Послуги апаратного хостингу (послуги щодо оренди та лізингу телекомунікаційного устатковання)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№2923-р/пк-пз від 25.02.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕ НОВО" (код ЄДРПОУ: 35877574) від 15 лютого 2025 № UA-2025-02-11-015516-a.b2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 18.02.2025 № 2429-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 2 додатку 3 Документації Замовника:

"Довжина найкоротшого загальнодоступного пішохідного маршруту між приміщенням Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30) та приміщеннями Датацентру не повинна перевищувати 5 (п’ять) кілометрів".

Скаржник звертає увагу, що законодавство України не передбачає і не вимагає розміщення комп’ютерного обладнання в пішохідній доступності персоналу Замовника для проведення будь-яких робіт. В той же час, починаючи з кінця 90-х років минулого сторіччя все комп’ютерне обладнання, що призначене для встановлення в Датацентрах (Центрах Обробки Даних), оснащується зручними та надійними засобами віддаленого керування (зазвичай, IPMA або аналогами), що дозволяє вирішувати всі задачі по управлінню обладнанням без необхідності фізичної присутності поряд з ним.

Також Скаржник звертає увагу, Замовник закуповує послуги, які є предметом закупівлі, з 2021 року. У всіх закупівлях, проведених Замовником без використання електронної системи, Замовник підписував договори з одним і тим самим учасником - ТОВ "УКРКОМ" (UA-2021-08-03-007377-b, UA-2022-01-27-015550-b, UA-2022-03-28-000371-b, UA-2023-10-18-007330-a). На конкурентну закупівлю UA-2024-03-13-006286-a прийшов (та став переможцем) лише один учасник - ТОВ "УКРКОМ" (ЄДРПОУ 22891175), що дозволяє Скаржнику зробити припущення, що усім в сукупності вимогам Документації Замовника (в т.ч. вимозі про 5 кілометрів) відповідає лише один учасник.

На прохання Суб’єкта оскарження видалити дану вимогу (звернення на майданчику Прозорро), Замовник відповів відмовою.

Скаржник зазначає, що він має власний досвід надання державним замовникам, які є об’єктами критичної інфраструктури, в т.ч. найбільшим банкам України та іншим комерційним установам послуг апаратного хостингу (розміщення обладнання замовників) у власному датацентрі м. Києва. Це один з найбільших датацентрів України рівня надійності TIER III, загальна місткість якого 360 шафо-місць. Опираючись на отриманий 14-річний досвід, Скаржник звертає увагу на той факт, що жоден з клієнтів датацентру Скаржника не розміщується в 5-кілометровій зоні пішої доступності. При цьому, так само, як у Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, обладнання клієнтів Датацентру Скаржника (не менш важливих для економіки України) здійснює обробку та зберігання комерційної інформації та інших чутливих даних; потребує періодичного обслуговування; має ризик виходу зі строю тощо.

Тим не менше, клієнти Датацентру Скаржника вирішують вищеперераховані задачі організаційними (найм співробітників з відповідними компетенціями) та технологічними (топологія, архітектура комплексу) методами, максимально виключаючи залежність роботи обладнання від людського фактору (якщо випадково співробітник не зможе безперешкодно подолати 5 км з невідомих причин).

Замовник також відповів на звернення Скаржника, що "вимога не є дискримінаційною, адже за інформацією НКЦПФР в зоні 5 (п’яти) кілометрового пішохідного маршруту від приміщення за адресою: м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30 знаходяться більше 8 (восьми) Датацентрів". Водночас, Скаржник зауважує, що відповідність одній вимозі Замовника не гарантує відповідності компанії усім вимогам Замовника в сукупності; метою діяльності основної частини суб’єктів господарювання є одержання прибутку, як результат підприємництва і той факт, що Замовник з 2021 року підписує договори за предметом закупівлі з однією і тою самою компанією (ТОВ "УКРКОМ") і той факт, що на конкурентну закупівлю UA-2024-03-13-006286-a прийшов (та став переможцем) лише один учасник - ТОВ "УКРКОМ" (тобто своїх пропозицій не подала жодна з тих компаній, про які Замовник зазначає в своїй відповіді на звернення), можна зробити висновок, що решта компаній, які надають послуги ідентичні предмету закупівлі, не відповідає усій сукупності вимог Замовника.

