Послуги з управління відходами (2 лоти)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 1673-р/пк-пз від 04.02.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТАРКОМ ЕКОСЕРВІС" (код ЄДРПОУ:

38234621) від 24 січня 2025 № UA-2025-01-20-017260-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 28.01.2025 № 1266-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом № 1 та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено наступне:

"На підтвердження інформації вказаній в довідці, надати копії підтверджуючих документів про право користування: свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) (у разі користування власним транспортним засобом) або свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) разом з договором оренди (у разі оренди) або цивільно-правовий договір, свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O)".

Предметом закупівлі є послуги з управління відходами, які надаються в межах України.

Відповідно до п.34 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 (надається як доказ) свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів (на транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, OX, AT та MEMU) видається для міжнародних перевезень небезпечних вантажів. Відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року (надається як доказ), на який посилається Замовник, також зазначено, що таке свідоцтво видається на підтвердження відповідності Європейській Угоді про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів (ДОПНВ).

Таким чином, незрозуміло, яке відношення має порядок здійснення міжнародного перевезення небезпечних вантажів до управління небезпечними відходами, яке здійснюється виключно на території України. Тому незрозуміло, на підставі чого учасники у складі тендерної пропозиції повинні надати свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів, зазначеного (их) в довідці, до перевезення визначених небезпечних вантажів (для транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів").

Щодо можливості надання у складі тендерної пропозиції офіційного документа, виданого регіональним чи територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який підтверджує, що транспортний засіб(и), який учасник задіє для транспортування небезпечних відходів не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O), то чинне законодавство України (в тому числі Наказ Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року, Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001) не передбачає надання такого документа та взагалі не містить поняття такого документа і, відповідно, можливості його видачі. При цьому, відповідно до ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Тому регіональний чи територіальний сервісний центр МВС або інший уповноважений орган не має права та повноважень на видачу офіційного документа, який підтверджує, що транспортний засіб(и), який учасник задіє для транспортування небезпечних медичних та інших небезпечних відходів засіб, вказаний(і) ним в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O). А відтак такий документ виданий не буде.

Крім цього, ЗУ "Про управління відходами", Постанова КМУ від 5 грудня 2023 р.

№ 1278 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", зокрема п.25, та інші нормативно-правові акти не вимагають наявності в суб’єктів господарювання, які надають послуги з управління небезпечними відходами зазначених документів.

Скаржник повідомляє, що для надання послуг передбачених Предметом закупівлі, Скаржник планує залучення субпідрядника/співвиконавця в обсязі менше ніж 20 % від вартості договору про закупівлю, а саме ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ", який буде здійснювати перевезення небезпечних вантажів і який має ліцензію, що вимагається Замовником. При цьому у ТОВ "КОМПАНІЯ ЕКОГАРАНТ" також є відсутніми документи, які вимагаються Замовником в оскаржуваному пункті.

Замовник зазначає, що Скаржник здійснює посилання на п. 34 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 2 грудня 2015 р. № 1001 водночас зазначаючи інформацію, що не відповідає вказаному у даному пункті.

Так, п. 34 визначає:

"34. До внутрішніх та (або) міжнародних перевезень небезпечних вантажів та небезпечних відходів допускаються вантажні транспортні засоби, які відповідають вимогам пунктів 27 і 33 цих Ліцензійних умов, а також:

1) мають свідоцтво про допущення до перевезення небезпечних вантажів (для транспортних засобів, що здійснюють міжнародні перевезення небезпечних вантажів, свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів (тільки на транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, OX, AT та MEMU);

2) обладнані згідно з Угодою та мають:

спеціальне обладнання (противідкотні упори, засоби пожежогасіння, конуси із світловідбивною поверхнею, миготливі ліхтарі жовтого кольору з автономним живленням, знаки аварійної зупинки, жилети із світловідбивними елементами, переносні ліхтарі);

інформаційні таблички про небезпечний вантаж за переліком небезпечних вантажів згідно з Угодою." п. 1 розділу І Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" вказує: 1. Цей Порядок визначає основні вимоги до механізму і процедури оформлення та видачі свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів на всій території України.

