декларативним принципом.

Крім того, згідно з постановою Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2023 року № 1137 (зі змінами, внесеними постановою КМУ від 13 грудня 2024 року № 1431), декларації про провадження господарської діяльності, подані суб’єктами господарювання у період воєнного стану, є дійсними до 15 червня 2025 року. Після цієї дати для продовження діяльності суб’єкти повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку, визначеному Законом України "Про управління відходами".

Скаржник подав декларацію про провадження господарської діяльності № 057880/24 відповідно до вимог чинного законодавства, що регулює діяльність у період воєнного стану. Інформація про декларацію зареєстрована у реєстрі Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, що підтверджує легітимність здійснення діяльності Скаржника у сфері управління небезпечними відходами.

На думку Скаржника, відмова визнати таку декларацію рівнозначною дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів фактично створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють свою діяльність на законних підставах у рамках чинного законодавства.

Скаржник має станом на дату проведення процедури закупівлі декларацію про провадження господарської діяльності яку було отримано згідно частини 2-2 статті 11 "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX.

Інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності в Скаржника (дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням:

https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/(файл додається як доказ).

На думку Скаржника, з огляду на викладене, встановлення у тендерній документації вимоги щодо обов’язкового надання дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів без можливості підтвердження такої діяльності декларацією є необґрунтованим і таким, що обмежує конкуренцію. Це створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність на підставі декларацій, поданих відповідно до чинного законодавства.

Скаржник зазначає, що декларація про провадження господарської діяльності, подана Скаржником відповідно до чинного законодавства, не містить зазначення кодів та назв відходів за Національним переліком відходів. Це зумовлено тим, що нормативно-правові акти, які регламентують порядок подання декларацій у період дії воєнного стану, не передбачають обов’язковості внесення такої інформації до декларації. Відсутність кодів та назв відходів не є наслідком порушення Скаржником вимог законодавства, а обумовлена особливостями законодавчого регулювання. Тому вимога Замовника щодо обов’язкової наявності в дозвільному документі інформації про коди та назви відходів фактично встановлює дискримінаційні умови, які необґрунтовано обмежують участь суб’єктів господарювання, що здійснюють діяльність на підставі декларації, поданої у законному порядку.

На думку Скаржника, вказане додатково свідчить про наявні ознаки дискримінаційності вимог тендерної документації Замовника по відношенню до Скаржника та інших суб’єктів господарювання які провадять господарську діяльність на підставі декларації яка подана в умовах воєнного стану та не містить кодів і назв відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Скаржник вважає, що наявна редакція Документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі оскільки для надання послуг ним планується залучення субпідрядника.

Замовник зазначає, що дана вимога встановлена ним відповідно до п. 9 ч.2 ст. 17 та п.1 ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", згідно з яким суб’єкти господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язані: мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції:

4. Перелік документів та/або інформації щодо наявність чинної ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження виду господарської діяльності:

4.1. Учасник повинен надати у складі Пропозиції, зокрема:

4.1.2. Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі - технічні вимоги до предмета закупівлі, у якому міститься вимога, аналогічна наведеній вище в додатку 1 Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- декларацію від 03.01.2024 № 057880/24 про провадження господарської діяльності, відповідно до якої: Дозвільні документи: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об’єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об’єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб’єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об’єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об’єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об’єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється __________________________________________________ (повне найменування юридичної особи) здійснювати операції з оброблення відходів ____________________________ (найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено:

{Установити, що подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів (крім господарської діяльності з управління небезпечними відходами) є дійсними до 9 квітня 2025 року. У строк до 9 квітня 2025 р. суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами", згідно з Постановою КМ № 1137 від 31.10.2023, з урахуванням змін, внесених Постановами КМ № 637 від 04.06.2024, № 1262 від 01.11.2024}.

Відповідно до абзацу першого підпункту 1 пункту 1 Постанови Кабінет Міністрів України від 18.03.2022 № 314 зазначено, що у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності (далі - декларація), що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.