Таким чином, на думку Скаржника, Замовник не надав переконливих пояснень та доказів унікальності власної ІТ-інфраструктури, яка потребує розміщення Датацентру учасника Закупівлі не далі ніж 5 км від офісу Замовника; законодавство не вимагає розміщення комп’ютерного обладнання Замовника в пішоходній доступності персоналу Замовника. Також сучасні технології дозволяють персоналу Замовника віддалено керувати комп’ютерним обладнанням, встановленим в Датацентрі Києва (в т.ч. в Датацентрі Скаржника), за умови його відповідності решті вимог Документації Замовника.

Скаржник зазначає, що він з 2010 року надає послуги, які є предметом закупівлі, на базі власного Датацентру (центру обробки даних), розміщеного в м. Києві по вул. Віктора Некрасова (Північно-Сирецька), буд. 1-3, якість і надійність Датацентру Скаржника перевірена роками, що підтверджується відсутністю простою Датацентру з 2010 року.

Таким чином, Скаржник спроможний надати Замовнику Послуги апаратного хостингу (послуги щодо оренди та лізингу телекомунікаційного устатковання), які відповідають вимогам Документації, окрім вищезазначеної вимоги.

Замовник зазначає, що з огляду на положення Закону, Замовник самостійно визначає необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі виходячи із специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства.

Замовник звертає увагу, що припущення Скаржника щодо відповідності усім в сукупності вимогам Документації Замовника (в т.ч. вимозі про 5 кілометрів) відповідає лише один учасник, не відповідає дійсності, про що свідчить інформація з відкритих джерел. Зазначена вимога не є дискримінаційною, адже за інформацією НКЦПФР в зоні 5 (п’яти) кілометрового пішохідного маршруту від приміщення за адресою: м. Київ, вул.

Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30 знаходяться більше 8 (восьми) Датацентрів.

Встановлена вимога пов`язана з тим, що Замовник є суб’єктом національної системи захисту критичної інфраструктури. Статтею 19 Закону передбачені завдання та повноваження Замовника, як секторального органу у сфері захисту критичної інфраструктури. В умовах дії воєнного стану в Україні Замовник посилює заходи та вимоги до організаційного, технічного та технологічного забезпечення функціонування електронних інформаційних ресурсів Замовника у т.ч. вимог до постачальників послуг.

Всі конкретні заходи, вимоги та способи розміщення обладнання кожний суб’єкт господарської діяльності формулює для себе у відповідності до власних потреб, технологічних рішень та необхідності у дотриманні вимог надійності власних систем.

Зокрема, це може стосуватись часового проміжку, необхідного для забезпечення доступу до обладнання у випадку виникнення аварійних ситуацій, які потребують фізичного доступу до обладнання.

Жодна сучасна технологія не має можливості здійснити фізичний доступ до апаратної частини обладнання. Можливості систем віддаленого доступу обмежені процедурою перезапуску живлення як максимум. Тому твердження щодо можливості віддаленого керування обладнанням не є тотожним до вимоги замовника щодо необхідності забезпечення мінімального часу фізичного доступу до обладнання у випадку аварійної ситуації, яка потребує невідкладних дій з обладнанням на рівні апаратної частини.

Твердження щодо можливості віддаленого керування, яке може замінити фізичні роботи з обладнанням є маніпуляцією поняттями віддаленого керування та фізичними роботами з обладнанням у випадку необхідності відновлення пошкоджень апаратних або програмних засобів, які не можуть бути усунені шляхом звичайного перезавантаження або віддаленого керування.

Вимога передбачена п.2. додатку 3 Документації є орієнтовною та такою, що дозволяє отримати фізичний доступ до обладнання в межах часового проміжку часу та 2-х часового проміжку часу забезпечення відновлення роботи та доступності ЄІР за умов відсутності транспортного сполучення. Забезпечення доступності ЄІР є однією з вимог, передбачених планом захисту інформаційно-комунікаційної системи Замовника за проектними загрозами. Вимога обумовлена наявністю у складі технічного обладнання, що забезпечує функціонування ЄІР, мультипортових адаптерів, які передбачають фізичну авторизацію представників Замовника, які мають повноваження використання електронних довірчих послуг (електронну печатку Замовника) на захищених носіях (фізичних) ключової інформації. Використання електронної печатки Замовника представниками інших організацій буде порушенням вимог Закону України "Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги".

