ДК 021:2015: 60130000-8 Послуги спеціалізованих автомобільних перевезень пасажирів (Перевезення учнів з с.Лісок на навчання до закладу та в зворотньому напрямку)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 258-р/пк-пз від 07.01.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Шупика Михайла Миколайовича (код ЄДРПОУ: 3237511012) від 30 грудня 2024 № UA-2024-12-26-011147-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 31.12.2024 № 20939-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що в додатку 5 Документації передбачено наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

"-2.1 Інформація, виконана у вигляді довідки, яка надається Учасником за встановленою формою, наведеною в додатку 2.1 до Документації. У довідці обов’язково зазначається інформація щодо фактично виконаних зобов’язань за договорами надання послуг, що є аналогічними предмету даної процедури закупівлі. Для виконання даного критерію достатньо надання інформації за щонайменше за двома аналогічними договорами, що підтверджується у встановлений спосіб із наданням інформації та документів за наступними вимогами:

-2.2 Копії аналогічних договорів щодо надання послуг аналогічних предмету закупівлі або його окремих етапів. Копії договорів надаються згідно з тією інформацією, яка зазначається учасником на вимогу п.2.1. Додатку 5 до тендерної документації, із усіма додатками, які є невід’ємною частиною таких договорів та змінами, які виконані сторонами в період дії зобов’язань. У договорах або в інформації, яка оприлюднювалась замовником у відповідності до вимог ЗУ "Про публічні закупівлі", повинна бути відображена інформація із кодом закупівлі, визначеним у порядку та на умовах передбачених Порядком визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом МЕРіТУ від 17.03.2016 № 454 або Наказом МЕРіТУ від 15.04.2020 № 708. У разі відсутності договору(ів), що вкладено у письмовому вигляді, як виключення, може надаватись копія первинного(их) документу(ів), яким підтверджується виконання господарської операції.

2.3. Учасник повинен підтвердити наявність позитивного досвіду виконання аналогічних зобов’язань закупівлі (в повному обсязі) за предметами щодо надання послуги, що за своїм характером (або змістом) є аналогічними предмету даної закупівлі. Для документального підтвердження наявності позитивного досвіду виконання аналогічних зобов’язань у складі пропозиції учасником надаються:

2.3.1. інформація із урахуванням факту виконання правочину(ів), що було вкладено у письмовій формі із установами (або організаціями). які зобовʼязані оприлюднити інформацію про здійснення закупівлі в електронній системі публічних закупівель (вебпортал за посиланням в мережі Інтернет - https://prozorro,gov.ua) надається зведена інформація із посиланням(и) в мережі Інтернет на сторінки, що відображають інформацію із оприлюдненими річними планами, оголошеннями закупівель (або повідомлення(нь) про намір(и) укласти договір за результатом здійснення переговорної процедури закупівлі), звітами про виконання договорів про закупівлі за кожним окремо договором та окремо договором(ами), що укладено із замовником(ами), що надаються учасником на виконання вимоги п.2.2 Додатку 5 до тендерної документації. У разі надання учасником інформації про фактичну оплату договору у розмірі 0,00 грн, яка відображається у звіті про виконання договору про закупівлю, щодо виконання одно із аналогічних договорів, такий договір не може підтвердити наявність достатнього досвіду виконання аналогічних зобовʼязань.

Достатнім доказом наявності досвіду виконання аналогічних зобовʼязань вважається надання документів та інформації про виконання щонайменше двох аналогічних договорів із загальною сумою фактичної оплати за кожним із них, що не є меншою, ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн).

Примітка: у разі якщо учасник є новоутвореним - учаснику у складі тендерної пропозиції необхідно надати лист довільної форми за підписом уповноваженої особи учасника, про те що за період ведення господарської діяльності не було вкладено (або виконано) відповідних договорів; без надання інформації, яка вимагається п.2.1., 2.2., 2.3.

Додатку 5 до тендерної документації. При цьому, учасником може надаватись інформація за частково виконаним(и) аналогічним(и) договором(ами), у разі наявності, без зазначення інформації про кінцевий строк виконання зобов’язань з боку учасника. Інформація за частково виконаним(и) аналогічним(и) договором(ами) учасником надається за власним розсудом, та у разі надання – приймається до уваги замовником при розгляді пропозиції та впливає на рішення щодо відповідності кваліфікаційної вимоги щодо наявності досвіду виконання аналогічного договору".

Таким чином, участь у закупівлі зможуть взяти тільки ті учасники, які мають виконані договори, що були оприлюднені в електронній системі публічних закупівель із загальною сумою фактичної оплати по кожному з двох договорів, що не є меншою ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн).

Вимогою щодо надання документів та інформації про виконання щонайменше двох аналогічних договорів саме в електронній системі публічних закупівель із загальною сумою фактичної оплати за кожним із них, що не є меншою ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн) Замовник порушує принципи здійснення закупівель, визначені Законом.

Оскільки визначена вартість аналогічного договору - не менше, ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн), не є визначальним критерієм під час надання аналогічних послуг, а визначальним є досвід виконання аналогічних послуг відповідно до предмета закупівлі згідно з оголошенням. Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, зокрема, Замовник не в праві вимагати надання аналогічних договорів з обмеженням суми їх виконання.

Скаржник має великий досвід виконання аналогічних договорів, які не були укладені в електронній системі публічних закупівель, а ті, що були укладені через систему Prozorro, мають меншу суму виконання, що жодним чином не применшує спроможності підприємства Скаржника, а відповідають потребам замовників. А позитивний досвід виконання всіх договорів має дати Скаржнику можливість участі в даній закупівлі після видалення дискримінаційних вимог Документації.

Скаржник долучає копії аналогічних договорів на виконання послуг перевезення Договір №809 від 21.11.2022, Договір №176/22 від 09 грудня 2022, Договір №1 від 06 січня 2022.

Замовник зазначає, що умовами закупівлі, згідно до річного плану та оголошення про проведення процедури відкритих торгів, визначено очікувану вартість в розмірі 2136000.00 грн. Оскільки іншими замовниками (конрагентами учасника, з якими укладались аналогічні договори) придбається послуга, яка частково або повністю може мати схожі аналогічні істотні умови, серед яких є визначений предмет закупівлі, його вартість та інші умови договору, за домовленістю сторін.

Так як визначений предмет даної закупівлі, маршрути, обсяг послуги (крім визначення обсягу такої послуги у вигляді грошового еквіваленту), строки виконання та інше, неможливо через індивідуальні потреби кожного окремо замовника, такий кваліфікаційний критерій може об’єктивно мати аналогію визначену у грошовому еквіваленті. У разі застосування інших умов, які неможливо чітко визначити відносно аналогічних критеріїв та умов таких правочинів, вимога щодо надання документально підтвердження наявності досвіду виконання аналогічних договорів буде створювати дискримінацію серед усіх потенційних учасників, які провадять свою діяльність у відповідній сфері.

Керуючись вище викладеним та потребою Замовника у визначенні учасника, який має достатній досвід виконання послуг за аналогічним предметом та обсягом, Замовником у тендерній документації визначено умови, які можуть бути забезпечені усіма потенційними учасниками, які провадили свою діяльність у відповідній сфері та мають можливість надати докази, які свідчитимуть про виконання аналогічних за обсягом договорів. Такі умови тендерної документації, що визначають умови даної закупівлі, створюють передумови, які нададуть можливість усім суб’єктам даної процедури слідувати визначеним принципам здійснення публічних закупівель.

На думку Замовника, такий підхід надасть йому об’єктивно розглядати пропозиції учасників, які мають рівні права та досвід виконання аналогічних послуг.

Замовник зазначає, що обґрунтуванням застосуванням умов встановленого критерію є необхідність наявності досвіду виконання аналогічних договорів за обсягами, що не є меншими від обсягу даної закупівлі та необхідності встановлення поняття "аналогічний договір", що в такий спосіб створить конкурентне середовище між учасниками, які матимуть рівні права та досвід виконання аналогічних договорів.

За умовами даної закупівлі предметом закупівлі є "ДК 021:2015: 60130000-8 Послуги спеціалізованих автомобільних перевезень пасажирів (перевезення учнів з с.Лісок на навчання до закладу та в зворотньому напрямку)" з обсягом послуг який забезпечений очікуваною вартістю такої закупівлі, в сумі 2136000.00 грн.

Задля дотримання принципу добросовісної конкуренції та недискримінації учасників, замовником встановлено кваліфікаційний критерій, який за своєю порівняльною характеристикою є аналогічним визначених умов виконаних аналогічних договорів, які виконані учасником у відповідному обсязі.

Достовірна відповідність кваліфікації учасника встановленому кваліфікаційному критерію "наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договорів" може надати підтвердження спроможності виконання певного обсягу послуги таким надавачем послуги. При цьому, Замовник звертає увагу на тому, що він може скористатись своїм правом на отримання пропозиції від учасників, які мають більшу кваліфікаційну базу, ніж визначена умовами даної закупівлі.

Натомість замовником не встановлюються надмірні вимоги, які можуть не відповідати поняттю "аналогія" відносно ключових умов такої закупівлі.

Підсумовуючи вище викладене є підстави стверджувати, що аргументи, які наведені Скаржником, не визначають порушення його прав та законних інтересів. Це свідчить про те, що Скаржник документально не підтвердив факту порушення його законних прав та інтересів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення Замовником), та завантаження файлів у форматах доступних для відображення таких електронних документів (наприклад: з текстовим змістом - *.doc, *.docx, структуровані дані - *.pdf, графічні дані - *.jpg, *.jpeg в залежності від типу та складу документу чи інформації), із дотриманням вимог, що визначені даною тендерної документацією та додатками до неї.

Додаток 5 Документації містить інформацію щодо підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам.

Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів):

2.1 Інформація, виконана у вигляді довідки, яка надається Учасником за встановленою формою, наведеною в додатку 2.1 до Документації. У довідці обов’язково зазначається інформація щодо фактично виконаних зобов’язань за договорами надання послуг, що є аналогічними предмету даної процедури закупівлі. Для виконання даного критерію достатньо надання інформації за щонайменше за двома аналогічними договорами, що підтверджується у встановлений спосіб із наданням інформації та документів за наступними вимогами:

2.2 Копії аналогічних договорів щодо надання послуг аналогічних предмету закупівлі або його окремих етапів. Копії договорів надаються згідно тієї інформації, яка зазначається учасником на вимогу п.2.1. Додатку 5 до тендерної документації, із усіма додатками, які є невід’ємною частиною таких договорів та змінами, які виконані сторонами в період дії зобов’язань. У договорах або у інформації, яка оприлюднювалась замовником у відповідності до вимог ЗУ "Про публічні закупівлі", повинна бути відображена інформація із кодом закупівлі, визначеним у порядку та на умовах передбачених Порядком визначення предмета закупівлі, затвердженого Наказом МЕРіТУ від 17.03.2016 № 454 або Наказом МЕРіТУ від 15.04.2020 № 708. У разі відсутності договору(ів), що вкладено у письмовому вигляді, як виключення, може надаватись копія первинного(их) документу(ів), яким підтверджується виконання господарської операції.

2.3. Учасник повинен підтвердити наявність позитивного досвіду виконання аналогічних зобов’язань закупівлі (в повному обсязі) за предметами щодо надання послуги, що за своїм характером (або змістом) є аналогічними предмету даної закупівлі. Для документального підтвердження наявності позитивного досвіду виконання аналогічних зобов’язань у складі пропозиції учасником надаються:

2.3.1. інформація із урахуванням факту виконання правочину(ів), що було вкладено у письмовій формі із установами (або організаціями), які зобов’язані оприлюднювати інформацію про здійснення закупівлі в електронній системі публічних закупівель (вебпортал за посиланням в мережі Інтернет – https://prozorro.gov.ua) надається зведена інформація із посиланням(и) в мережі Інтернет на сторінки, що відображають інформацію із оприлюдненими річними планами, оголошеннями закупівель (або повідомлення(нь) про намір(и) укласти договір за результатом здійснення переговорної процедури закупівлі), звітами про виконання договорів про закупівлі за кожним окремо договором та окремо договором(ами), що укладено із замовником(ами), що надаються учасником на виконання вимоги п. 2.2. Додатку 5 до тендерної документації. У разі надання учасником інформації про фактичну оплату договору у розмірі 0,00 грн., яка відображається у звіті про виконання договору про закупівлю, щодо виконання одного із аналогічних договорів, такий договір не може підтвердити наявність достатнього досвіду виконання аналогічних зобов’язань.

Достатнім доказом наявності досвіду виконання аналогічних зобов’язань вважається надання документів та інформації про виконання щонайменше двох аналогічних договорів із загальною сумою фактичної оплати за кожним із них, що не є меншою ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн);

2.3.2. зведена інформація із посиланнями на окремі сторінки в мережі Інтернет Єдиного веб-порталу використання публічних коштів (https://spending.gov.ua), на яких розміщено інформацію із деталями окремої(их) транзакції(й) про фактично здійснені платежі за надані послуги (або виконані роботи) процедури закупівлі учаснику (надавачу/виконавцю аналогічних послуг/робіт) згідно до наданих аналогічних договорів, згідно до вимоги п.2.2 Додатку 5 до тендерної документації.

Примітка: у разі якщо учасник є новоутвореним - учаснику у складі тендерної пропозиції необхідно надати лист довільної форми за підписом уповноваженої особи учасника, про те що за період ведення господарської діяльності не було вкладено (або виконано) відповідних договорів; без надання інформації, яка вимагається п.2.1., 2.2., 2.3.

Додатку 5 до тендерної документації. При цьому, учасником може надаватись інформація за частково виконаним(и) аналогічним(и) договором(ами), у разі наявності, без зазначення інформації про кінцевий строк виконання зобов’язань з боку учасника. Інформація за частково виконаним(и) аналогічним(и) договором(ами) учасником надається за власним розсудом, та у разі надання – приймається до уваги замовником при розгляді пропозиції та впливає на рішення щодо відповідності кваліфікаційної вимоги щодо наявності досвіду виконання аналогічного договору.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть виконані договори, що були оприлюднені в електронній системі публічних закупівель із загальною сумою фактичної оплати по кожному з двох договорів, що не є меншою ніж очікувана вартість даної закупівлі (2136000,00 грн), а також договори з установами або організаціями, які зобов’язані оприлюднювати інформацію про здійснення закупівлі в електронній системі публічних закупівель (веб-портал за посиланням в мережі Інтернет – https://prozorro.gov.ua), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Ліцей №21 "Надворсклянський" Полтавської міської ради (код ЄДРПОУ: 22534848) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015: 60130000-8 Послуги спеціалізованих автомобільних перевезень пасажирів (Перевезення учнів з с.Лісок на навчання до закладу та в зворотньому напрямку)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-26-011147-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Дискримінаційні вимоги документації