Додаток 2 до постанови Кабінету Міністрів України від 18.03. 2022 № 314 містить перелік видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану:

Вид господарської діяльності: Здійснення операцій з оброблення відходів Вид документа, який дає право на провадження господарської діяльності: дозвіл.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник, посилаючись на додаток 1 та додаток 2 Документації, зазначає, що він не має ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої уповноваженим органом, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі і планує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ" (договір додається як доказ).

ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ" має витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).

Разом з цим, умови тендерної документації вимагають копію ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої уповноваженим органом, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

Крім цього, ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ" видано витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).

Видача саме витягу, а не ліцензії підтверджується зокрема інформацією на сайті

УКРТРАНСБЕЗПЕКИ

за посиланням:

https://old.dsbt.gov.ua/uk/novyna/shchodootrymannya-vytyagu-z-nakaziv-ukrtranbezpeky.

Крім цього, Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що видана Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА).

Скаржник зазначає, що він має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що видана Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Таким чином, Скаржник вважає, що зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників планують субпідрядника/співвиконавця.

Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

Скаржник зазначає, що з огляду на це, тендерні вимоги повинні включати можливість надавати в цій частині документи учасника або його субпідрядника/співвиконавця.

Замовник зазначає, що ним були внесені зміни до Документації в оновленій редакції, а саме - "Копія ліцензії/або витяг/або інший дозвільний документ на перевезення небезпечних відходів, тощо.., автомобільним транспортом, виданий уповноваженим органом, який буде дійсний на весь період надання послуг з предмету закупівлі", щоб залучити більше учасників, дотримуючись принципу недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

4.1. Учасник повинен надати у складі Пропозиції, зокрема:

4.1.3. Копія ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої уповноваженим органом, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

4.1. Учасник повинен надати у складі Пропозиції, зокрема:

4.1.3. Копія ліцензії/або витяг/або інший дозвільний документ на перевезення небезпечних відходів, тощо.., автомобільним транспортом, виданий уповноваженим органом, який буде дійсний на весь період надання послуг з предмету закупівлі.

Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Комунальне некомерційне підприємство Вознесенська багатопрофільна лікарня" Вознесенської міської ради (код ЄДРПОУ:

01998443) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-0212-010383-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

БУРЗАК

Сергій

Скарга

Заголовок · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

12.02.2025 року Комунальне підприємство "Комунальне некомерційне підприємство Вознесенська багатопрофільна лікарня" Вознесенської міської ради (далі-Замовник) опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: «Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами» з очікуваною вартістю 285 475 грн з ПДВ (далі- Процедура закупівлі).

В умовах тендерної документації по Процедурі закупівлі, ідентифікатор закупівлі UA-2025-02-12-010383-a, наявні дискримінаційні, необґрунтовані та незаконні вимоги що обмежують участь Скаржника та інших потенційних учасників.

У відповідності до ст.18 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) скарги, що стосуються тендерної документації та/або прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулися до закінчення строку, установленого для подання тендерних пропозицій, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення торгів, але не пізніше ніж за чотири дні до дати, установленої для подання тендерних пропозицій.

Аналогічна норма містить п. 56 Особливостей, а саме скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації.

Скаржник бажає скористатись вказаним правом з огляду на встановлення в тендерній документації дискримінаційних умов.

Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати, обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи - викладені в наступному.

Таблиця 1

№

пп Посилання на вимогу тендерної документації Зміст вимоги яка встановлена Замовником в тендерній документації Опис порушення процедури закупівлі та дискримінаційних вимог, які обмежують конкуренцію та участь Скаржника в Процедурі закупівлі

1 ДОДАТОК 2

до тендерної документації № Найменування відходів, та код операції Код відповідно до національного переліку відходів Одиниці виміру Кількість

1 Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Медичні відходи категорії В) (D10, D13, D15) 18 01 03* кг 6000

3 Відпрацьовані люмінесцентні лампи, та інші ртуть вмісні відходи, (D9, D13, D15) 20 01 21* шт 500

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Гострі інструменти, тощо…. категорії В) (D10, D13, D15) 18.01.03* кг 10

4 Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини (Лікарські препарати, тощо.. ) D10, D13, D15) 18 01 06* кг 50 Технічні вимоги (додаток 2) та оголошення про закупівлю передбачають наступну назву предмета закупівлі: Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами.