Після отримання інформації, яка була зазначена у Скарзі з метою забезпечення вимоги та участі Скаржника у Процедурі закупівлі, Замовником були внесені зміни від 17.02.2025 до Документації. Враховуючи викладене, Замовник не вважає дану вимогу дискримінаційною або такою, що порушує права учасників, та вважає, що Скарга не містить підстав для її задоволення в цій частині.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

Учасник має надати послуги "код ДК 021:2015 72610000-9 Послуги з комп’ютерної підтримки (Послуги апаратного хостингу (послуги щодо оренди та лізингу телекомунікаційного устатковання))", урахувавши вимоги Замовника, зазначені нижче:

2.

Довжина найкоротшого загальнодоступного пішохідного маршруту між приміщенням Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30) та приміщеннями Датацентру не повинна перевищувати 5 (п’ять) кілометрів.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувані вимоги в новій редакції, зокрема:

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

Учасник має надати послуги "код ДК 021:2015 72610000-9 Послуги з комп’ютерної підтримки (Послуги апаратного хостингу (послуги щодо оренди та лізингу телекомунікаційного устатковання))", урахувавши вимоги Замовника, зазначені нижче:

2.

Довжина найкоротшого загальнодоступного пішохідного маршруту між приміщенням Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30) та приміщеннями Датацентру не повинна перевищувати 5 (п’ять) кілометрів.

У разі, якщо довжина найкоротшого загальнодоступного пішохідного маршруту між приміщенням Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30) та приміщеннями Датацентру перевищує 5 (п’ять) кілометрів, то Учасник має забезпечити доставку співробітників Замовника від приміщення Замовника до Датацентру за заявкою Замовника впродовж не більше 1 години з моменту подання заявки уповноваженою особою Замовника.

Також у цьому випадку Учасник має надати засоби віддаленого керування Обладнанням Замовника (з розрахунку 14 одиниць Обладнання на одну шафу) в Датацентрі за допомогою захищеного доступу через мережу Інтернет (такий доступ має надаватись за допомогою обладнання та каналів передачі даних Виконавця без використання Обладнання Замовника), а саме:

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням web-браузера та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до кожної одиниці Обладнання у Датацентрі, які розміщуються Замовником в приміщенні Датацентру, за допомогою SSH, Lenovo ThinkSystem System Manager підключення з активованим функціоналом для віддаленого керування, що включає в себе: віртуальну консоль (Lenovo ThinkSystem System Manager) з VGA та USB портами, віддалене монтування образів формату ISO-9660);

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням SSH підключення та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до консольних портів управління (форм-фактор порту RJ45, протокол RS 232) кожної одиниці Обладнання Замовника, у Датацентрі Виконавця;

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням web-браузера та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до обладнання управлінням (увімкненням/вимкненням) електричних розеток кожної одиниці Обладнання Замовника.

У випадку, якщо Виконавець не може власними забезпечити умови щодо створення необхідної кількості каналів VPN віддаленого захищеного доступу через мережу Інтернет для керування обладнанням, як це викладено вище, він повинен надати необхідну кількість "темних" оптичних волокон від обладнання наданих засобів керування обладнанням Виконавця до приміщення Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведених вище вимог Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть забезпечити довжину найкоротшого загальнодоступного пішохідного маршруту між приміщенням Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30) та приміщеннями Датацентру саме не більше 5 (п’ять) кілометрів, або зможуть забезпечити доставку співробітників Замовника від приміщення Замовника до Датацентру за заявкою Замовника впродовж не більше 1 години з моменту подання заявки уповноваженою особою Замовника та надати засоби віддаленого керування Обладнанням Замовника (з розрахунку 14 одиниць Обладнання на одну шафу) в Датацентрі за допомогою захищеного доступу через мережу Інтернет (за допомогою обладнання та каналів передачі даних Виконавця без використання Обладнання Замовника), а саме:

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням web-браузера та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до кожної одиниці Обладнання у Датацентрі, які розміщуються Замовником в приміщенні Датацентру, за допомогою SSH, Lenovo ThinkSystem System Manager підключення з активованим функціоналом для віддаленого керування, що включає в себе: віртуальну консоль (Lenovo ThinkSystem System Manager) з VGA та USB портами, віддалене монтування образів формату ISO-9660);

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням SSH підключення та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до консольних портів управління (форм-фактор порту RJ45, протокол RS 232) кожної одиниці Обладнання Замовника, у Датацентрі Виконавця;

