Код ДК 021:2015-75240000-0 Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку (Послуги з фізичної охорони об'єкту)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№811-р/пк-пз від 20.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 10 січня 2025 № UA-2025-01-09-007731-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 14.01.2025 №536-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 17.01.2025 надав додаткові пояснення до Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додаток 2 Документації передбачає, зокрема:

Система управління якістю стосовно послуг, що є предметом закупівлі, повинна відповідати вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT). На підтвердження інформації надати копію чинного на момент подання тендерної пропозиції сертифікату відповідності системи управління якістю стосовно надання послуг, що є предметом закупівлі, вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT). Сертифікат повинен бути виданий органом з сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України у відповідності до сфери акредитації органів з сертифікації, на підтвердження чого надати копію атестату про акредитацію, чинного на момент подання тендерної пропозиції.

У випадку виникнення надзвичайних ситуацій на об’єкті для посилення охорони учасник повинен мати можливість оперативного використання додаткових сил, зокрема не менше 1 групи реагування на автотранспорті реагування шляхом передачі тривожних сповіщень на пульт централізованого спостереження. Спостереження за системою тривожної сигналізації (тривожна кнопка) здійснюється за допомогою пульта централізованого спостереження цілодобово. Учасник забезпечує наявність групи реагування для підсилення фізичної охорони та підтримання належного громадського порядку на всій території об’єкту при виникненні прямої загрози безпеці об’єкта охорони, порушенням нормальних умов життєдіяльності на об’єкті охорони у будь-який час доби (наявність пункту централізованого спостереження який відповідає вимогам ДСТУ ЕN 50518-2019 та не менше 1 групи швидкого реагування для реагування на сигнали тривоги).

На підтвердження інформації надати копію чинного на момент подання тендерної пропозиції сертифікату відповідності пункту централізованого спостереження вимогам ДСТУ EN 50518:2019 (EN 50518:2019, I DT) Центр спостереження та приймання тривожних сповіщень. Сертифікат повинен бути виданий органом з сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України у відповідності до сфери акредитації органів з сертифікації, на підтвердження чого надати копію атестату про акредитацію, чинного на момент подання тендерної пропозиції.

Щодо сертифіката ДСТУ ISO 9001:2018 в частині надання самого сертифіката ДСТУ ISO 9001 Скаржник зазначає, що Закон України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI (надалі – Закон про охорону) та Постанова Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18 листопада 2015 р. № 960 (надалі – Ліцензійні умови) не передбачають проходження сертифікаційної програми за стандартом ДСТУ ISO 9001, а тому вимога – дискримінаційна.

Відповідно до Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 1 лютого 2005 року № 28 "Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні", що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 року за № 466/10746 світлотехнічне обладнання взагалі, та світлодіодні консольні світильники, зокрема, не внесені до продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації. Скаржник повідомляє, що відповідно до Національного стандарту України ДСТУ ISO 9001 вимоги до систем управління якістю, установлені у цьому стандарті, доповнюють вимоги саме до товара. Скаржник зазначає, що згідно з розділом "НАЦІОНАЛЬНИЙ ВСТУП" національного стандарту ДСТУ ISO 9001:2009 "Системи управління якості. Вимоги" цей стандарт рекомендовано застосовувати для сертифікації систем управління якості.

Застосування стандарту ДСТУ ISO 9001 або ISO 9001 носить рекомендаційних характер, а його отримання є не обов’язковим.

В частині акредитації Національним агентством з акредитації України Скаржник зазначає, що частиною п'ятою статті 25 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" забороняється вимагати видачу протоколів випробувань та документів про відповідність, зазначених у технічних регламентах та передбачених ними процедурах оцінки відповідності, виключно акредитованими органами з оцінки відповідності, якщо законодавством не встановлені вимоги щодо акредитації таких органів. Чинним законодавством України не встановлено вимог щодо акредитації органів саме Національним агентством з акредитації України. А така акредитація здійснюється відповідно до вимог ДСТУ EN ISO/ IEC 17021-1:2017, сертифікат повинен бути виданий в сфері акредитації цього органу з сертифікації.

Сертифікація, як і акредитація органів з оцінки відповідності, є добровільною та не вимагається чинним законодавством України. Це також підтверджується листом Мінекономіки "Щодо надання інформації".

Згідно зі статтею 5 Закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності" діяльність з акредитації базується на принципі добровільності акредитації.

Відповідно до частини другої статті 24 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" добровільна оцінка відповідності здійснюється на добровільних засадах, у будь-яких формах, включаючи випробування, декларування відповідності, сертифікацію та інспектування, та на відповідність будь-яким заявленим вимогам. Оцінка відповідності за ДСТУ ISO 9001:2018 (2015) є добровільною в Україні та може проводитись іншими не акредитованими НААУ органами з оцінки відповідності.