При цьому у таблиці Додатку №2 до тендерної документації Замовник безпідставно передбачає зокрема:

-Для відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Медичні відходи категорії В), здійснення операції (D13), код відповідно до національного переліку відходів 18 01 03*.

-Для відходів, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню (Гострі інструменти, тощо…. категорії В), здійснення операції (D13) , код відповідно до національного переліку відходів 18.01.03*

-Для хімічних препаратів, що складаються або містять небезпечні речовини (Лікарські препарати, тощо.. ), здійснення операції (D13), код відповідно до національного переліку відходів 18 01 06*.

Слід також зазначити що для відпрацьованих люмінесцентних ламп, та інших ртуть вмісних відходи, Замовник безпідставно вимагає вивклю операції з видалення відходів таких як D9,D13,D15, код відповідно до національного переліку відходів 20 01 21* .

При цьому відповідно до Порядку класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 (додається як доказ)

коду 18 01 03* зазначено такий відход як Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції коду 18 01 06* Хімічні препарати, що складаються або містять небезпечні речовини.

Тобто Порядком класифікації відходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 не передбачено такого коду як 18.01.03*. Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102 передбачено такий коду як 18 01 03*.

При цьому що згідно вимог тендерної документації (Додаток 2 та Додаток 1) Замовник вимагає, що часник повинен надати у складі пропозиції: Копія наказу про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, або Реєстру ліцензій на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, розміщеного на офіційному веб-сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly ta-litsenziyi, із зазначенням у ній (ньому) конкретних кодів та видів відходів відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретних найменувань та кодів операцій з відновлення (видалення) відходів відповідно до вимог Закону України «Про управління відходами», що є предметом закупівлі.

Технічні вимоги (Додаток 2) містять зокрема операції, які обмежують та дискримінують Скаржника в участі в Процедурі закупівлі, оскільки ліцензія Скаржника та субпідрядника/співвиконавця (ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ НАУКОВО ВИРОБНИЧА ФІРМА «ЕКОЦЕНТР») якого планується залучити до надання послуг не містить всіх операцій які Замовник не обґрунтовано передбачив в технічних вимогах (накази з додатками про видачу ліцензій надаються як доказ).

Відповідно до пункту 22,38 статті 1 ЗУ «Про управління відходами» операції з управління відходами - збирання, перевезення, відновлення та видалення відходів; управління відходами - комплекс заходів із збирання, перевезення, оброблення (відновлення, у тому числі сортування, та видалення) відходів, включаючи нагляд за такими операціями та подальший догляд за об’єктами видалення відходів.

Крім цього, відповідно до ст.4 ЗУ «Про управління відходами» (додається як доказ) ієрархія управління відходами впроваджується центральними та місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, підприємствами, установами та організаціями з метою (у порядку пріоритетності):

1) запобігання утворенню відходів;

2) підготовки відходів до повторного використання;

3) рециклінгу;

4) відновлення відходів (у тому числі виробництва енергії);

5) видалення відходів.

В той час відповідно до пункту 3,5 статті 1 ЗУ «Про управління відходами» видалення відходів - операція, що не є відновленням відходів, навіть якщо одним із наслідків такої операції є використання речовин або енергії. Перелік операцій з видалення відходів наведено в додатку 1; відновлення відходів - операція, у результаті якої відходи використовуються для корисних цілей, замінюючи матеріали, які мали бути використані для виконання певної функції або які підготовлені для виконання цієї функції на підприємстві чи в іншій господарській діяльності. Перелік операцій з відновлення відходів наведено в додатку 2

Згідно вказаних додатків до ЗУ «Про управління відходами»:

Додаток 1

до Закону України

від 20 червня 2022 року № 2320-IX

ПЕРЕЛІК

операцій з видалення відходів

D1 Розміщення на поверхні чи в землі, у тому числі захоронення тощо

D2 Оброблення ґрунтом, у тому числі біологічний розклад рідких або мулових відходів у ґрунті тощо

D3 Закачування на глибину, у тому числі закачування відходів відповідної консистенції у свердловини, соляні куполи або природні резервуари тощо

D4 Скидання на поверхню рідких і шламових (мулових) відходів, у тому числі скидання рідких або шламових відходів у котловани, ставки чи відстійники тощо

D5 Захоронення на спеціально обладнаних полігонах, у тому числі захоронення у відокремлених секціях, закритих та ізольованих одна від одної та від навколишнього природного середовища, тощо

D6 Скидання у водойми, крім морів/океанів

D7 Скидання в моря/океани, у тому числі на морське дно

D8 Біологічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка

D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо

D10 Спалювання на суші

D11 Спалювання в морі (заборонено законодавством Європейського Союзу і міжнародними конвенціями)

D12 Постійне зберігання, у тому числі у спеціальних контейнерах у шахті тощо

D14 Перепакування перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D13 цього додатка

D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка

Додаток 2

до Закону України

від 20 червня 2022 року № 2320-IX

ПЕРЕЛІК

операцій з відновлення відходів

R1 Використання переважно як палива чи в інший спосіб для виробництва енергії*

R2 Відновлення/регенерація розчинників

R3 Рециклінг/відновлення органічних речовин, що не використовуються як розчинники, у тому числі компостування та інші процеси біологічної трансформації, а також підготовка до повторного використання, газифікація та піроліз, коли компоненти використовуються як хімікати, та відновлення органічних матеріалів у вигляді засипки

R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання)

R5 Рециклінг/відновлення інших неорганічних матеріалів (включаючи підготовку до повторного використання, рециклінг неорганічних будівельних матеріалів, відновлення неорганічних матеріалів у вигляді зворотного заповнення та очищення ґрунту, що приводить до відновлення ґрунту)

R6 Регенерація кислот чи основ

R7 Відновлення компонентів, що використовуються для зменшення забруднення

R8 Відновлення компонентів із каталізаторів

R9 Очищення нафтопродуктів чи інші види їх повторного використання

R10 Оброблення ґрунту, що сприяє веденню сільського господарства чи поліпшує стан навколишнього природного середовища

R11 Використання відходів, утворених під час здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R10 цього додатка

R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання)

Відповідно до ст.4 ЗУ «Про управління відходами» рециклінг та відновлення відходів є більш пріоритетною операцією. Тобто операції за кодами R є більш пріоритетними, ніж операції за кодами D.

Щоб надати послуги що передбачені предметом закупівлі Скаржник не зобов'язаний застосовувати до відходів 18 01 03*, 18 01 06* таку операцію як D13, а саме здійснювати попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення.

Скаржник може надати послуги з управління вказаними відходами використовуючи можливості субпідрядника/співвиконавця з такими операціями як R12, R13, R4, тобто здійснити відновлення перелічених відходів.

Таким чином, стає незрозуміло навіщо майбутньому виконавцю здійснювати попередні операції з медичними відходами перед операціями з видалення.

З огляду на вказане, Скаржник вважає що предмет закупівлі та тендерні вимоги в цій частинні повинні містити можливість більшого переліку застосування операцій до небезпечних відходів, зокрема можливість застосування операцій за кодом R або D.

Крім цього, у предметі закупівлі, так і у Додатку №2 до тендерної документації не зазначено, що закупляються операції з відходами. Натомість закупляються послуги. Зокрема, відповідно до назви оголошення про закупівлю та Додатку №2 закупляються Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами. Тобто ні в оголошенні про закупівлю, ні в умовах тендерної документації не зазначається про те, що закупляються саме операції з відходами. Також не зазначено, що послуги, які закупляє Замовник він вважає операціями з відходами. Але разом з цим, у цьому Додатку №2 до тендерної документації безпідставно зазначені коди операцій D13, D15, D10, D9.

