Рішення АМКУ № 1659-р/пк-пз: Послуги з охорони об’єктів автомобільного транспорту – КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО МИКОЛАЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ…

Рішення органу оскарження № 1659-р/пк-пз від 04.02.2025 за скаргою UA-2025-01-17-017360-a.b1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 1659-р/пк-пз від 04.02.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 23 січня 2025 № UA-2025-01-17-017360-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.01.2025 № 6904-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що Замовником встановлена наступна вимога Документації відповідно до п. 5.1.6. розділу ІІІ та пункту 1.3 додатку 3 Документації:

"5.1.6. Відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) підтверджується договором (-ами), за яким надавалися охоронні послуги, та усіма актами наданих послуг (або іншими аналогічними документами) до даного договору (-ів); відгуком (-ами) від контрагента (-ів), підписаним особисто керівником (директором) контрагента (замовника) (для фізичних осіб / фізичних осіб-підприємців – фізичною особою-контрагентом (замовником)), що повинен містити інформацію про предмет договору, його дату та номер, реквізити замовника (повне найменування (прізвище, ім’я, по-батькові контрагента – для фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців), адреса, його контактний номер телефону), інформацію про відсутність з боку замовника претензій щодо невиконання або неналежного виконання умов договору на дату надання відгуку, але не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення цієї закупівлі".

Скаржник зазначає, що вимога про надання листа-відгуку, який повинен бути датований не раніше дати оголошення відкритих торгів є дискримінаційною та такою, що не відповідає статті 16 Закону про закупівлю та створює для учасників додаткові перешкоди для участі у процедурі закупівлі, з огляду на таке.

Скаржник зазначає, що він має досвід виконання аналогічного договору за 2022 рік, приймав участь у аналогічних процедурах закупівлі, що проводились Комунальне некомерційне підприємство "Клінічна лікарня "Психіатрія"" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації). Водночас, Скаржник не має можливості виконати цю дискримінаційну вимогу, оскільки у нього наявний відгук, що виданий Комунальним некомерційним підприємством "Клінічна лікарня "Психіатрія"" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації).

За таких обставин, за твердженням Скаржника, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають відгук від замовника, виданий 17.01.2025, що є дискримінацією щодо інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника. Так, Скаржник має позитивний відгук, але він наданий більш ранньою датою, аніж вимагається оскаржуваною вимогою, тому не можуть бути наданими Скаржником у складі Пропозиції.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір від 23.03.2022 №23-ОХ про надання охоронних послуг з Комунальним некомерційним підприємством "Клінічна лікарня "ПСИХІАТРІЯ" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) та відгук від 15.11.2022 №061/203/1-01/3031 КНП "КЛІНІЧНА

ЛІКАРНЯ "ПСИХІАТРІЯ".

Замовник, посилаючись на статтю 16 Закону та пункт 28 Особливостей, зазначає, що Замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям. Замовник може здійснювати перевірку наданих документів в складі Пропозиції на предмет їх відповідності укладеним договорам та на предмет достовірності і автентичності.

Для цього відповідно до вказаних реквізитів у листах-відгуках здійснюються запити на наявність реєстрації таких листів на підприємствах, що їх надали. При відсутності можливості перевірки такої інформації прийняття рішення про наявність позитивного досвіду співпраці є утрудненим та може бути не прийнято як позитивний досвід.

Підприємства та організації, що є реорганізованими або ліквідованими можуть надати повторний відгук з зазначенням правонаступництва та прикладанням відповідних підтверджуючих документів. Критерії підтвердження досвіду виконання обсягів основних послуг по аналогічних договорах, а також відсутність претензій виконання умов таких договорів, є об`єктивно необхідними для забезпечення якісного виконання договорів та не є дискримінаційними, оскільки надають можливість будь-яким учасникам, які виконували аналогічні послуги, взяти участь у закупівлі, підтвердивши його наявність відповідними договорами та іншими документами. Відсутність претензій виконання умов аналогічого договору є об’єктивно необхідним для забезпечення якісного виконання договору, що підтверджується постановою Верховного Суду у справі від 09.02.2023 № 640/13818/19.