- надання Замовнику віддаленого доступу через мережу Інтернет з використанням web-браузера та захищеного віддаленого доступу за допомогою технології VPN до обладнання управлінням (увімкненням/вимкненням) електричних розеток кожної одиниці Обладнання Замовника;

У випадку, якщо Виконавець не може власними забезпечити умови щодо створення необхідної кількості каналів VPN віддаленого захищеного доступу через мережу Інтернет для керування обладнанням, як це викладено вище, надати необхідну кількість "темних" оптичних волокон від обладнання наданих засобів керування обладнанням Виконавця до приміщення Замовника (м. Київ, вул. Князів Острозьких, буд. 8 корп. 30), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2.

Скаржник зазначає, що відповідно до таблиці додатку 1 Документації для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям учасник у складі своєї Пропозиції надає, зокрема, наступні "документи та інформацію, які підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційним критеріям":

"1.8. Скан-копія довідки, складеної в довільній формі, за підписом уповноваженої особи та печаткою Учасника, яка підтверджує, що підключення приміщення Датацентру до електричної мережі здійснюється по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій різних операторів системи розподілу";

1.10. Скан-копія двох договорів власника приміщення Датацентру з двома різними операторами системи розподілу електричних мереж на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі.

1.11. Скан-копії схем електропостачання на приєднання будівлі Датацентру до електричних мереж з двома різними операторами системи розподілу з відповідними погодженнями".

Також в таблиці 1 додатку 3 Документації є наступна вимога, зокрема:

"Вимоги до системи гарантованого електроживлення Датацентру: повинна включати не менше ніж два незалежні вводи зовнішнього живлення, від двох підстанцій різних операторів системи розподілу".

Також Скаржник звертає увагу, що в додатку 3 Замовник визначає таку вимогу до Датацентру, зокрема, "рівень відмовостійкості обладнання Датацентру має відповідати вимогам класу TIER 3 Стандарту TIA 942". Відповідно до вимог даного стандарту для забезпечення надійності та безперервності роботи телекомунікаційних систем вимагається наявність двох незалежних електричних ліній". Скаржник зазначає, що його датацентр відповідає вимогам класу TIER 3 Стандарту TIA 942 і живиться по 2 незалежним електричним лініям від двох різних підстанцій. Назви підстанцій заштриховано у цілях безпеки. Тим не менше, Скаржник на використання двох різних підстанцій має договір з одним оператором системи розподілу – ПрАТ ДТЕК Київські Електромережі.

Скаржник наголошує, що ані вимоги класу відмовостійкості датацентрів Стандарту TIA 942, ані законодавство України не вимагають наявності договірних відносин з двома різними операторами системи розподілу для отримання живлення від двох різних підстанцій.

На прохання Скаржника видалити дану вимогу, Замовник відповів відмовою, зазначивши, зокрема, що "вимога передбачена п.1,8. Додатку 1 до Тендерної документації є вимушеною та тимчасовою до завершення дії Воєнного стану та пов`язана із наступними загрозами: втрати центру керування (фізичним знищенням, технічним збоєм, тощо) об’єктів розподілу електроживлення одного оператора системи розподілу (далі - Оператор), що може призвести до зупинки двох або більше електричних підстанцій Оператора; аварійним відключенням Датацентру від одного Оператора, що може призвести до зупинки двох або більше електричних підстанцій одного Оператора; наявністю лімітів споживання електроенергії від одного Оператора для споживачів, у т.ч. для Датацентрів".

Скаржник зазначає, що система електроживлення його Датацентру реалізована за найбільш надійною схемою - Tier 4. Для рівня Tier IV обидва вводи живлення захищені джерелами безперебійного живлення (ДБЖ). У випадку аварії на будь-якому вводі (або на обох одночасно) ДБЖ забезпечують безперервність живлення ІТ-обладнання не менше 15 хвилин. За цей час виконується перемикання на інший ввод або запуск дизель-генераторної станції. Тобто, для забезпечення надання послуг з розміщення обладнання в Датацентрі Скаржника рівня TIER 3, Скаржник застосовує у власному Датацентрі такі технологічні рішення, які дозволяють забезпечити клієнтів датацентру безперебійним живленням, навіть у разі відсутності електроенергії по обом енерговводам. Тому, кількість операторів системи розподілу, з якими у Суб’єкта підписано договори, ніяким чином не впливає на стабільність роботи Датацентру. Підтвердженням чого є той факт, що під час тривалих відключень електроенергії протягом 2022-2024 років, Датацентр Скаржника не зупиняв свою роботу ані на хвилину.