Відповідно до п. 1 та п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів":

1. Відповідність конструкції спеціалізованих транспортних засобів для перевезення небезпечних вантажів вимогам ДОПНВ підтверджується шляхом видачі свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів (далі Свідоцтво), зразок якого наведено в додатку 2 до Правил дорожнього перевезення небезпечних вантажів, затверджених наказом Міністерства внутрішніх справ України від 04 серпня 2018 року № 656, зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 11 вересня 2018 року за № 1041/32493 (далі - Правила дорожнього перевезення небезпечних вантажів), або шляхом продовження його строку дії відповідно до підрозділу 9.1.2.3 ДОПНВ.

2. Свідоцтво видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O, які успішно пройшли обов’язковий технічний контроль, придатні до перевезення небезпечних вантажів та відповідають вимогам частини 9 ДОПНВ, які застосовуються до відповідного типу транспортних засобів з урахуванням перехідних положень, визначених у главі 1.6 та підрозділі 9.2.1.1 ДОПНВ.

Згідно Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Правила дорожнього перевезення небезпечних вантажів" - 1. Ці Правила визначають порядок та основні вимоги до забезпечення безпеки дорожнього перевезення небезпечних вантажів на всій території України.

3. Вимоги цих Правил обов’язкові для суб’єктів господарювання незалежно від форм власності та фізичних осіб, які є учасниками дорожнього перевезення небезпечних вантажів.

5. Небезпечні вантажі дозволено перевозити автомобільним транспортом тільки в разі, якщо вони згідно з вимогами частини 2 таблиці А глави 3.2 та глави 3.3 додатка А до ДОПНВ та цих Правил допущені до перевезення та якщо всі вимоги щодо перевезення таких вантажів виконані.

9. При перевезенні небезпечних вантажів на транспортній одиниці мають бути, крім перелічених у ПДР, такі документи:

3) у випадках, передбачених ДОПНВ, на транспортній одиниці мають бути додатково такі документи: свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів, передбачене розділом 9.1.3 додатка B до ДОПНВ, на кожну транспортну одиницю або транспортний засіб, що входить до її складу, зразок якого наведено в додатку 2 до цих Правил (свідоцтво має бути стандартного формату А4 (210 х 297 мм), білого кольору з рожевою діагональною смужкою).

Зокрема вказаний Додаток Правил міститься свідоцтво, що має найменування "Свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів".

Таким чином законодавством вимагається наявність свідоцтва вказаного в тендерній документації для перевезення небезпечних вантажів по всій території України. Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації, тобто умови документації відповідають законодавству.

Зокрема щодо аргументації Скаржника Ліцензійні умови передбачають наявність свідоцтва про допущення до перевезення небезпечних вантажів для всіх транспортних засобів, Правила та Порядок визначають таким свідоцтво про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів, яке видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O. Розбіжність у найменуванні одного документа за текстом різним нормативно-правових актів не входить до компетенції Замовника, та не звільняє суб’єктів господарювання від обов’язку дотримуватися вищевказаних нормативно-правових актів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям, а саме:

наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Довідка в довільній формі про наявність в користуванні спеціалізованого транспорту (кабіна водія ізольована, вантажний кузов забезпечує ізоляцію від навколишнього середовища, а внутрішнє оздоблення стійке до очищення і нейтралізації), що буде задіяний для транспортування мішків/пакетів, із зазначенням марки, моделі та державного номера, і має свідоцтво про допущення до перевезення визначених небезпечних вантажів (самоскиди, тягачі, інші автомобілі з відкритим вантажним кузовом, цистерни не допускаються).

На підтвердження інформації вказаній в довідці, надати копії підтверджуючих документів про право користування: свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) (у разі користування власним транспортним засобом) або свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) разом з договором оренди (у разі оренди) або цивільно-правовий договір, свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи 8 територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O).