Можливість взяти позитивний лист–відгук з контрагентами за договором учасника, що вже виконаний чи виконується не може бути дискримінаційною умовою для участі в закупівлі, а є підтвердженням досвіду виконання по аналогічних договорах і не містить негативних наслідків по даним договорам. В умовах військового стану, що зараз діє, листивідгуки про досвід співпраці в умовах вторгнення держави-окупанта росії на територію України має різницю. Це стосується якості підготовки кадрів в умовах оголошеної мобілізації. Таким чином, Замовник вважає дану вимогу Документації правомірною задля унеможливлення прийняття участі недоброчесних та недобросовісних компаній.

Замовник наголошує, що ніщо не перешкоджає учаснику звернутися повторно до Комунального некомерційного підприємства "Клінічна лікарня "Психіатрія"" виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) за отриманням відгуку щодо досвіду виконання аналогічного договору за 2022 рік та отримати продубльований відгук з актуальною датою.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації, відповідність учасника кваліфікаційному критерію щодо досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) підтверджується:

договором (-ами), за яким надавалися охоронні послуги, та усіма актами наданих послуг (або іншими аналогічними документами) до даного договору (-ів);

відгуком (-ами) від контрагента (-ів), підписаним особисто керівником (директором) контрагента (замовника) (для фізичних осіб / фізичних осіб-підприємців – фізичною особою-контрагентом (замовником)), що повинен містити інформацію про предмет договору, його дату та номер, реквізити замовника (повне найменування (прізвище, ім’я, по-батькові контрагента – для фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців), адреса, його контактний номер телефону), інформацію про відсутність з боку замовника претензій щодо невиконання або неналежного виконання умов договору на дату надання відгуку, але не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення цієї закупівлі.

Додаток 3 Документації містить ПЕРЕЛІК документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

1.3.

наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

договір (-и), за яким надавалися охоронні послуги, та усіма актами наданих послуг (або іншими аналогічними документами) до даного договору (-ів);

відгук (-и) від контрагента (-ів), підписаним особисто керівником (директором) контрагента (замовника) (для фізичних осіб / фізичних осіб-підприємців – фізичною особою-контрагентом (замовником)), що повинен містити інформацію про предмет договору, його дату та номер, реквізити замовника (повне найменування (прізвище, ім’я, по-батькові контрагента – для фізичних осіб та фізичних осіб-підприємців), адреса, його контактний номер телефону), інформацію про відсутність з боку замовника претензій щодо невиконання або неналежного виконання умов договору на дату надання відгуку, але не раніше дати оприлюднення оголошення про проведення цієї закупівлі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати відгук (-и) від контрагента (-ів), підписаним особисто керівником (директором) контрагента (замовника) (для фізичних осіб / фізичних осіб-підприємців – фізичною особою-контрагентом (замовником)) з інформацією про відсутність з боку замовника претензій щодо невиконання або неналежного виконання умов договору на дату надання відгуку, але не раніше саме дати оприлюднення оголошення про проведення цієї закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, слід зазначити, що відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація повинна містити перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі. Зазначені переліки оформляються як окремі додатки до тендерної документації.

Відповідно до пункту 44 Особливостей відсутність документів або інформації, що не передбачені додатками до тендерної документації, зазначеними в абзаці десятому пункту 28 цих особливостей, не є підставою для відхилення замовником тендерної пропозиції такого учасника процедури закупівлі відповідно до цього пункту.

Слід зазначити, що вимоги пункту 5 розділу ІІІ Документації розміщені не в окремому додатку Документації.

Враховуючи вищевикладене, відсутність та/або невідповідність у складі Пропозиції Скаржника наведених документів (пункту 5 розділу ІІІ Документації) не може бути підставою для відхилення Замовником Пропозиції такого учасника процедури закупівлі.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Скаржник зазначає, що ним оскаржується дискримінаційна вимога відповідно до пункту 5.1.5. розділу 5 та пункту 1.2 додатку 3 Документації:

"5.1.5. Відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, підтверджується довідкою довільної форми, складеної учасником, про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а також наступними документами - за підпунктом 5.1.2.1 підпункту 5.1.2 підпункту 5.1 пункту 5 Розділу 3 цієї тендерної документації: трудовими договорами або наказами про прийняття на роботу або відомостями про трудову діяльність з реєстру застрахованих осіб або сканкопіями заповнених сторінок трудової книжки. Документами (свідоцтвами), що підтверджують проходження працівниками навчання або професійної підготовки для набуття відповідної кваліфікації охоронника (не нижче 3 розряду) та інформацію з Єдиної державної електронної бази з питань освіти (ЄДЕБО), згідно з наказом МОН України від 08.06.2018 р. №620 на цих працівників".

Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Наказу Міністерства освіти і науки України від 08.06.2018 № 620 "Про затвердження Положення про Єдину державну електронну базу з питань освіти" на який робить посилання Замовник, зазначено:

"ІІ. Призначення та сервіси ЄДЕБО.

1. Головним призначенням ЄДЕБО є забезпечення фізичних та юридичних осіб інформацією в галузі освіти.

2. ЄДЕБО функціонує з метою забезпечення:

1) електронного ліцензування освітньої діяльності (оформлення, подання документів до органу ліцензування та отримання відповідного рішення у електронному вигляді), органом ліцензування яких є розпорядник ЄДЕБО, відповідно до ліцензійних умов на провадження освітньої діяльності, затверджених у встановленому законодавством порядку;

2) акредитації освітніх програм, спеціальностей, напрямів підготовки у встановленому законодавством порядку;

3) супроводження прийому на навчання до закладів освіти у порядку, встановленому законодавством, у тому числі:

можливості подання вступниками заяв про допуск до участі в конкурсному відборі до закладів освіти в електронній формі через Інтернет (електронний вступ);

формування рейтингових списків вступників та списків вступників, рекомендованих до зарахування до закладів освіти;

забезпечення адресного розміщення державного та регіонального замовлення;

4) інформування громадськості про перебіг вступних кампаній до закладів освіти через веб-сайт ЄДЕБО та відкриті інформаційні системи;

5) формування, реєстрації та обліку інформації для видачі суб’єктами освітньої діяльності документів у сферах загальної середньої, професійної (професійно-технічної), фахової передвищої, вищої освіти та освіти дорослих, в тому числі післядипломної освіти (документів про освіту та наукові ступені і вчені звання, студентських (учнівських) квитків державного зразка, а також для видачі суб’єктам освітньої діяльності ліцензій на провадження освітньої діяльності, сертифікатів про акредитацію освітніх програм, спеціальностей, напрямів підготовки, свідоцтв про атестацію суб’єктів освітньої діяльності у встановленому законодавством порядку;

6) перевірки достовірності документів про освіту (наукові ступені і вчені звання), студентських (учнівських) квитків державного зразка, факту навчання для здобуття професійної (професійно-технічної) освіти за освітньо-кваліфікаційними рівнями "кваліфікований робітник" та "молодший спеціаліст" (починаючи з 2014 року), фахової передвищої освіти, а також вищої освіти (починаючи з 2012 року), сертифікатів, виданих педагогічним працівникам, які успішно пройшли сертифікацію;

7) інформування громадськості про видані, анульовані суб’єктам освітньої діяльності ліцензії на провадження освітньої діяльності, розширення, звуження їхньої освітньої діяльності, сертифікати про акредитацію освітніх програм, спеціальностей, напрямів підготовки, а також свідоцтва про атестацію суб’єктів освітньої діяльності, інституційну акредитацію закладів вищої освіти, інституційний аудит закладів освіти, інформація про які міститься в ЄДЕБО;

8) формування статистичних звітів у сферах дошкільної, позашкільної, повної загальної середньої, професійної (професійно-технічної), фахової передвищої, вищої та освіти дорослих, в тому числі післядипломної освіти;

8-1) моніторингу досягнення цільових показників діяльності закладу вищої освіти, які визначені у контракті з обраним керівником закладу вищої освіти;

9) моніторингу працевлаштування випускників закладів освіти в порядку, визначеному розпорядником ЄДЕБО;

10) інших потреб у галузі освіти, визначених законодавством".

Виходячи з вищевикладеного Скаржником вбачається, що суб’єкти охоронної діяльності (учасники), маючи у штаті працівників відповідної робітничої кваліфікації охоронник (охоронець) не нижче 3 – 4 розряду, які відповідають вимогам Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, мають необхідні знання та досвід роботи з надання послуг з охорони, але мають свідоцтва про присвоєння (підвищення) робітничої кваліфікації видані ліцензійними навчальними закладами України до 2014 року, тобто отримані до набуття чинності зазначеної норми законодавства та можуть не знаходитися в ЄДЕБО, не мають змоги та законного права подати свою тендерну пропозицію та прийняти участь у даній закупівлі.

Замовник зазначає, що відповідно до пункту 1 Положення про Реєстр документів про освіту Єдиної державної електронної бази з питань освіти, затвердженого наказом Міністерства освіти і науки України 16 лютого 2021 року № 204, це Положення розроблене відповідно до частини третьої статті 40, частини другої статті 74 Закону України "Про освіту" та визначає процедуру ведення Реєстру документів про освіту Єдиної державної електронної бази з питань освіти - обов’язкової складової Єдиної державноїелектронної бази з питань освіти, в якій містяться відомості та дані про видані документи (дублікати документів) про загальну середню, професійну (професійно-технічну), фахову передвищу, вищу освіту (наукові ступені), передбачені цим Положенням, та інші документи, визначені відповідно до законодавства розпорядником ЄДЕБО. Відповідно до пунктів 7 та 8 Положення безоплатний і вільний доступ до Реєстру через офіційний веб-сайт ЄДЕБО за електронною адресою https://info.edbo.gov.ua/ (зокрема, через офіційний вебсайт розпорядника ЄДЕБО) здійснюється на підставі сформованого на ньому запита про надання інформації з Реєстру (далі - запит) шляхом отримання в електронній формі: інформації, що відображається у вигляді Інтернет-сторінки на вебсайті ЄДЕБО; виписки з Реєстру у вигляді електронного документа (файлу), що надсилається на адресу електронної пошти особи.

Тобто вище викладене не позбавляє потенційного учасника взяти участь у закупівлі так як доступ до інформації, розміщеної в Реєстрі документів про освіту Єдиної державної електронної бази з питань освіти, є вільним. Тому цілком логічно, що Замовник хоче бачити на будівництві кваліфікованих робітників-професіоналів.

Замовник наголошує, що вказана вимога не суперечить чинному законодавству та стосується професійного навчання працівників на виробництві, що регулюється низкою нормативно-прапвових актів України. Також учасник може для підтвердження своєї відповідності таким кваліфікаційним критеріям, як наявність обладнання, матеріальнотехнічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації, відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) підтверджується:

5.1.5. Відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, підтверджується довідкою довільної форми, складеної Учасником, про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а також наступними документами:

документами (свідоцтвами), що підтверджують проходження працівниками навчання або професійної підготовки для набуття відповідної кваліфікації охоронника (не нижче 3 розряду) та інформацію з Єдиної державної електронної бази з питань освіти (ЄДЕБО), згідно з наказом МОН України від 08.06.2018 р. №620 на цих працівників;

1.2. наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, підтверджується довідкою довільної форми, складеної Учасником, про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, а також наступними документами:

Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом охоронної діяльності (входять до штату суб'єкта охоронної діяльності).

Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов'язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб'єкта охоронної діяльності, а саме:

документи, які підтверджують проходження особою обов'язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;

документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;

документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров'я для виконання функціональних обов'язків, який видається в установленому порядку;

копію паспорта громадянина України;

документ, що підтверджує набуття кваліфікації;

відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці з територіального центру комплектування та соціальної підтримки (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності інформації з Єдиної державної електронної бази з питань освіти (ЄДЕБО), згідно з наказом МОН України від 08.06.2018 №620 на працівників.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають працівників, інформація про освіту яких міститься в Єдиній державній електронній базі з питань освіти (ЄДЕБО) згідно з наказом МОН України від 08.06.2018 р. №620, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Слід зазначити, що вимоги пункту 5 розділу ІІІ Документації розміщені не в окремому додатку Документації.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Скаржник зазначає про дискримінаційну вимогу Документації відповідно до пункту 5.1.1.4. розділу 5, зокрема, "5.1.1.4. наявність приміщення в м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області (адміністративне, офісне) для забезпечення господарської діяльності, у тому числі щоденної організації та контролю надання охоронних послуг, відпочинку під час чергування груп швидкого реагування".

Скаржник зазначає, що Замовник, встановивши дану вимогу, свідомо обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у торгах та матимуть змогу бути допущеними до оцінки, так як надання послуг з охорони здійснюється відповідно ліцензії МВС України на охоронну діяльність, яка не обмежується територіально та поширює свою дію на всю територію України, а сам учасник може мати великий досвід надання послуг у різних містах України, не маючи там офісу (приміщення). Також Скаржник звертає увагу, що жодним законодавчим актом не зазначено, що охоронні послуги надаються за територіальним принципом та те що офіс суб’єкта охоронної діяльності має знаходитися в місці надання послуг.