Таким чином, Замовник, не надавши обґрунтування вимозі про наявність в Учасників договорів з двома різними операторами системи розподілу, безпідставно звузив кількість можливих учасників Закупівлі. Також Скаржник звертає увагу, що договір(ори) з оператором(ами) системи розподілу на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі учасник може мати не лише, як власник приміщення Датацентру, а й як орендар або суборендар такого приміщення Датацентру. За таких умов, взяти участь у Закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які є власниками приміщення, в якому розташовано Датацентр та мають договори з двома різними операторами системи розподілу, хоча відмовостійкість Датацентрів класу TIER 3 Стандарту TIA 942 забезпечується технологічно, а не за рахунок наявності договорів не з одним, а з двома операторами розподілу.

Скаржник просить зобов'язати Замовника викласти Документацію у наступній редакції:

Викласти п.1.8 Таблиці Додатку 1 до тендерної документації в наступній редакції:

"Скан-копія довідки, складеної в довільній формі, за підписом уповноваженої особи та печаткою Учасника, яка підтверджує, що підключення приміщення Датацентру до електричної мережі здійснюється по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій оператора/операторів системи розподілу".

Викласти п.1.10 Таблиці Додатку 1 до тендерної документації в наступній редакції:

"Скан-копія договору(ів) власника/орендаря/суборендаря приміщення Датацентру з оператором(ами) системи розподілу електричних мереж на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі." Викласти п.1.11 Таблиці Додатку 1 до тендерної документації в наступній редакції:

"Скан-копії схем електропостачання на приєднання будівлі Датацентру до електричних мереж з оператором(ами) системи розподілу з відповідними погодженнями".

В таблиці 1 Додатку 3 до тендерної документації викласти вимогу в наступній редакції:

"Вимоги до системи гарантованого електроживлення Датацентру: повинна включати не менше ніж два незалежні вводи зовнішнього живлення, від двох підстанцій оператора(ів) системи розподілу".

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, додаток 6 до договору від 28.12.2010 №11178 – "акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін", у якому, зокрема, зазначено наступне:

За адресою: вул. Північно-Сирецька, 1-3 Споживач ТОВ "ДЕ НОВО" в особі виконавчого директора Карпенка С.І.

Постачальник ПрАТ "ДТЕК КИЇВСЬКІ ЕЛЕКТРОМЕРЕЖІ" Далі – Сторони, цим актом встановили відповідальність сторін:

… 3.Схема постачання забезпечує надійність електропостачання струмоприймачів:

Категорія струмоприймачів:

ПЕРША – 3050 кВт (100%)

ДРУГА – "-";

ТРЕТЯ – "-".

… 5.Сторони зобов'язуються утримувати електромережі, зазначені у цьому акті у справному стані та експлуатувати їх відповідно до ПКЕЕ, ПТЕ, ПБЕ.

Пункт 9 містить, зокрема, схему електроустановки та точки розподілу мереж.

Замовник зазначає, що в умовах дії воєнного стану в Україні Замовник посилює заходи та вимоги до організаційного, технічного та технологічного забезпечення функціонування електронних інформаційних ресурсів Замовника, у т.ч. вимог до постачальників послуг. Вимоги міжнародного стандарту TIA-942 у класі TIER-III не враховують в повній мірі відмовостійкість та безпеку будь-якого Датацентру, що знаходиться на території України в умовах діючого Воєнного стану. При регулярних спробах агресора здійснити знищення об’єктів генерації та розподілу електроенергії в Україні можуть виникати аварійні ситуації, що призводять до дисбалансу в загальній системі генерації, розподілу та постачання електроживлення.