Так, надавачі послуг, яку планує пропонувати Скаржник, мають сертифікат відповідності за ДСТУ ISO 9001:2018 в органі з оцінки відповідності, але умови Документації ставлять його в нерівне становище, оскільки унеможливлюють подання вже наявного рівноцінного документа, вимагаючи без обґрунтування такий самий документ, але складений акредитованим органом.

Щодо сертифіката ДСТУ ЕN 50518-2019, Скаржником зазначається встановлення дискримінаційних вимог в частині надання сертифіката відповідності за ДСТУ EN 50518:2019 (EN 50518:2019, I DT) Центр спостереження та приймання тривожних сповіщень САМЕ акредитованим Національним агентством з акредитації України у відповідності до сфери акредитації органів з сертифікації, на підтвердження чого надати копію атестату про акредитацію, чинного на момент подання тендерної пропозиції.

Оцінка відповідності за ДСТУ ЕN 50518-2019 - є добровільною в Україні та може проводитись іншими не акредитованими НААУ органами з оцінки відповідності.

Відповідно до ч. 5-6 ст. 23 Закону про закупівлю: маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Якщо замовник посилається в тендерній документації на конкретні маркування, протокол випробувань чи сертифікат, він зобов’язаний прийняти маркування, протоколи випробувань чи сертифікати, що підтверджують відповідність еквівалентним вимогам та видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Замовник зазначає, що в частині надання сертифіката ДСТУ ISO 9001 Скаржник аргументує свою позицію наступним: "відповідно до Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 1 лютого 2005 року № 28 "Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні", що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 4 травня 2005 року за № 466/10746 світлотехнічне обладнання взагалі, та світлодіодні консольні світильники, зокрема, не внесені до продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації".

Відповідно до вищезазначеного, Скаржник вказує на те, що світлотехнічне обладнання взагалі, та світлодіодні консольні світильники не внесені до продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації, проте відповідна продукція взагалі не відповідає предмету закупівлі, а сам Наказ Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 1 лютого 2005 року № 28 "Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні", на який посилається Скаржник, втратив чинність 16.03.2018.

Крім того, твердження Скаржника про те, що вимоги до систем управління якістю, установлені у стандарті ДСТУ ISO 9001, доповнюють вимоги саме до товару, є неправильним, оскільки скаржник в своїй аргументації посилається на ДСТУ ISO 9001:2009 "Системи управління якості. Вимоги", який є недіючим на даний момент.

Відповідно до діючих стандартів ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю.

Вимоги (ISO 9001:2015, IDT), ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), зокрема відповідно до розділу "ВСТУП до ISO 9001:2015", установлені в цьому стандарті вимоги до системи управління якістю доповнюють вимоги до продукції та послуг. Розділом 8.2 стандартів ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT), ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) визначаються вимоги щодо продукції та послуг. Згідно Додатку 2 до тендерної документації "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація", Замовником встановлена вимога, що "Система управління якістю стосовно послуг, що є предметом закупівлі, повинна відповідати вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT)".

Підтвердження відповідності системи управління якістю стосовно охоронних послуг вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) забезпечує високий рівень якості послуг через впровадження чітких стандартів і процедур, які охоплюють всі етапи надання охоронних послуг — від відбору персоналу до оцінки ефективності роботи.

Система включає вимоги до процесів відбору та навчання охоронців, що дозволяє забезпечити кваліфікованих фахівців, здатних ефективно виконувати завдання з охорони об'єктів. Крім того, система управління якістю передбачає регулярний моніторинг виконання завдань, що дозволяє виявляти проблеми та вдосконалювати процеси, що є важливим для Замовника.

Варто також зазначити, що відповідно до позиції Скаржника: "надавачі послуг, яку планує пропонувати Скаржник, мають сертифікат відповідності за ДСТУ ISO 9001:2018 в органі з оцінки відповідності".

Враховуючи це твердження, є незрозумілим яким чином вимога щодо надання сертифіката відповідності системи управління якістю стосовно надання послуг, що є предметом закупівлі, вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) є дискримінаційною для Скаржника, за наявності вищезазначеного сертифіката відповідності.

Для прикладу, у закупівлі №UA-2024-01-29-007443-a, оголошеній Обласним науковим ліцеєм в м. Рівне Рівненської обласної ради за предметом закупівлі "ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги", посилання - https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2024-01-29007443-a). Відповідно до реєстру пропозицій, учасником ТОВ "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" було завантажено сертифікат на систему управління якістю стосовно послуг, що є предметом закупівлі на відповідність вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), дата видачі сертифікату: 16.01.2023, дійсний до 15.01.2026.