Більшість компаній мають своїх регіональних представників, які мешкають в різних містах України, головною задачею яких є швидке реагування та вирішення питань за викликом Замовника. Також, м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області зумовлює для компаній-власників збільшення витрат на його утримання, а отже і збільшення ціни надання послуг, що є нераціональним використанням коштів зі сторони, як Замовника, так і учасника.

Так, Скаржник має головний офіс у місті Києві, чергова частина також знаходиться у місті Києві, проте Скаржник має змогу залучити представника у місті Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області для контролю несення служби охоронниками, а також залучити групи швидкого реагування субпідрядника для посилення посту охорону у нештатних ситуаціях. Тобто Скаржник в повній мірі може виконати вимоги Замовника, передбачені технічним завданням та договором, однак через встановлення вимоги про надання документів, що підтверджують право власності або договір(и) оренди приміщень у м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області, Скаржник не може взяти участь в закупівлі Замовника.

Дані обставини ставлять Скаржника у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечують рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, які не мають фактичного розміщення офісу (відокремленого підрозділу, приміщення тощо) в м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області.

Замовник зазначає, що дана вимога є цілком обґрунтована, тому що здійснення перевірок та оперативного реагування на роботу охоронників може бути ускладнено, якщо матеріально-технічної база (у тому числі офісне приміщення) та автотранспорт буде знаходитися в іншому місті, тому у разі відсутності учасника у м. Миколаї не буде фізичної можливості виконувати умови договору, а також на оперативне реагування діяльності підлеглих фахівців, які будуть надавати послуги охоронної діяльності у м. Миколаїв.

Розташування офісу у місті Миколаїв спрощує для Замовника процедуру взаємодії з представниками виконавця послуг з охорони, вимоги Замовника в жодному разі не мають дискримінаційний характер та не сприяють зниженню конкуренції.

Також Замовник звертає увагу, що службове приміщення потрібне для організації, надання та контролю охоронних послуг, насамперед для відпочинку, перебування, перезміни мобільних нарядів охорони, збереження спецзасобів, зброї та інших засобів для екіпірування охоронників мобільних нарядів відповідно до вимог ЗУ "Про охоронну діяльність", постанови КМУ від 18.11.2015 р. "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності", постанови КМУ від 11.02.2013 р. "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності". Крім того службове приміщення необхідне для збереження технічними працівниками (електромонтерами) обладнання (інструменти, резервний фонд засобів охоронної сигналізації, запчастини, акумуляторні батареї та ін.) для забезпечення технічного обслуговування та ремонту протягом короткого терміну засобів охоронної сигналізації, встановлених на об'єкті замовника.

Документація не містить заборони щодо залучення приміщень субпідрядника (представника) для підтвердження відповідності вищезазначеній вимозі. У якості документального підтвердження за підпунктом 5.1.1.4 підпункту 5.1.1 підпункту 5.1 пункту 5 розділу 3 цієї тендерної документації Замовник вимагає документи, що підтверджують право власності (свідоцтво про право власності або витяг з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно або свідоцтво про право на спадщину або інший документ, виданий уповноваженим органом про право власності); АБО договір оренди/суборенди приміщення (іншим документом про право користування) для забезпечення господарської діяльності (адміністративне, офісне) (договір (інший документ про право користування) повинен бути чинним, не менше аніж строк надання послуг, визначений цією документацією).

Для підтвердження відповідності вищезазначеній вимозі як інший документ про право користування може використовуватися, наприклад, договір про співробітництво, договір про спільну діяльність тощо. Враховуючи викладене, Замовник не вважає вимогу, щодо наявності в учасника службового приміщення в регіоні надання послуг (з урахуванням специфіки охоронних послуг) дискримінаційною вимогою.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації, 5.1. Кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям:

5.1.1.4.