Вимога, передбачена п.1.8. додатку 1 Документації є вимушеною та тимчасовою до завершення дії Воєнного стану та пов`язана із наступними загрозами: втрати центру керування (фізичним знищенням, технічним збоєм, тощо) об’єктів розподілу електроживлення одного оператора системи розподілу (далі - Оператор), що може призвести до зупинки двох або більше електричних підстанцій Оператора; аварійним відключенням Датацентру від одного Оператора, що може призвести до зупинки двох або більше електричних підстанцій одного Оператора; наявністю лімітів споживання електроенергії від одного Оператора для споживачів, у т.ч. для Датацентрів. Враховуючи вищезазначене, Замовник в умовах діє Воєнного стану здійснює усі можливі заходи із забезпечення безперервної роботи та доступності ЄІР. Таким чином, Замовник бажає розглядати Пропозиції, які забезпечують резервування електричного живлення власного обладнання на найвищому технічно можливому для споживача рівні, а саме - на рівні різних розподільчих підстанцій та мереж різних Операторів. Схема живлення з резервуванням від різних Операторів та різних систем розподілу є технологічно та технічно вищим рівнем резервування, який можливо законно побудувати кінцевим споживачам мереж електроживлення, у порівнянні з простим резервуванням на рівні кінцевих трансформаторних підстанцій.

Скаржник стверджує, "що ані вимоги класу відмовостійкості датацентрів Стандарту TIA 942, ані законодавство України не вимагають наявності договірних відносин з двома різними операторами системи розподілу для отримання живлення від двох різних підстанцій.", але є нормативно-правові документи України, які безпосередньо пов`язані з порушеним питанням. В період дії Воєнного стану затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 24.05.2024 № 600 "Порядок визначення та застосування граничних величин споживання електричної потужності". Відповідно до пункту 2 Постанови, "Застосування граничної потужності ініціюється оператором системи передачі (Оператор) у разі виникнення дефіциту електричної потужності та/або енергії, або мережевих обмежень, які призводять до вимушеного обмеження споживачів понад три черги графіків погодинного відключення електричної енергії." Пунктом 30 Постанови передбачено, що до переліку критично важливих об’єктів, яким повинно бути забезпечено пріоритетне електропостачання відповідно до встановленого мінімального навантаження, відносяться об’єкти споживача, а саме об’єкти критичної інфраструктури, включені до Реєстру об’єктів критичної інфраструктури, з приєднаною потужністю не менше 100 кВт; об’єкти сил безпеки і сил оборони за переліками, визначеними такими органами або центральними органами виконавчої влади, що здійснюють керівництво військовими формуваннями, утвореними відповідно до законів України; технічні засоби електронних комунікацій та/або споруди електронних комунікаційних мереж за переліками, визначеними Національним центром оперативно-технічного управління мережами телекомунікацій; населені пункти, які розташовані в 20-кілометровій зоні вздовж державного кордону з Республікою Білорусь, Російською Федерацією, та/або населені пункти, які розташовані в 20-кілометровій зоні вздовж територій проведення активних бойових дій.

Враховуючи те, що відомості про об’єкти, що містяться в переліку, є інформацією з обмеженим доступом, вимога щодо захисту якої встановлена законом, Замовник не має можливості отримати інформацію щодо віднесення потенційних учасників торгів (Датацентрів) у т.ч. Скаржника до переліку об’єктів критичної інфраструктури, включених до Реєстру об’єктів критичної інфраструктури. Тому вимога Документації щодо підключення приміщення Датацентру до електричної мережі повинна здійснюватися по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій різних операторів системи розподілу є обґрунтованою. В будь якай момент часу оператор системи розподілу, керуючись Постановою КМУ, може обмежити в споживанні будь-якого споживача електроенергії.

Замовник звертає увагу, що замовлення послуги з комп’ютерної підтримки призначене для функціонування одного із ЄІР Замовника, а саме - Центру збору фінансової звітності, який функціонує відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 серпня 2023 р. № 845. Зупинка в роботі або тимчасові збої Центру збору фінансової звітності можуть призвести до неможливості виконання державних функцій не тільки Замовника, а і Національного банку України, Державної служби статистики України, Державної податкова служба України та Органу суспільного нагляду за аудиторською діяльністю.

Також твердження Скаржника, що участь "Закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які є власниками приміщення, в якому розташовано Датацентр" є маніпуляцією та не відповідає дійсності. Документація не містила вимог щодо наявності прав власності на будівлю, де знаходиться Датацентр. Водночас, з метою уникнення двоякого трактування інформації Замовником були внесені уточнені зміни від 17.02.2025 до Документації. Замовник також не може бути впевненим в твердженні Скаржника "що під час тривалих відключень електроенергії протягом 2022-2024 років, Датацентр "ДЕ НОВО" не зупиняв свою роботу ані на хвилину." Натомість інформація з відкритих джерел за інші періоди часу вказує про наявні випадки, як програмних та технічних, збоїв в роботі Датацентру "ДЕ НОВО" та інших Датацентрів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”.

Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.8. Скан-копія довідки, складеної в довільній формі, за підписом уповноваженої особи та печаткою Учасника, яка підтверджує, що підключення приміщення Датацентру до електричної мережі здійснюється по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій різних операторів системи розподілу.

1.10. Скан-копія двох договорів власника приміщення Датацентру з двома різними операторами системи розподілу електричних мереж на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі.

1.11. Скан-копії схем електропостачання на приєднання будівлі Датацентру до електричних мереж з двома різними операторами системи розподілу з відповідними погодженнями.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

5.

Датацентр та обладнання, що входить до його складу (інфраструктура), повинні відповідати вимогам, викладеним в таблиці 1.

Вимоги до системи гарантованого електроживлення Датацентру:

повинна включати не менше ніж два незалежні вводи зовнішнього живлення, від двох підстанцій різних операторів системи розподілу.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 17.02.2025 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувані вимоги в новій редакції, зокрема:

Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону “Про публічні закупівлі”.

Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.8. Скан-копія довідки, складеної в довільній формі, за підписом уповноваженої особи та печаткою Учасника, яка підтверджує, що підключення власника/орендаря/суборендаря приміщення Датацентру до електричної мережі здійснюється по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій різних операторів системи розподілу.

1.10. Скан-копія двох договорів власника приміщення Датацентру з двома різними операторами системи розподілу електричних мереж на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі.

1.11. Скан-копії схем електропостачання на приєднання будівлі Датацентру до електричних мереж з двома різними операторами системи розподілу з відповідними погодженнями.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

5.

Датацентр та обладнання, що входить до його складу (інфраструктура), повинні відповідати вимогам, викладеним в таблиці 1.

Вимоги до системи гарантованого електроживлення Датацентру:

повинна включати не менше ніж два незалежні вводи зовнішнього живлення, від двох підстанцій різних операторів системи розподілу.

Відповідно до ПРАВИЛ УЛАШТУВАННЯ ЕЛЕКТРОУСТАНОВОК, затверджених наказом Міненерговугілля України від 21.07.2017 № 476, електроприймачі за надійністю електропостачання поділяють на такі три категорії, зокрема:

Електроприймачі I категорії – електроприймачі, переривання електропостачання яких може спричинити: небезпеку для життя людей, значний матеріальний збиток споживачам електричної енергії (пошкодження дорогого основного обладнання, масовий брак продукції), розлад складного технологічного процесу, порушення функціонування особливо важливих елементів комунального господарства. У складі електроприймачів І категорії виділяється особлива група електроприймачів, безперебійна робота яких є необхідною для безаварійної зупинки виробництва з метою запобігання загрозі життю людей, вибухам, пожежам і пошкодженням високовартісного основного обладнання, втраті важливої інформації.

Електроприймачі І категорії треба забезпечувати електроенергією від двох незалежних взаєморезервуючих джерел живлення, і перерву їх електропостачання в разі порушення електропостачання від одного з джерел живлення можна допускати лише на час автоматичного відновлення живлення.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати:

- скан-копію довідки, складеної в довільній формі, за підписом уповноваженої особи та печаткою учасника, яка підтверджує, що підключення власника/орендаря/суборендаря приміщення Датацентру до електричної мережі здійснюється по 2 незалежним електричним лініям, які живляться від двох підстанцій саме різних операторів системи розподілу.

- скан-копію саме двох договорів саме власника приміщення Датацентру саме з двома різними операторами системи розподілу електричних мереж на приєднання будівлі Датацентру до електричної мережі.

- скан-копії схем електропостачання на приєднання будівлі Датацентру до електричних мереж саме з двома різними операторами системи розподілу з відповідними погодженнями, - підтвердження, що системи гарантованого електроживлення Датацентру включає не менше, ніж два незалежні вводи зовнішнього живлення, від двох підстанцій саме різних операторів системи розподілу, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку (код ЄДРПОУ: 37956207) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги апаратного хостингу (послуги щодо оренди та лізингу телекомунікаційного устатковання)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-02-11-015516-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Дискримінаційні вимоги тендерної документації