Відповідно до Порядку видачі та оформления свідоцтв про допущения транспортних засобів до перевезения визначених небезпечних вантажів від 04.08.2018 № 656 зазначено, зокрема:

"2. Свідоцтво видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O, які успішно пройшли обов’язковий технічний контроль, придатні до перевезення небезпечних вантажів та відповідають вимогам частини 9 ДОПНВ, які застосовуються до відповідного типу транспортних засобів з урахуванням перехідних положень, визначених у главі 1.6 та підрозділі 9.2.1.1 ДОПНВ.

3. Свідоцтво видасться або продовжується регіональним сервісним центром Головного сервісного центру МВС або територіальним сервісним центром регіонального сервісного центру Головного сервісного центру МВС (далі - СЦ) за результатами перевірен відповідності конструкцій, маркування та спеціального обладнання транспортного засобу вимогам ДОПНВ та цього Порядку.

4. У цьому Порядку терміни вживаються в таких значеннях:

транспортний засіб АТ - транспортний засіб, крім транспортних засобів EX/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3 , а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3 , та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м3, крім транспортних засобів-батарей типу FL;

транспортний засіб EX/II або EX/III - транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);

транспортний засіб FL - транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °C (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого - № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) "Автомобільні палива.

Дизель. Вимоги та методи випробувань" та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах" у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3..

Відповідно до частини 9 ДОПНВ зазначено, зокрема:

"9.1.2 Допущення до перевезення транспортних засобів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU ПРИМІТКА: Для транспортних засобів, за винятком транспортних засобів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU, не потрібно спеціальних свідоцтв про допущення, крім свідоцтв, які потрібні згідно із загальними правилами безпеки, зазвичай застосовуваними до транспортних засобів у країні походження".

Слід зазначити, що в Документації відсутня інформація про небезпечні вантажі, перевезення яких здійснюється транспортними засобами типів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU.

Враховуючи викладене, вищезазначена вимога Документації в частині свідоцтва про допущення транспортного засобу до перевезення небезпечних вантажів не узгоджується з вимогами технічної специфікації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) (у разі користування власним транспортним засобом) або свідоцтво(а) про реєстрацію транспортного(х) засобу(ів) разом з договором оренди (у разі оренди) або цивільноправовий договір, свідоцтво про допущення транспортного(их) засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів у разі використання транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O відповідно до п.2 розділу ІІ Наказу Міністерства внутрішніх справ України № 656 від 04 серпня 2018 року "Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" або офіційний документ виданий регіональним чи 8 територіальним сервісним центром МВС або іншим уповноваженим органом, який містить підтвердження, що транспортний засіб вказаний в довідці не відноситься до транспортних засобів типу EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що Замовник безпідставно встановлює до послуг з управління відходами які містять ртуть операції, D15, D9, не даючи можливість застосувувати операцію з відновлення.

Скаржник має намір залучити до надання послуг за даною закупівлею

ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ НАУКОВОВИРОБНИЧА

ФІРМА "ЕКОЦЕНТР" як співвиконавця. ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ЕКОЦЕНТР" має у ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами за кодом 20 01 21*. При цьому відповідно до цієї ліцензії операції за кодом 20 01 21* відповідає код R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаю чи підготовку до повторного використання), R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання), а не D15, D9.

Відповідно до ст.4 ЗУ "Про управління відходами" рециклінг та відновлення відходів є більш пріоритетною операцією. Тобто операції за кодами R4, R13 є більш пріоритетними, ніж операції за кодами D9, D15.

Замовник повинен був передбачити у тендерній документації вказання щодо коду 20 01 21* операцій за кодами D9, D15 або еквівалента, наприклад операцій за кодами R4, R13.

Зазначена вимога із зазначення коду 20 01 21* операцій виключно за кодами саме D9, D15 є дискримінаційною по відношенню до скаржника та створює обмеження конкуренції серед учасників.