наявність приміщення в м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області (адміністративне, офісне) для забезпечення господарської діяльності, у тому числі щоденної організації та контролю надання охоронних послуг, відпочинку під час чергування груп швидкого реагування;

5.1.4. Відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій підтверджується довідкою довільної форми, складеної Учасником, про наявність необхідного обладнання та матеріальнотехнічної бази, а також наступними документами:

за підпунктом 5.1.1.1 підпункту 5.1.1 підпункту 5.1 пункту 5 Розділу 3 цієї тендерної документації:

договорами купівлі-продажу або договорами оренди, користування тощо, документами, що засвідчують факт отримання учасником відповідного обладнання, матеріально-технічної бази та технологій (акти приймання-передачі, накладні тощо).

Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:

1.1. наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій підтверджується довідкою довільної форми, складеної Учасником, про наявність необхідного обладнання та матеріально-технічної бази, а також наступними документами:

за підпунктом 5.1.1.1 підпункту 5.1.1 підпункту 5.1 пункту 5 Розділу 3 цієї тендерної документації:

Відповідно до Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності в суб'єктів охоронної діяльності документів, що підтверджують наявність приміщення в м. Миколаєві або Миколаївському районі Миколаївської області (адміністративне, офісне).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Слід зазначити, що вимоги пункту 5 розділу ІІІ Документації розміщені не в окремому додатку Документації.

Скаржник зазначає про дискримінаційну вимогу Документації відповідно до розділу 3 Документації:

Скаржник зазначає, що дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, адже Замовник не передбачає можливості надати відповідний диплом/свідоцтво, виданий кінологічною організацією, яка не є державною установою, організацією або членом Міжнародних Кінологічних організацій. Так, наприклад, Скаржник має необхідні документи на спеціаліста з кінологічного напрямку.

Однак, школа, яка видала зазначений диплом не є державною установою, організацією або членом міжнародних кінологічних організацій. При цьому, жодним нормативним актом не передбачено вимог щодо обов’язкового членства та/або співпраці з міжнародними кінологічними організаціями, а тим паче кінологічні школи не зобов’язані бути державної форми власності.

Наприклад, Міжнародна кінологічна федерація — міжнародна організація, офіційна штаб-квартира якої розміщена в Тюені (Бельгія). Заснована 25 травня 1911 року кінологічними організаціями Австрії, Бельгії, Нідерландів, Німеччини та Франції.

Відповідно до ст. 5 Розділу 2 (Членство та партнерство) Статуту МКФ передбачено наступне:

"II. ЧЛЕНСТВО ТА ПАРТНЕРСТВО

Стаття 5 Члени FCI має дійсних та асоційованих членів.

a) Повноправними членами є національні кінологічні організації, визнані FCI.

b) Асоційованими членами є національні кінологічні організації, визнані FCI, які уклали спеціальну угоду, що визначає їхні відносини з FCI".

В Україні, станом на дату написання скарги, єдиною організацією-членом МКФ є Кінологічна Спілка України, яка стала членом МКФ в 1996 році. Тобто, для підтвердження кваліфікаційного критерію, учасники повинні надати документи, які видаються лише однією організацією. Документи інших установ/організацій Замовник не прийматиме до розгляду. Дана вимога значно обмежує можливість учасників взяти участь в закупівлі.

Відповідно до п. 1.1 розділу I статуту Кінологічної Спілки України, КСУ є добровільним громадським об’єднанням, яке на основі спільності інтересів об’єднує власників і любителів чистопородних собак для спільної реалізації мети та завдань, передбачених цим Статутом. КСУ створена і діє на основі принципів добровільності, самоврядності, вільного вибору території діяльності, рівності перед законом, відсутності майнового інтересу її членів, прозорості, відкритості та публічності". Відповідно до п.5 Розділу V (Набуття та припинення членства КСУ. Права та обов'язки членів КСУ) передбачено, що вступ до КСУ здійснюється на підставі особистої заяви. Також, відповідно до Закону України "Про громадські об'єднання" від 22.03.2012 № 4572-VI встановлено, що громадське об'єднання - це добровільне об'єднання фізичних осіб та/або юридичних осіб приватного права для здійснення та захисту прав і свобод, задоволення суспільних, зокрема економічних, соціальних, культурних, екологічних, та інших інтересів.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, свідоцтво від 18.1.2015 серії 17 НЛ №1133702 ТУАЄВА Адама Васильовича про присвоєння (підвищення) робітничої кваліфікації, відповідно до якого, зокрема, він закінчив у 2015 році Навчальний центр спецпідготовки Приватного підприємства "ГАЛ-БЕЗПЕКА" і здобув професію (підвищив кваліфікацію за професією) "6129 Кінолог".

Замовник зазначає, що при розробці та складанні документації з вимогами до предмету закупівлі Замовником виконані усі вимоги, що передбачені Законом. Таким чином, Замовник має право встановлювати технічні вимоги та спосіб їх підтвердження. При розробці документації до вказаної тендерної закупівлі, Замовником було вивчене діюче законодавство України, що безпосередньо регулює охоронну діяльність. Так, у відповідності до частини першої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність", основного закону, що регулює охоронну діяльність, охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом, в тому числі з використанням службових собак та залучення інструктора.

Оскільки службова собака є джерелом підвищеної небезпеки, дресирування якої потребує наявність необхідних знань, як-то в частині дотримання стандартів порід, встановлених країнами походження породи та країнами спостереження, а лише у державних організаціях або Кінологічних організаціях, які є діючими членами Міжнародних Кінологічних організацій основним завданням є підтримка та сприяння в розведенні та використанні породистих собак, чиє фізіологічне здоров'я та морфологічні особливості задовольняють вимогам стандарту породи, здатних до навчання і виконання робочих функцій, у відповідності зі специфічними особливостями своєї породи, підтримка високого рівня суддівства на міжнародних виставках і робочих випробуваннях, та, у кожному разі, стандарт нової породи або зміни вже існуючого стандарту не будуть визнані на міжнародному рівні до розгляду та винесення висновку комісією за стандартами, а в разі затвердження нової породи також і науковою комісією.

Замовник звертає увагу, що усі організації, що займаються собаківництвом і які зареєстровані Міністерством юстиції в Україні, є членами Міжнародних Кінологічних організацій. Отже, можливість залучення службової собаки та вимоги до неї, які зазначені в документації Замовника, прямо передбачені діючими законодавством України, а отже Замовник не порушив закону. Замовник вважає, що він має беззаперечне право на додаткові гарантії якісного надання послуг, зокрема й залучення працівників учасника із службовою собакою належного рівня та підготовки.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації, наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

5.1.2.3.

наявність не менше 1-го працівника, який має досвід роботи та пройшов відповідне навчання зі службового собаківництва або з кінологічного напрямку.

за підпунктом 5.1.2.3 підпункту 5.1.2 підпункту 5.1 пункту 5 Розділу 3 цієї тендерної документації:

посвідченнями та/або свідоцтвами інструктора службового собаківництва або іншого спеціаліста з кінологічного напрямку, виданого профільними державними (відомчими) навчальними закладами або кінологічними організаціями.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати посвідчення та/або свідоцтво інструктора службового собаківництва або іншого спеціаліста з кінологічного напрямку, виданого саме профільними державними (відомчими) навчальними закладами або кінологічними організаціями, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Слід зазначити, що вимоги пункту 5 розділу ІІІ Документації розміщені не в окремому додатку Документації.

Скаржник зазначає про дискримінаційну вимогу Документації відповідно до пункту 1.2 розділу 3 та пункту 6.9 (ПРОЕКТ ДОГОВОРУ) додатку 2 Документації:

"На підтвердження можливості несення матеріальної відповідальності ВИКОНАВЕЦЬ повинен застрахувати відповідальність перед третіми особами (страхування відповідальності внаслідок провадження діяльності охоронної компанії) на суму не менше 1 млн. грн. на весь період надання охоронних послуг".

Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне - сума закупівлі складає 558 828,68 грн, але замовник вимагає договір страхування відповідальності на суму не менше 1 млн грн.

Замовник жодним чином не обґрунтовує вимогу щодо такої суми страхування.

В Скаржника наразі відсутні договори страхування, але у Скаржника був досвід укладання договору страхування, а саме - договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами за нанесення шкоди під час здійснення господарської діяльності від 14.12.2021. Тобто Скаржник має змогу укласти договір страхування, але якщо ця вимога є обґрунтованою. Також Скаржник зазначає, що відповідно до Закону України "Про охоронну діяльність" не передбачається наявність договору страхування.

Таким чином Скаржник має можливість взяти участь в закупівлі, але через встановленні дискримінаційні вимоги не може взяти в них участь.