При цьому послуги у сфері поводження з відходами не є операціями з відходами.

В РІШЕННІ АМКУ № 1955-р/пк-пз від 10.02.2025 (додається як доказ) аналогічного висновку приходить Комісія, та

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України, яке свої листом

від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомило зокрема:

-здійснювати попередні операції (D13) з відходами 18 01 03* заборонено".

-вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій D10, D15 за кодом 18 01 06*.

З огляду на це, Замовник не обґрунтував і не довів необхідність встановлення зазначеної дискримінаційної умови в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі.

2 ДОДАТОК 2

до тендерної документації

ДОДАТОК 1

до тендерної документації - дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі; Слід зазначити що предметом закупівлі не містить кодів відходів згідно Національного переліку відходів.

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 Закону України «Про управління відходами», суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 «Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів» затверджено відповідний порядок видачі дозволів, що ґрунтується на положеннях пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України «Про управління відходами».

Водночас, згідно з абзацом другим частини першої статті 42 Закону України «Про управління відходами», видача, відмова у видачі, анулювання дозволів здійснюються відповідно до законів України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» та «Про адміністративні послуги» з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Важливо зазначити, що Закон України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» (стаття 1, частина 1, абзац 8) визначає декларацію про провадження господарської діяльності як документ, що підтверджує відповідність суб’єкта господарювання вимогам законодавства та надає йому право здійснювати господарську діяльність без отримання окремого дозволу.

Особливої уваги заслуговують положення частини 2-2 статті 11 Закону України «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності», які регулюють питання здійснення діяльності у період воєнного стану. У цей період право на здійснення певних видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання декларації про провадження господарської діяльності без необхідності отримання документів дозвільного характеру, за винятком видів діяльності, визначених Кабінетом Міністрів України. Зазначене підтверджується постановою Кабінету Міністрів України від 18 березня 2022 року № 314 «Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану», відповідно до якої право на здійснення діяльності може набуватися шляхом подання декларації без отримання дозволів (крім видів діяльності, визначених у додатку 2 до цієї постанови). Управління небезпечними відходами не включено до цього переліку, що дозволяє здійснювати відповідну діяльність за декларативним принципом.

Відмова визнати таку декларацію рівнозначною дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів фактично створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють свою діяльність на законних підставах у рамках чинного законодавства.

Тобто Скаржник має станом на дату проведення процедури закупівлі декларацію про провадження господарської діяльності яку було отримано згідно частини 2-2 статті 11 «Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності» у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX.

Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються на принципах добросовісної конкуренції, відкритості та недискримінації учасників. Будь-які умови тендерної документації, які обмежують участь у процедурі закупівлі без обґрунтованої необхідності, є порушенням цього принципу.

Конституція України (стаття 42) гарантує свободу підприємницької діяльності, яка здійснюється в межах закону. Будь-яке обмеження цієї свободи можливе лише на підставі закону, а не за рішенням окремих органів чи установ. У цьому контексті відмова визнавати декларацію про провадження господарської діяльності як достатній документ для підтвердження права на участь у тендері суперечить принципам законності та рівності.

З огляду на викладене, встановлення у тендерній документації вимоги щодо обов’язкового надання дозволу на здійснення операцій з оброблення небезпечних відходів без можливості підтвердження такої діяльності декларацією є необґрунтованим і таким, що обмежує конкуренцію. Це створює дискримінаційні умови для суб’єктів господарювання, які здійснюють діяльність на підставі декларацій, поданих відповідно до чинного законодавства.