Замовник зазначає, що відходи, які можуть містити ртуть, є такими, що відносяться до речовин І класу небезпеки – тобто це надзвичайно небезпечні відходи. Отже, всі прилади, ємності, деталі, відпрацьовані люмінісцентні лампи повинні бути передані на видалення у цілях правильного поводження з такими відходами і подальшої демеркуризації.

Технологічно процес переробки й розподілу ртутьвмісних відходів на безпечні компоненти називається демеркуризацією і включає в себе наступні етапи:

збір ртутьвмісних відходів всіх видів даного обладнання - люмінесцентних ламп, вимірювальної електронної техніки, медичних термометрів, а також ґрунту;

упаковка залишків в повністю герметичні контейнери;

транспортування до місця переробки з дотриманням всіх необхідних заходів безпеки;

переробка за однією з технологій, що гарантує перехід ртутьвмісних в безпечні речовини;

відправка виділеної чистої ртуті для подальшого використання на спеціалізовані підприємства;

вивезення безпечних компонентів (склобою, металів і т.д.).

Відповідна діяльність регулюється в тому числі Наказом Міністерства з питань надзвичайних ситуацій та у справах захисту населення від наслідків Чорнобильської катастрофи "Про затвердження Методичних рекомендацій з організації і проведення демеркуризації" №463 від 08.07.2009р.

Таким чином під здійсненням операцій D9 в даному випадку йдеться про демеркуризацію. Подальша діяльність з управління відходами не регламентується умовами документації, тобто здійснюється надавачем послуг самостійно у відповідності до ліцензійних умов та вимог законодавства.

Умови тендерної документації не обмежують право учасників на здійснення операцій з відновлення, однак для проведення таких операцій необхідними є операції категорії D9 (в тому числі демеркуризація).

Скаржником зазначаються операції з відновлення R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаю чи підготовку до повторного використання), R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях, водночас не вказано яким чином буде здійснюватися попередня підготовка до рециклінгу/відновлення металів без застосування операції демеркуризації.

Умови тендерної документації не передбачають заборони проведення операцій з управління відходами після виконання визначених Замовником, отже надавач послуг може самостійно приймати рішення щодо виду операцій, які будуть застосовуватися після D15 та D9.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Кількісні характеристики предмета закупівлі:

ІІ. Послуги з управління відходами які містять ртуть:

Люмінісцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи (відпрацьовані люмініцентні та бактерицидні лампи) (операції, D15, D 9) - 20 01 21*;

"Відходи, що містять ртуть (термомети медичні ртутні) (операції D15, D 9) - 06 04 04*.

6. Учасник у складі пропозиції повинен надати Наказ про видачу учаснику або субпідряднику (у разі залучення) ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами разом з додатком до такого наказу із зазначенням кодів відходів відповідно до Національного переліку відходів, додаток до наказу повинен містити коди відходів та перелік операцій з ними зазначені в технічних вимогах (Додаток 3).

Відповідно до додатку 1 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з видалення відходів, зокрема:

D9 Фізико-хімічне оброблення, не зазначене в інших позиціях цього додатка, в результаті якого утворюються кінцеві сполуки чи суміші, що видаляються шляхом здійснення операцій, визначених у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі випарювання, висушування, кальцинування тощо;

D10 Спалювання на суші;

D13 Попередні операції з відходами перед операціями з видалення, визначеними у позиціях D1-D12 цього додатка, у тому числі сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування або відокремлення;

D15 Зберігання перед здійсненням операцій, визначених у позиціях D1-D14 цього додатка.

Відповідно до додатку 2 Закону України "Про управління відходами" визначено перелік операцій з відновлення відходів, зокрема:

R4 Рециклінг/відновлення металів та їх сполук (включаючи підготовку до повторного використання);

R12 Попередні операції з відходами для здійснення операцій, визначених у позиціях R1-R11 цього Додатка. Якщо інший код R не підходить, це може включати попередні операції до відновлення, включаючи попереднє оброблення, у тому числі демонтаж, сортування, дроблення, ущільнення, гранулювання, сушіння, подрібнення, кондиціонування, перепакування, відокремлення, змішування або змішування перед подачею на будь-які операції, визначені у позиціях R1-R11 цього додатка;

R13 Зберігання відходів перед здійсненням операцій, визначених у позиціях R1-R12 цього додатка (крім операції збирання).