Замовник зазначає, що зазначений вид страхування передбачений Законом України "Про страхування", в якому пунктом 13 частини першої статті 4 "Класи страхування" передбачений клас страхування "страхування іншої відповідальності".

Оскільки охоронна діяльність пов’язана з потенційними ризиками для життя, здоров’я та майна третіх осіб, наявність договору страхування може гарантувати, що у випадку заподіяння шкоди замовнику або третім особам будуть відшкодовані збитки в повному обсязі і в найкоротші строки.

Таким чином, страхування іншої відповідальності, в тому числі перед третіми особами, передбачено чинним законодавством України, не містить обмежень щодо кола осіб, які можуть його укласти, а також наявність договору страхування відповідальності перед третіми особами може забезпечити неухильне дотримання страхувальникомучасником умов договору (у разі його укладення за результатами торгів), в частині відшкодування збитків Замовнику у разі необхідності. При визначенні страхової суми договору страхування (не менше 1 млн. грн.) Замовник вважає, що це може бути мінімальна сума, враховуючи, що вартість основних засобів замовника, що мають знаходитися під охороною, що в декілька десятків разів перевищує 1 млн. грн. Кількість автобусів, що будуть охоронятися на майданчику для автотранспортних засобів за адресою вул.

Новозаводська, буд. 7, складає 61 одиниця. Балансова вартість станом на 01.01.2025 тільки одних автобусів, не кажучи вже про інше майно, складає 87 802 630,45 грн. (вісімдесят сім мільйонів вісімсот дві тисячі шістсот тридцять гривень 45 копійок).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації, Пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема:

1.2 інформацією та документами, що підтверджують відповідність запропонованої послуги встановленим вимогам, у тому числі технічним, якісним та кількісним (довідка довільної форми (або інший документ) про відповідність запропонованої послуги встановленим вимогам, у тому числі технічним, якісним та кількісним, договір страхування відповідальності перед третіми особами (страхування відповідальності внаслідок провадження діяльності охоронної компанії) на суму не менше 1 млн грн., діючий протягом всього періоду надання послуг, та документ про сплату страхового платежу з обов’язковим зазначенням у призначенні платежу реквізитів договору (якщо умовами договору передбачено набрання ним чинності з дня надходження страхового платежу на рахунок Страховика)).

Додаток 2 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ № __ про надання охоронних послуг.

6. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ ВИКОНАВЦЯ. ЗВІЛЬНЕННЯ ВИКОНАВЦЯ ВІД

ВІДПОВІДАЛЬНОСТІ ЗА ЗБИТКИ

6.9. На підтвердження можливості несення матеріальної відповідальності ВИКОНАВЕЦЬ повинен застрахувати відповідальність перед третіми особами (страхування відповідальності внаслідок провадження діяльності охоронної компанії) на суму не менше 1 млн. грн. на весь період надання охоронних послуг.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Інформація та документи, що підтверджують відповідність запропонованої послуги встановленим вимогам, у тому числі технічним, якісним та кількісним:

3.1.

Довідка довільної форми (або інший документ) про відповідність запропонованої послуги встановленим вимогам, у тому числі технічним, якісним та кількісним.

3.2. Договір страхування відповідальності перед третіми особами (страхування відповідальності внаслідок провадження діяльності охоронної компанії) на суму не менше 1 млн грн., діючий протягом всього періоду надання послуг, та документ про сплату страхового платежу з обов’язковим зазначенням у призначенні платежу реквізитів договору (якщо умовами договору передбачено набрання ним чинності з дня надходження страхового платежу на рахунок Страховика).

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є охоронні послуги.

Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності в суб'єктів охоронної діяльності договору страхування відповідальності перед третіми особами.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

Слід зазначити, що вимоги пункту 1 розділу ІІІ Документації розміщені не в окремому додатку Документації.

Враховуючи вищевикладене, відсутність та/або невідповідність у складі Пропозиції Скаржника наведених документів (пункту 1.2 розділу ІІІ Документації) не може бути підставою для відхилення Замовником Пропозиції такого учасника процедури закупівлі.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО МИКОЛАЇВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ "МИКОЛАЇВПАСТРАНС" (код ЄДРПОУ: 42631262) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з охорони об’єктів автомобільного транспорту", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-17-017360-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги

Детально викладено у скарзі. · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Детально викладено у скарзі.

Детально викладено у скарзі.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2025-01-17-017360-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.