Варто окремо зазначити та наголосити, що декларація про провадження господарської діяльності, подана Скаржником відповідно до чинного законодавства, не містить зазначення кодів та назв відходів за Національним переліком відходів. Це зумовлено тим, що нормативно-правові акти, які регламентують порядок подання декларацій у період дії воєнного стану, не передбачають обов’язковості внесення такої інформації до декларації. Відсутність кодів та назв відходів не є наслідком порушення Скаржником вимог законодавства, а обумовлена особливостями законодавчого регулювання. Тому вимога Замовника щодо обов’язкової наявності в дозвільному документі інформації про коди та назви відходів фактично встановлює дискримінаційні умови, які необґрунтовано обмежують участь суб’єктів господарювання, що здійснюють діяльність на підставі декларації, поданої у законному порядку. Така вимога суперечить принципам рівності, недискримінації та добросовісної конкуренції у сфері публічних закупівель.

Вказане додатково свідчить про наявні ознаки дискримінаційності вимог тендерної документації Замовника по відношенню до Скаржника та інших суб’єктів господарювання які провадять господарську діяльність на підставі декларації яка подана в умовах воєнного стану та не містить кодів і назв відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

З метою усунення зазначених порушень та забезпечення рівних умов участі у процедурі закупівлі, пропонується викласти відповідну вимогу тендерної документації в такій редакції:

" Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів або декларація про провадження господарської діяльності, яка подана відповідно до вимог законодавства України, у тому числі в умовах воєнного стану, та внесена до відповідного реєстру Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України."

Такий підхід забезпечить законність, відкритість і рівність умов для всіх учасників процедури закупівлі, що відповідає принципам добросовісної конкуренції та недискримінації для тих учасників в декларації яких не вказуються коди відходів згідно Національного переліку відходів, що є предметом закупівлі.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі оскільки для надання послуг ним планується залучення субпідрядника.

Зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

3 ДОДАТОК 2

до тендерної документації

ДОДАТОК 1

до тендерної документації - копію ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої уповноваженим органом, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі; Скаржник не має ліцензії на провадження господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів автомобільним транспортом, виданої уповноваженим органом, яка буде дійсною на весь період надання послуг з предмету закупівлі іпланує залучити як субпідрядника до надання послуг з перевезення небезпечних відходів ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» (договір додається як доказ).

ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» має витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).

Крім цього, ТОВ «КОМПАНІЯ ЕКО ГАРАНТ» видано витяг про видачу ліцензії Державною службою України з безпеки на транспорті на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів (додається як доказ).

Видача саме витягу, а не ліцензії підтверджується зокрема інформацією на сайті УКРТРАНСБЕЗПЕКИ за посиланням: https://old.dsbt.gov.ua/uk/novyna/shchodo-otrymannya-vytyagu-z-nakaziv-ukrtranbezpeky.

Крім цього, Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р. № 1278 «Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами», зокрема п.25 (додаються як докази), та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що видана Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА).

Скаржник має як доказ та надає на розгляд Комісії Наказ з додатком про видачу ТОВ «ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС» ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, який виданий і за відсутності ліцензії на господарську діяльність з перевезення небезпечних вантажів та/або небезпечних відходів, що видана Державною службою України з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА), що додатково підтверджує незаконність такої вимоги Замовника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення зазначеної вимоги в тендерній документації.

Наявна редакція тендерної документації в цій частині обмежує участь та дискримінує Скаржника на участь в Процедурі закупівлі

Таким чином, зазначена вимога є дискримінаційною по відношенню до скаржника та інших учасників планують субпідрядника/співвиконавця. Відповідно зазначена вимога створює обмеження конкуренції серед учасників.

З огляду на це тендерні вимоги повинні включати можливість надавати в цій частині документи учасника або його субпідрядника/співвиконавця.

Враховуючи наведене, законні права та інтереси Скаржника можуть бути захищені лише шляхом зобов’язання Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та прибрати із тендерної документації вказані дискримінаційні вимоги. Разом із скаргою Скаржник надає документальне підтвердження/докази.

Дії Замовника в частині встановлення у Тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною 1 статті 5 Закону.

Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2025-02-12-010383-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.

Послуги з управління медичними та небезпечними відходами (збирання, перевезення та подальше видалення відходів) за ДК 021:2015код 90520000-8 Послуги у сфері поводження з...

Текст рішення

Скарга

Першоджерело