Комісією листом від 16.01.2025 № 20-29.1/11-11ПЗе направлено запит Міністерству захисту довкілля та природних ресурсів України про надання інформації, зокрема:

2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9;

3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4;

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України листом від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 повідомляє, зокрема:

"… Щодо питання 2. Чи здійснюються послуги з управління відходами, передбачені Замовником у додатку 4 тендерної документації, а саме - 18 01 03*, 18 02 02*, 16 12 46* за такими операціями, як D13, D15, D10; а також 20 01 21*, 06 04 04* за такими операціями, як D13, D15, D9? Послуги з оброблення небезпечних відходів, зокрема медичних, надаються суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, які отримали ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами (з реєстром можна ознайомитися на офіційному вебсайті Міндовкілля за посиланням https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-talitsenziyi).

Щодо питання 3. Чи може суб'єкт господарювання надавати послуги з управління відходами 20 01 21*, 06 04 04* у разі наявності ліцензії з вищезазначеними кодами за такими операціями як R12, R13, R4? В Україні існують технології, які дозволяють деякі види небезпечних відходів обробляти як із застосуванням операцій видалення (D), так і операцій відновлення (R).

Наприклад, 06 04 04* Відходи, що містять ртуть 20 01 21* Люмінесцентні лампи та інші ртутьвмісні відходи Відходи за кодами 06 04 04* та 20 01 21* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4)".

За таких умов, враховуючи лист від 17.01.2025 № 25/7-24/809-25 Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, відповідно до якого відходи за кодами 20 01 21*, 06 04 04* можна обробляти як шляхом видалення (D13, D15, D9), так і відновлення (R12, R13, R4), Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами щодо операцій R12, R13, R4 за кодами відходів 20 01 21* та 06 04 04*.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, які містять операції виключно D15, D9 за кодами відходів 20 01 21* та 06 04 04*, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 3) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Відповідно до пункту 1 частини 3 статті 27 ЗУ "Про управління відходами" суб’єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язаний мати зокрема дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів. Постановою КМУ від 19 грудня 2023 р. № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до пункту 10 частини першої статті 19 та абзацу другого частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами" КМУ затвердив Порядок видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів. Однак згідно абзацу другого частини першої статті 42 Закону України "Про управління відходами" видача, відмова у видачі, припинення дії дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Відповідно до абзацу 8 частини 1 статті 1 ЗУ "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" декларація про провадження господарської діяльності документ, яким суб’єкт господарювання повідомляє дозвільний орган про свою відповідність вимогам законодавства до певного виду господарської діяльності та на підставі якого набуває право на провадження заявленого виду господарської діяльності і несе передбачену законом відповідальність. Згідно з частиною 3 статті 4 ЗУ "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" суб’єкт господарювання набуває право на здійснення певних дій щодо провадження господарської діяльності або видів господарської діяльності з дати надходження до електронного сервісу (у разі подання декларації в електронній формі). В той час, згідно частини 2-2 статті 11 "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, право на провадження певних дій щодо здійснення господарської діяльності або видів господарської діяльності може набуватися суб’єктом господарювання на підставі подання на безоплатній основі до відповідних дозвільних органів декларації про провадження господарської діяльності без отримання документів дозвільного характеру, крім тих видів господарської діяльності, перелік яких визначається КМУ без отримання документів дозвільного характеру.

Разом з тим, абзац 1 частини статті 9 "Про адміністративні послуги" передбачає що адміністративні послуги в електронній формі надаються з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, у тому числі через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування.

Відповідно до Постанови КМУ від 31 жовтня 2023 р. № 1137 зі змінами, внесеними постановою КМУ від 13 грудня 2024 р. № 1431 подані суб’єктами господарювання декларації про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів є дійсними до 15 червня 2025 року. У строк до 15 червня 2025 р.

суб’єкти господарювання для подальшого провадження своєї діяльності повинні отримати відповідні дозвільні документи у порядку та на умовах, що передбачені Законом України "Про управління відходами".

В той час пункт 1 частини 1 ПОСТАНОВИ КМУ від 18 березня 2022 р. № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану" установлює, що у період воєнного стану право на провадження господарської діяльності може набуватися суб’єктами господарювання на підставі безоплатного подання до органів ліцензування, дозвільних органів та суб’єктів надання публічних (електронних публічних) послуг декларації про провадження господарської діяльності, що містить відомості згідно з додатком 1, без отримання дозвільних документів (документів дозвільного характеру, ліцензій або інших результатів надання публічних послуг), крім видів господарської діяльності за переліком згідно з додатком 2.

Додаток 2 до постанови КМУ від 18 березня 2022 р. № 314 не містить такого виду господарської діяльності, як провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (як це вказано в пункті 1 частини 3 статті 27 ЗУ "Про управління відходами").

Таким чином, згідно зокрема з абзацом 8 частини 1 статті 1 ЗУ "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" суб’єкти господарювання можуть набувати право на провадження заявленого виду господарської діяльності за декларативним принципом, подаючи декларацію через Єдиний державного вебпорталу електронних послуг.

Скаржник набув право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами задекларувавши вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Декларація (дозвіл) про провадження господарської діяльності, яка отримана в умовах воєнного стану дає право Скаржнику на здійснення операцій з оброблення відходів до 15 червня 2025 року. З урахуванням вимог законодавства в умовах воєнного стану, суб’єкти господарювання до цієї дати зобов’язані отримати вказаний дозвіл і вимагати його станом на дату подання Скарги є дискримінацією по відношенню до Скаржника та інших потенційних учасників.

Ці можливості фактично передбачив КМУ вказаними постановами зі змінами, дозволивши суб’єктам господарювання декларувати наявність (отримувати) Дозволу(-іл) на здійснення операцій з оброблення відходів за допомогою Єдиного державного вебпорталу електронних послуг.

Скаржник має декларацію про провадження господарської діяльності яку було отримано згідно частини 2-2 статті 11 "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" у період дії воєнного стану, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX.

Інформація щодо наявності Декларації про провадження господарської діяльності в Скаржника (дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів) зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України за посиланням:

https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/.

Міністерство захисту довкілля та природних ресурсів України внесло до вказаного реєстру за результатом декларування з використанням Єдиного державного вебпорталу електронних послуг відомості про дозвільний документ який Скаржник задекларував в умовах воєнного стану, та особливостей видачі документів дозвільного характеру які визначені Кабінетом Міністрів України.

Декларація № 057880/24 про провадження господарської діяльності Скаржника містить вид дозвільного документа: Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.

Однак як видно з форми видачі вказаного документа (Декларація № 057880/24 про провадження господарської діяльності) не містить в ній зазначена кодів та назв відходів за Національним переліком відходів.

Скаржник не має провини в тому, що законодавством не передбачено вказання в деклараціях про провадження господарської діяльності кодів та назв відходів за Національним переліком відходів.

З огляду на вказане вимога тендерної документації в цій частині повинна бути виключена з умов тендерної документації або викладена в наступній редакції:

Учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 3) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу) або декларація про провадження видів господарської діяльності щодо здійснення операцій з оброблення відходів, яка містить відповідний запис про вид дозвільного документа: дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів.. Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua) або повинна бути зазначена зазначена на сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України (mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi).

Замовник зазначає, що Відповідно до с. 41-42 Закону України "Про управління відходами": Стаття 41. Загальні положення ліцензійної та дозвільної систем у сфері управління відходами 1. Суб’єкти господарювання, які мають намір здійснювати або здійснюють діяльність у сфері оброблення відходів, зобов’язані створити обліковий запис в інформаційній системі управління відходами та внести до системи визначені законодавством необхідні відомості.