Відповідно до частини 2 статті 24 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності", добровільна оцінка відповідності здійснюється на добровільних засадах, в будь-яких формах, включаючи випробування, декларування відповідності, сертифікацію та інспектування, та на відповідність будь-яким заявленим вимогам.

Відповідно до частини 1 статті 1 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності", оцінка відповідності - процес доведення того, що задані вимоги, які стосуються продукції, процесу, послуги, системи, особи чи органу, були виконані.

Сертифікація - підтвердження відповідності третьою стороною, яке стосується продукції, процесів, послуг, систем або персоналу. Отримання сертифікатів Учасниками підтверджує відповідність вимогам стандарту, а відсутність обов'язкової сертифікації не позбавляє можливості добровільно отримати сертифікат для підтвердження відповідності.

В частині акредитації Національним агентством з акредитації України та щодо сертифікату ДСТУ ЕN 50518-2019 Замовник зазначає, що відповідно до частини 5 статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі", замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам. Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Враховуючи вищезазначене, та погоджуючись з позицією Скаржника, Замовником буде внесено зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

1.1. Щодо інших процедур закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 18 Закону реєстраційна картка скарги повинна містити таку інформацію, зокрема:

2) номер скарги, присвоєний в електронній системі закупівель під час її подання;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, що оприлюднене в електронній системі закупівель, або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлі, в разі застосування переговорної процедури закупівлі.

Відповідно до частини п'ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльність замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати.

Слід зазначити, що реєстраційна картка за Скаргою створена 10.01.2025 та містить посилання на Процедуру закупівлі, оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-09-007731-a відповідно, Скарга розміщена в оголошенні, яке оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-09-007731-a.

Враховуючи викладене, інші процедури закупівлі не можуть бути предметом розгляду органу оскарження під час розгляду зазначеної Скарги.

1.2. Щодо вимог Документації.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі, відповідна технічна специфікація та передбачає, зокрема:

12. Система управління якістю стосовно послуг, що є предметом закупівлі, повинна відповідати вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT). На підтвердження інформації надати копію чинного на момент подання тендерної пропозиції сертифікату відповідності системи управління якістю стосовно надання послуг, що є предметом закупівлі, вимогам ДСТУ ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT). Сертифікат повинен бути виданий органом з сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України у відповідності до сфери акредитації органів з сертифікації, на підтвердження чого надати копію атестату про акредитацію, чинного на момент подання тендерної пропозиції.

13. У випадку виникнення надзвичайних ситуацій на об’єкті для посилення охорони учасник повинен мати можливість оперативного використання додаткових сил, зокрема не менше 1 групи реагування на автотранспорті реагування шляхом передачі тривожних сповіщень на пульт централізованого спостереження. Спостереження за системою тривожної сигналізації (тривожна кнопка) здійснюється за допомогою пульта централізованого спостереження цілодобово. Учасник забезпечує наявність групи реагування для підсилення фізичної охорони та підтримання належного громадського порядку на всій території об’єкту при виникненні прямої загрози безпеці об’єкта охорони, порушенням нормальних умов життєдіяльності на об’єкті охорони у будь-який час доби (наявність пункту централізованого спостереження який відповідає вимогам ДСТУ ЕN 50518-2019 та не менше 1 групи швидкого реагування для реагування на сигнали тривоги).

На підтвердження інформації надати копію чинного на момент подання тендерної пропозиції сертифікату відповідності пункту централізованого спостереження вимогам ДСТУ EN 50518:2019 (EN 50518:2019, I DT) Центр спостереження та приймання тривожних сповіщень. Сертифікат повинен бути виданий органом з сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України у відповідності до сфери акредитації органів з сертифікації, на підтвердження чого надати копію атестату про акредитацію, чинного на момент подання тендерної пропозиції.

*Сертифікати мають бути чинними на дату подання та протягом строку надання послуг, який визначений цією тендерною документацією. У разі закінчення строку чинності цих документів до закінчення строку надання послуг, зазначеного в цій тендерній документації, Учасник надає гарантійний лист про вжиття заходів щодо продовження їх дії у строки і спосіб передбачені чинним законодавством України.

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додаток 3 Документації передбачає, зокрема:

"Відомості про виконання аналогічного(их) договору(ів) щодо предмету закупівлі, які повинні підтверджувати те, що учасник має досвід виконання аналогічного(их) договору(ів).

Аналогічним(и) договором(ами) є договір(и) щодо надання послуг, що належать до коду ДК 021:2015, за яким здійснюється закупівля, або договір(ори) щодо надання послуг з КОД ДК 021:2015 — 75240000-0 – ПОСЛУГИ ІЗ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ГРОМАДСЬКОЇ БЕЗПЕКИ, ОХОРОНИ ПРАВОПОРЯДКУ ТА ГРОМАДСЬКОГО ПОРЯДКУ (ПОСЛУГИ З

ФІЗИЧНОЇ ОХОРОНИ ОБ'ЄКТУ)….".

Скаржник зазначає, що за загальним правилом, аналогічним договором слід вважати такий договір, який відповідає запропонованому за видом та за предметом, незалежно від того, зазначено це Замовником у Документації чи ні.

Також, слід зазначити, що код ДК, за яким опубліковано закупівлю "Послуги з фізичної охорони укриттів з метою забезпечення громадської безпеки код ДК 021:2015:

75240000-0 "Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку".

Скаржник має аналогічний досвід в сфері надання охоронних послуг та може підтвердити його шляхом надання аналогічного договору, актів та лист-відгук, але не за показником четвертої цифри коду ДК 021:2015 (7524).

Скаржник може підтвердити відповідність аналогічного досвіду за кодом ДК 021:2015: 79710000-4 "Охоронні послуги" та надає його як доказ.

Скаржник, посилаючись на ресурс CPV-tool (https://bit.ly/2Hp4bou), зазначає, що охоронні послуги частіше обирають за ДК 021:2015: 79710000-4 "Охоронні послуги" як за загальним правилом, але іноді і за ДК 021:2015: 75240000-0 "Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку".

Замовником враховано позицію Скаржника та буде внесено зміни до Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір про закупівлю послуг охорони від 16.03.2021 №ОХ-2021, предметом якого є: "Охоронні послуги ДК 021:2015: 79710000-4".

- договір про закупівлю послуг охорони від 09.03.2021 №22, предметом якого є: "код ДК 021:2015: 79710000-4 Охоронні послуги".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації код ДК 021:2015-75240000-0 Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку (Послуги з фізичної охорони об'єкту).

Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону з урахуванням вимог Особливостей та передбачає, зокрема:

Аналогічним(и) договором(ами) є договір(и) щодо надання послуг, що належать до коду ДК 021:2015, за яким здійснюється закупівля, або договір(ори) щодо надання послуг з КОД ДК 021:2015 — 75240000-0 – ПОСЛУГИ ІЗ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ГРОМАДСЬКОЇ БЕЗПЕКИ, ОХОРОНИ ПРАВОПОРЯДКУ ТА ГРОМАДСЬКОГО ПОРЯДКУ (ПОСЛУГИ З

ФІЗИЧНОЇ ОХОРОНИ ОБ'ЄКТУ).

Враховуючи наведене, у тому числі надані на розгляд Комісії Скаржником договори, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати договір предметом якого є послуги, що належать до коду ДК 021:2015, за яким здійснюється закупівля, або договір(ори) щодо надання послуг з КОД ДК 021:2015 — 75240000-0 – ПОСЛУГИ ІЗ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ГРОМАДСЬКОЇ БЕЗПЕКИ, ОХОРОНИ ПРАВОПОРЯДКУ ТА ГРОМАДСЬКОГО ПОРЯДКУ (ПОСЛУГИ З ФІЗИЧНОЇ ОХОРОНИ ОБ'ЄКТУ), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що додаток 3 та додаток 6 Документації передбачає, зокрема:

Документальне підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід. Охоронники, які залучатимуться для надання охоронних послуг, повинні мати відповідну екіпіровку, спеціальні засоби індивідуального захисту та самооборони, які відповідають чинному законодавству.

1.1. Довідка про наявність штатних працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід роботи (не менше 10 осіб), згідно з наведеною нижче формою.

2.5. Довідка про наявність штатних працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід роботи (не менше 10 осіб), згідно з наведеною нижче формою.

Зазначена вимога Замовника є дискримінаційною і такою, що порушує права та законні інтереси учасників та ускладнюють можливість взяти участь у цій публічній закупівлі.

В частині наявності виключно штатних працівників.

Питання, пов’язані з обліком штатних працівників, регулюються наказом Держкомстату від 28.09.2005 № 286 "Про затвердження Інструкції зі статистики кількості працівників", зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 30.11.2005 за № 1442/11722.

Згідно з пунктом 1.1 цієї Інструкції її дія поширюється на всіх юридичних осіб, їхні філії, представництва та інші відокремлені підрозділи (далі — підприємства), а також на фізичних осіб — підприємців, які використовують найману працю. Абзацом 4 пункту 1.8 цієї ж Інструкції передбачається три види працівників:

• штатні працівники;

• зовнішні сумісники;

• працюючі за цивільно-правовими договорами.

Потенційні учасники можуть мати досвід виконання низки аналогічних договорів та достатню матеріально-технічну базу та працівників, які не є штатними працівниками саме учасника, через що не мають можливості взяти участь в закупівлі.

Учасники можуть залучати працівників на підставі договорів цивільно-правового характеру та/ або за сумісництвом, тому не зможуть надати на підтвердження відповідності кваліфікаційного критерію саме штатних працівників.

Скаржник не має потреби залучати саме штатних працівників, оскільки наявність роботи для них залежить від наявності замовлень та їх обсягу.

За потреби залучаються додаткові виконавці для виконання умов договорів на підставі договорів цивільно-правового характеру та/ або за сумісництвом.

В частині надмірної кількості працівників Чергування – це перебування працівника на підприємстві у відповідності до письмового наказу (розпорядження) керівника підприємства (уповноваженої ним особи) для здійснення покладених на нього завдань, що належать до кола його посадових обов’язків за трудовим договором.

Тривалість чергування може складати не більш 24 годин (у разі цілодобового чергування). Нормальна тривалість робочого часу працівників не може перевищувати 40 годин на тиждень (ст. 50 КЗпП), а згідно зі ст. 70 КЗпП тривалість щотижневого безперервного відпочинку має бути не меншою за 42 год.

При змінних роботах працівники чергуються у змінах рівномірно в порядку, встановленому Правилами внутрішнього трудового розпорядку (ст. 58 КЗпП), а тривалість перерви в роботі між змінами має бути не меншою за подвійну тривалість часу роботи в попередній зміні (включно із часом перерви на обід).

Оскільки за умовами виробництва для охоронників та сторожів можливе недотримання встановленої щоденної або тижневої тривалості робочого часу, для них запроваджують підсумований облік робочого часу.

Вибір суб’єктом господарювання режиму праці залежить від специфіки його виробничої діяльності. Режим потрібно погодити з виборним органом первинної профспілкової організації підприємства та визначити в установленому порядку в колективному (трудовому) договорі.

Наказом Міністерства праці та соціальної політики України були затверджені "Міжгалузеві норми чисельності робітників, що обслуговують громадські будівлі (будівлі управлінь, конструкторські і проектні організації" від № 105 11.05.2004 р.

Нормативи чисельності призначено для визначення оптимальної чисельності робітників, зайнятих для охорони.

Скаржник, посилаючись на Нормативи чисельності сторожів, зазначає, що відповідно до розрахунків кількість працівників розраховується наступним чином: 5055 год.(кількість годин охорони) / 2088 год. (норма відпрацьованого часу 1 працівником у 2025) *1,15 (коефіцієнт відпусток)=2,78 тобто 3 працівників, які працюють згідно графіку:

15 год/ 7 днів на тиждень (з 17.00 по 08.00).

Для забезпечення об’єкта охорони працівниками, що працюють на неповний робочий день (робочий тиждень) потрібно не більше 3 працівників.

Скаржник наразі має 4 працівників (персонал охорони) для надання послуг, яких цілком достатньо згідно з нормативною тривалістю робочого часу.

Виконання вимоги щодо підтвердження 10 охоронників для покриття (чергування) поста фізичної охорони – є надмірним для тих суб’єктів охоронної діяльності, що не мають 10 охоронників та й не повинні мати.

Замовником враховано позицію Скаржника та буде внесено зміни до Документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, накази ТОВ "ЦЕРБЕР ЗАХИСТУ" про прийом на роботу 4-ох працівників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону з урахуванням вимог Особливостей та передбачає, зокрема:

Довідка про наявність штатних працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід роботи (не менше 10 осіб), згідно наведеної нижче форми.

Додаток 6 Документації містить перелік перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Довідка про наявність штатних працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід роботи (не менше 10 осіб), згідно наведеної нижче форми.

3.1. Щодо наявності штатних працівників.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3.2. Щодо кількості працівників.

Замовник не обгрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати довідку про наявність штатних працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід роботи саме не менше 10 осіб, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "СТЕБНИЦЬКА МІСЬКА ЛІКАРНЯ" ДРОГОБИЦЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 13821460) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Код ДК 021:2015-75240000-0 Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку (Послуги з фізичної охорони об'єкту)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-01-09-007731-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги