Послуги з поводження з побутовими відходами (утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 20511-р/пк-пз від 24.12.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "Виробниче житлове ремонтно-експлуатаційне підприємство №4" (код ЄДРПОУ: 36549046) від 13 грудня 2024 № UA-2024-12-09-021437-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 16.12.2024 № 19921-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що у проекті цього договору в розділі "Предмет закупівлі" пунктом 1 зазначається, що "виконавець надає послугу з управління побутовими відходами і з поводження з побутовими відходами) за кодом ДК 021:2015 90510000-5 відповідної якості згідно з графіком, а споживач своєчасно оплачує її за встановленими тарифами за видами побутових послугу строки та на умовах, передбаченим цим договором...".

Так само, у пункті 15 проекту договору передбачено, що "плата за послугу розраховується виходячи з розміру затвердженого тарифу на послугу за видами побутових відходів та обсягу надання послуги , визначених відповідно до законодавства".

Крім вищезазначеного, у пункті 24 розділу "Порядок і умови внесення змін до договору, зокрема, щодо тарифу на послуги" проекту договору прямо зазначено, що "у разі прийняття органом місцевого самоврядування рішення про зміну тарифів на послугу за видами відходів виконавець у строк, що не перевищує 15 днів з дати введення їх у дію, повідомляє про це Споживачу із зазначенням рішення відповідних органів шляхом розміщення на офіційному веб-сайті виконавця послуг.

Тарифи на послуги з управління побутовими відходами встановлюються органами місцевого самоврядування, а саме - виконавчим комітетом Житомирської міської ради для офіційно визнаних виконавців послуг з управління побутовими відходами. В свою чергу, рішення Житомирської міської ради від 11.10.2020 №2069 "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м. Житомира" визначає лише трьох виконавців послуг на території м. Житомира, а саме - ТОВ "Грін Бін Україна", КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради і Приватне підприємство "КВЖРЕП №8".

Отже Скаржник вважає, що ця договірна умова Документації є дискримінаційною по відношенню до інших учасників публічної закупівлі, оскільки будь-який учасник (резидент та нерезидент) всіх форм власності та організаційно-правових форм має право брати участь у процедурі закупівель на рівних умовах. До того ж, ця умова обмежує участь у публічній закупівлі суб'єктів господарювання, які зареєстровані в інших територіальних громадах. Також ця умова Документації протирічить положенням пункту 139 рішення Адміністративної колегії Північного міжобласного територіального відділення від 19.03.2024 № 60/19-р/к у справі №185/60/32-рп/к.22 згідно з яким суб'єкти господарювання здійснюють законну діяльність із вивезення твердих побутових відходів за результатами здобутих перемог у конкурентних процедурах закупівель відповідно до норм Закону України "Про публічні закупівлі" ...", що підтверджується Рішенням господарського суду м. Києва № 910/5808/24 від 12.09.2024 (Копія Витягу з зазначеного рішення додається).

Тариф на послуги з управління побутовими відходами, встановлений виконкомом ЖМР лише для трьох вищевказаних виконавців, а для усіх інших потенційних учасників такого тарифу не існує. На думку Скаржника, замість тарифу на послуги в договорі має зазначатись договірна ціна, яка в даному випадку не повинна встановлюватись рішенням органу місцевого самоврядування. Таку ж позицію займає і Адміністративна колегія Північного міжобласного територіального відділення у пунктах 136-138 рішення від 19.03.2024 № 60/19-р/к у справі №185/60/32-рп/к.22, а саме :

пункт 1 ст. ЗУ "Про житлово-комунальні послуги" встановлює, шо ціни (тарифи) на житлово-комунальні послуги встановлюються за домовленістю сторін, крім випадків, коли відповідно до закону ціни(тарифи) є регульовані. Відтак, під зазначений випадок підпадає, коли виконавець послуг з вивезення побутових відходів обирається органом місцевого самоврядування, тоді як участь у конкурентній процедурі закупівлі, в розумінні ЗУ "Про публічні закупівлі" передбачає змагальність та договірні ціни, у тому числі, з боку виконавців послуг, які мають тарифи, затверджені органами місцевого самоврядування:

- тарифи на послуги з вивезення ТПВ є регульованими і встановлюються виключно органами місцевого самоврядування, виключно для суб'єктів господарювання, що визначені у встановленому порядку виконавцями послуг 3 вивезення побутових відходів та обов’язково зазначаються у договорах із споживачами, які є обов’язковою умовою для надання послуг із тими споживачами для яких відповідний виконавець обирався органами місцевого самоврядування. Враховуючи викладене, Документація містить умови, що порушують принципи здійснення закупівель, обмежують конкуренцію та призводить до дискримінації учасників. Відповідно, наявні підстави для внесення змін до Документації з метою усунення порушення законодавства у сфері публічних закупівель, з підстав наведених вище. Скаржник є підприємством одним з основним видів діяльності якого є здійснення послуг з управління побутовими відходами (поводження з побутовими відходами), та відповідно має на меті взяти участь в процедурі закупівлі. Встановлені поточною редакцією Документації умови обмежують можливість участі, як Скаржника, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі.

Замовник зазначає, що тарифи на послуги з управління побутовими відходами встановлюються органами місцевого самоврядування, а саме - у даному випадку, виконавчим комітетом Житомирської міської ради. Що в повній мірі відповідає вимогам статті 34 пункту 1 підпункту 2 закону України "Про управління відходами" від 20.06.2022, яка передбачає: "Тариф на послугу з управління побутовими відходами, а також тарифи на збирання, перевезення, відновлення, видалення побутових відходів встановлюються органом місцевого самоврядування окремо за видами побутових відходів (змішані, великогабаритні, ремонтні, небезпечні, відходи зелених насаджень)". Посилань на рішення Житомирської міської ради від 01.10.2020 №2069 "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м. Житомира", яке визначає лише трьох виконавців послуг на території м. Житомира, а саме - ТОВ "Грін Він Україна". КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради і Приватне підприємство "КВЖРЕП №8", яке б на думку Скаржника обмежувало його право як учасника, на участь в процедурі відкритих торгів, ні Документація, ні проект договору не містять, а отже його права на участь в процедурі не обмежують.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 2 розділу 1 Документації інформація про замовника торгів, місцезнаходження: Бульвар Старий, 7, м. Житомир, 10008, Україна.

Відповідно до пункту 6 розділу 3 Документації проєкт договору наведено у Додатку 3 до тендерної документації.

Договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої — п’ятої, сьомої — дев’ятої статті 41 Закону, та Особливостей.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про надання послуги з управління побутовими відходами (поводження з побутовими відходами).

Предмет договору 1. Виконавець надає послугу з управління побутовими відходами (з поводження з побутовими відходами) за кодом ДК 021:2015 90510000-5, відповідної якості згідно з графіком, а споживач своєчасно оплачує її за встановленими тарифами за видами побутових відходів у строки і на умовах, передбачених цим договором, та відповідно до Правил благоустрою території Житомирської міської об’єднаної територіальної громади, затверджених рішенням Житомирської міської ради №286 від 23.09.2021 року з урахуванням затверджених регіонального та місцевого планів управління відходами, які розміщені на офіційному веб-сайті органу місцевого самоврядування або виконавця за посиланням:

https://zt-rada.gov.ua/?doc_id=28390, https://zt-rada.gov.ua/?doc_id=32028, https://oda.zht.gov.ua, https://zt-rada.gov.ua , https://greenbean.one.

Тариф та порядок оплати послуги.

15. Розрахунковим періодом є календарний місяць.

Споживач вносить однією сумою плату виконавцю, яка складається з:

плати за послугу, що розраховується виходячи з розміру затвердженого тарифу на послугу за видами побутових відходів та обсягу надання послуги, визначених відповідно до законодавства;

плати за абонентське обслуговування в розмірі, визначеному виконавцем, але не вище граничного розміру, визначеного Кабінетом Міністрів України.

Початок і закінчення розрахункового періоду для розрахунку за платою за абонентське обслуговування завжди збігаються з початком і закінченням календарного місяця відповідно.

Порядок і умови внесення змін до договору, зокрема щодо тарифу на послугу.

24. У разі прийняття органом місцевого самоврядування рішення про зміну тарифів на послугу за видами побутових відходів виконавець у строк, що не перевищує 15 днів з дати введення їх у дію, повідомляє про це Споживачу із зазначенням рішення відповідних органів шляхом розміщення на офіційному веб-сайті виконавця послуги.

У разі зміни тарифів протягом строку дії договору нові тарифи застосовуються з моменту їх введення в дію без внесення додаткових змін до договору.

Слід зазначити, що відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації наведено, зокрема, посилання https://zt-rada.gov.ua/?doc_id=28390, перейшовши за яким розміщено рішення від 10.11.2020 № 2069 Житомирської міської ради сімдесят четвертої сесії сьомого скликання "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м. Житомира".

Відповідно до рішення від 10.11.2020 № 2069 Житомирської міської ради сімдесят четвертої сесії сьомого скликання "Про визначення виконавця послуг з вивезення побутових відходів на певній території м. Житомира" міська рада вирішила:

1. Визначити виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м.

Житомира такі суб'єкти господарювання:

1.1. ТОВ "Грін Бін Україна" по межам території №1 строком до 01.11.2027 року;

1.2. КП "Автотранспортне підприємство 0628" Житомирської міської ради по межам території №2 строком: до 01.11.2027 року;

1.3. ТОВ "Грін Бін Україна" по межам території №3 строком: 30 01.11.2027 року;

1.4. ТОВ "Грін Бін Україна" по межам території №4 строком: до 01.11.2027 року;

1.5. ПП "КВЖРЕП №8" по межам території №5 строком: до 01.11.2027 року;

1.6. ТОВ "Грін Бін Україна" по межам території №6 строком: до 01.11.2027 року;

2. Контроль за виконанням цього рішення покласти на заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради, згідно з розподілом обов'язків.

Відповідно до частини першої статті 33 Закону України "Про управління відходами" послуга з управління побутовими відходами є комунальною послугою і надається відповідно до законодавства про житлово-комунальні послуги та правил, встановлених Кабінетом Міністрів України, з урахуванням регіональних та місцевих планів управління відходами та правил благоустрою населеного пункту.

Відповідно до частини третьої статті 33 Закону України "Про управління відходами" суб’єкти господарювання, які здійснюють збирання та перевезення побутових відходів, визначаються органами місцевого самоврядування на конкурсних засадах у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України. Виконавчий орган місцевої ради на конкурсних засадах може визначити декількох суб’єктів господарювання, які здійснюють господарську діяльність із збирання та перевезення побутових відходів, на території територіальної громади за територіальним принципом та/або за видами побутових відходів (змішані, великогабаритні, ремонтні, небезпечні).

Відповідно до Правил надання послуги з управління побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2023 № 835 зазначено, зокрема:

1. Ці Правила визначають механізм надання суб’єктами господарювання у сфері управління відходами незалежно від форми власності послуги з управління побутовими відходами у містах, селищах і селах.

6. Суб’єкти господарювання, які здійснюють операції із збирання та перевезення побутових відходів, визначаються органами місцевого самоврядування на конкурсних засадах відповідно до затвердженого Кабінетом Міністрів України порядку згідно з частиною третьою статті 33 Закону України "Про управління відходами". Виконавчий орган місцевої ради на конкурсних засадах може визначити декількох суб’єктів господарювання, які провадять господарську діяльність із збирання та перевезення побутових відходів, на території територіальної громади за територіальним принципом та/або за видами побутових відходів (змішані, великогабаритні, ремонтні, небезпечні).

Відповідно до пункту 28 Правил надання послуги з управління побутовими відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 08.08.2023 № 835 плата за надану послугу з управління побутовими відходами нараховується щомісяця відповідно до умов договору про надання послуги з управління побутовими відходами і тарифів, що формуються відповідно до затвердженого Кабінетом Міністрів України порядку згідно з частиною четвертою статті 34 Закону України "Про управління відходами".

Відповідно до чинного законодавства, орган місцевого самоврядування в особі виконавчих комітетів/органів сільської, селищної, міської ради зобов’язаний ініціювати процеси підготовки до проведення конкурсів, розробку конкурсних документацій та проведення конкурсів на визначення виконавців послуг із вивезення побутових відходів на конкурсних засадах в межах певної території населеного пункту.

Згідно з частиною другою статті 4 Закону України "Про захист економічної конкуренції" органи місцевого самоврядування зобов’язані сприяти розвитку конкуренції та не вчиняти будь-яких неправомірних дій, які можуть мати негативний вплив на конкуренцію.

Відповідно до абзацу третього частини першої статті 34 Закону України "Про управління відходами" тариф на послугу з управління побутовими відходами, а також тарифи на збирання, перевезення, відновлення, видалення побутових відходів встановлюються органом місцевого самоврядування окремо за видами побутових відходів (змішані, великогабаритні, ремонтні, небезпечні, відходи зелених насаджень).

Відповідно до пункту 5 частини шостої статті 3 Закону цей Закон не застосовується у випадку, якщо замовники, визначені у пункті 4 частини першої статті 2 цього Закону, здійснюють закупівлі таких предметів закупівлі: товари, роботи і послуги, якщо ціни (тарифи) на них затверджуються державними колегіальними органами, іншими органами влади відповідно до їх повноважень або визначаються в порядку, встановленому зазначеними органами, у тому числі якщо визначення таких цін здійснюється на аукціонах.

Відповідно до пункту 121 Особливостей замовники можуть здійснювати публічні закупівлі товарів, послуг, робіт незалежно від їх вартості шляхом застосування відкритих торгів у порядку, визначеному Законом для відкритих торгів, оголошення про проведення яких оприлюднюється відповідно до частини третьої статті 10 Закону, та з урахуванням положень абзацу другого пункту 4, пунктів 19, 27, 43, абзацу дев’ятого пункту 44 та пункту 47 цих особливостей.

Відповідно до пункту 1 частини першої статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, як добросовісна конкуренція серед учасників.

Крім того, відповідно до абзацу дванадцятого пункту 28 Особливостей зазначено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують нижню межу ціни тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі.

Відповідно до пункту 30 Особливостей під час проведення відкритих торгів тендерні пропозиції мають право подавати всі заінтересовані особи.

Відповідно до пункту 2 частини десятої статті 11 Закону уповноважена особа здійснює вибір процедури закупівлі.

Таким чином, Замовник самостійно несе відповідальність за вибір Процедури закупівлі.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Процедура закупівлі - відкриті торги з особливостями.

Відповідно до пункту 1 розділу "Загальні положення" Документації тендерну документацію розроблено відповідно до вимог Закону України "Про публічні закупівлі" (далі — Закон) з урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" від 12 жовтня 2022 року № 1178 (далі — Особливості). Терміни, які використовуються в цій тендерній документації, вживаються в значеннях, визначених Законом.

Таким чином, Замовником здійснюється закупівля шляхом застосування відкритих торгів відповідно до Закону з урахуванням Особливостей.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Відповідно до рішення від 10.11.2020 № 2069 Житомирської міської ради, по межам територій №№ 1-6 визначено по одному суб'єкту господарюванню, які є виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території м. Житомира в межах певних територій.

Таким чином, наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які не є визначеними виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території міста Житомира.

Враховуючи вищезазначене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які є визначеними виконавцями послуг з вивезення побутових відходів на території міста Житомира та зможуть надати послуги за встановленими тарифами за видами побутових відходів у строки і на умовах, передбачених цим договором з урахуванням затверджених регіонального та місцевого планів управління відходами, які розміщені на офіційному вебсайті органу місцевого самоврядування або виконавця саме за посиланням: https://ztrada.gov.ua/?doc_id=28390, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Враховуючи вищезазначене, дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вищевикладене, Замовник повинен усунути наведені невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

вище Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Поліський національний університет (код ЄДРПОУ: 00493681) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з поводження з побутовими відходами (утилізація/видалення сміття та поводження зі сміттям)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-12-09-021437-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Наталя ЛЕНЬ

Скарга

скарга щодо виявлення порушень у сфері публічних закупівель