2. Суб’єкти господарювання для здійснення операцій з оброблення відходів зобов’язані отримати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів до початку своєї діяльності.

Стаття 42. Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів 1. Видача, відмова у видачі, припинення дії дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів здійснюються відповідно до законів України "Про дозвільну систему у сфері господарської діяльності" та "Про адміністративні послуги" з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Порядок видачі, відмови у видачі, припинення дії дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів затверджується Кабінетом Міністрів України.

Таким чином вказаними законами регулюється тільки порядок видачі, відмови і видачі або продовження дій дозволу.

Додаток 2 Постанови КМУ від 18 березня 2022 р. № 314 "Деякі питання забезпечення провадження господарської діяльності в умовах воєнного стану" визначає ПЕРЕЛІК видів господарської діяльності, які не можуть провадитися на підставі подання декларації в умовах воєнного стану, де зокрема вказано:

Управління небезпечними відходами – ліцензія;

Здійснення операцій з оброблення відходів – дозвіл.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 3) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформація, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

Документи для Лоту 1:

Учасник повинен мати Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів (небезпечних відходів зазначені в Додатку 3) від уповноваженого органу видавати відповідні дозволи (надати у складі пропозиції, документ має містити дату початку дії дозволу). Інформація про Дозвіл учасника повинна міститися в реєстрі дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів і перевіряється замовником в екосистемі (eco.gov.ua).

Відповідно до ч.3 ст. 27 Закону України "Про управління відходами", суб'єкт господарювання у сфері управління відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов'язаний:

1) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

2) провадити діяльність на об'єктах оброблення відходів, які відповідають вимогам законодавства. Види відходів, що підлягають обробленню на таких об'єктах, повинні відповідати дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 "Про затвердження Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів", відповідно до якого дозвіл видається за формою згідно з додатком 3.

Відповідно до пункту 5 наведеної вище Постанови заява про отримання дозволу за формою згідно з додатком 1 та документи до неї можуть бути подані безпосередньо до Міндовкілля або через адміністратора у центрі надання адміністративних послуг за вибором суб'єкта господарювання або уповноваженої ним особи:

1) у паперовій формі особисто або поштовим відправленням з описом вкладення;

2) в електронній формі шляхом використання Єдиного державного вебпорталу електронних послуг, зокрема через інтегровані з ним інформаційні системи державних органів та органів місцевого самоврядування, системи.

Відповідно до пункту 10 наведеної вище Постанови у заяві про отримання дозволу зазначаються відомості про об'єкт, операції з оброблення, які передбачається здійснювати на такому об'єкті, назва та код відходів, відомості про їх склад та властивості, проектна потужність об'єкта, проектний обсяг оброблення відходів, розрахунковий строк експлуатації, джерело походження відходів, код та назва відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, обсяг відходів, утворених у результаті здійснення операцій з оброблення, подальше оброблення утворених відходів.

Додаток 3 до Порядку містить форму дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів, яка, зокрема, передбачає "Дозволяється ________________________(повне найменування юридичної особи) здійснювати операції з оброблення відходів _____________________(найменування виду відходів, код операції)".

Відповідно до реєстру декларацій про провадження господарської діяльності (дозволів на здійснення операцій з оброблення відходів), розміщеному на сайті https://mepr.gov.ua/biznesu/dozvoly-ta-litsenziyi/, наявна інформація про ТОВ "ТАРКОМ

ЕКОСЕРВІС".

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації за лотом № 1 з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНЕ

НЕКОМЕРЦІЙНЕ

ПІДПРИЄМСТВО

"ЗОЛОТОНІСЬКА БАГАТОПРОФІЛЬНА ЛІКАРНЯ" ЗОЛОТОНІСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 02005303) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з управління відходами (2 лоти)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-20-017260-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення, за лотом № 1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга