Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 19878-р/пк-пз від 13.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "МАСТЕР-ЗАХИСТ" (код ЄДРПОУ: 43199888) від 04 грудня 2024 № UA-2024-11-29-007062-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.12.2024 № 19400-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до умов Документації вимагається гарантійний лист у довільній формі про наявність в учасника можливості на випадок можливого блекауту через пошкодження критичної інфраструктури міста забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним/бензиновим/газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт та на випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста;
наявність можливості забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним /бензиновим/ газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт на випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста (підтвердити документально шляхом надання довідки у довільній формі про наявність на балансі підприємства систем/засобів/обладнання та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
Замовник закуповує охоронні послуги, а не встановлення суб’єктом охоронної діяльності дизельним/бензиновим/газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт за власний кошт на об’єкті Замовника.
Поцедура закупівлі мала б бути проведена через окрему публічну закупівлю за наступним ДК:
1. Код ДК 021:2015 31120000-3 - Генератори;
2. Код ДК 021:2015 - 51111000-3 - Послуги зі встановлення електродвигунів, генераторів і трансформаторів;
3. Код ДК 021:2015 - 51111200-5 - Послуги зі встановлення генераторів.
Скаржник повідомляє про невідповідність Наказу МЕРТ "Про затвердження національного класифікатора України ДК 021:2015 та скасування національного класифікатора України ДК 021:20072" від 23.12.2015 № 1749.
На думку Скаржника, дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на те, що Закон України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 (надалі – Закон про охорону) та ПКМУ "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" (надалі – Ліцензійні умови) від 18.11.2015 № 960 та Постанова Кабінетів Міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" (надалі – Постанова про спецзасоби) від 11.02.2013 № 97, а саме - не передбачають забезпечення постів охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним/бензиновим/газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт тощо.
Замовник зазначає, що вимагає не встановлення вказаного обладнання на території об’єкта охорони, а лише документальне підтвердження його наявності відповідно до статті 16 Закону. З огляду на досвід останніх двох років, після широкомасштабного вторгнення російських військ на територію України, вказане обладнання необхідно охоронникам для ефективного забезпечення охорони об’єкта у критичних випадках (зарядити радіостанції, телефони, ліхтарі, підігріти воду для чаю, кави, забезпечити освітлення критичних ділянок об’єкту охорони тощо).
Умови Документації, які оскаржує Скаржник в цьому пункті Скарги, не передбачають набуття Замовником права власності на матеріальні об’єкти, які будуть використані учасником у разі визнання його переможцем і укладання з ним договору виключно для забезпечення відповідних умов праці для своїх працівників, або отримання Замовником будь-яких послуг, пов’язаних із енергозабезпеченням, а отже не можуть бути відокремлені, як окрема закупівля товарів\послуг.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про загальну вартість пропозиції, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, зокрема:
інформацією та/або документами, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно Додатку 3 до цієї тендерної документації;
інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником у Додатку 5 до тендерної документації.
Рекомендується документи у складі пропозиції надавати у послідовності, у якій вони наведені у Додатку 8 до цієї тендерної документації у вигляді окремих файлів кожний документ, що іменується відповідно до змісту документа.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації Замовник установлює один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 Закону. Визначені Замовником згідно з цією статтею кваліфікаційні критерії та перелік документів, що підтверджують інформацію учасників про відповідність їх таким критеріям, зазначені в Додатку 3 до цієї тендерної документації.
Спосіб підтвердження відповідності учасника критеріям і вимогам згідно із законодавством наведено в Додатку 3 та Додатку 4 до цієї тендерної документації.
Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником до предмета закупівлі згідно з частиною другою статті 22 Закону (згідно Додатку 5 тендерної документації).
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації передбачень наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:
5. Гарантійний лист у довільній формі про наявність в Учасника можливості на випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним/бензиновим/газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт.
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі та специфікацію на закупівлю.
На підтвердження своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник надає наступні документи, зокрема:
22. На випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста Наявність можливості забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним /бензиновим/ газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт на випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста (підтвердити документально шляхом надання довідки у довільній формі про наявність на балансі підприємства систем/засобів/обладнання та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
10. Гарантійний лист про наявність в Учасника можливості забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (пп. 5 п. 1 Додатку 3 до ТД) 48. Документальне підтвердження можливості забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (п.22 Додатку 5).
Документація не містить окремих вимог щодо саме встановлення автономної системи подачі електроживлення (дизельного /бензинового/ газового електрогенератора або сонячних батарей з акумуляторами) на об'єкті Замовника.
Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:
Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.
Відповідно до частини першої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" № 4616-VI (в редакції від 15.06.2022) охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів, зокрема:
1) використання пунктів централізованого спостереження, технічних засобів охорони, транспорту реагування, службових собак;
2) контроль за станом майнової безпеки об'єкта охорони;
3) запобігання загрозам особистій безпеці фізичної особи, яка охороняється;
4) реагування в межах наданих законом повноважень на протиправні дії, пов'язані з посяганням на об'єкт охорони.
Відповідно до пункту 19 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 у разі використання суб’єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження він забезпечує:
цілодобовий режим чергування операторів такого пункту;
наявність транспорту реагування;
ведення електронного журналу реєстрації подій (тривога, несправність, відсутність живлення тощо), що передбачає збереження запису про відповідну подію протягом не менш як 30 діб;
наявність резервної персональної електронної обчислюваної машини;
наявність джерела безперебійного резервного живлення.
Разом з тим, Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 передбачено, зокрема, забезпечення суб’єктом охоронної діяльності наявності джерела безперебійного резервного живлення саме у разі використання суб’єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження.
Слід зазначити, що умовами Документації не передбачено використання пункту централізованого спостереження.
Враховуючи вищезазначене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть забезпечити пост охорони автономною системою подачі електроживлення (дизельним/бензиновим/газовим електрогенератором або сонячними батареями з акумуляторами) потужністю не менш 3 кВт, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що вважає дискримінаційними вимоги щодо встановлення системи відеоспостереження, системи контролю доступу та виготовлення перепусток.
Замовник вимагає від Скаржника виконати монтажні та пусконалагоджувальні роботи, що жодним чином не відносяться до предмету закупівлі.
Замовник закуповує охоронні послуги, а система відеоспостереження мала б бути проведена або через виведення закупівлю в лот закупівлю, або взагалі окремою публічної закупівлею за наступним ДК:
1. Код ДК 021:2015 - 51310000-8 Послуги зі встановлення радіо-, телевізійної, аудіота відеоапаратури;
2. Код ДК 021:2015 - 3232330 0-6 Відеообладнання.
Також Скаржнику незрозумілий перелік обладнання, де план-схема у такому випадку їх розміщення. Чи це вже має бути розробка проєктно-кошторисної документації за ДК 021:2015: 71242000-6 — Підготовка проектів та ескізів, оцінювання витрат чи ДК 021:2015 71320000-7 - Послуги з інженерного проектування.
Замовник вимагає проведення робіт, що підпадають під інший код класифікатору та не має жодного відношення до надання охоронних послуг за ДК 021:2015:79710000-4 Охоронні послуги.
Закупка та поставка товару, монтажні та пусконалагоджувальні роботи відеосистеми не стосуються предмета закупівлі. Всі ці вимоги не стосуються предмета закупівлі та мають бути виключеними як з технічного завдання, так і з проєкту договору.
Замовником встановлено вимогу, що суб’єкт охоронної діяльності, Виконавець за договором, зобов’язаний здійснювати технічне обслуговування власними силами та за власні кошти системи контролю доступу.
Предметом закупівлі є - Послуги з охорони приміщень Президії НАН України, код ДК 021:2015: 79710000-4 Охоронні послуги. Таким чином, Скаржнику незрозуміло, на підставі чого Замовником було встановлено вимогу про технічне обслуговування власними силами та за власні кошти системи контролю доступу. Замовник не закуповує послуги з обслуговування системи контролю доступу. Замовник закуповує послуги охорони.
Натомість, для технічного обслуговування системи контролю доступу слід здійснити закупівлю за кодом ДК 021:2015: 50332000-1 Послуги з технічного обслуговування телекомунікаційної інфраструктури або ж ДК 021:2015: 50610000-4 Послуги з ремонту і технічного обслуговування захисного обладнання або ж ДК 021:2015:
42961100-1 Системи контролю доступу.
Таким чином, Замовник встановив вимоги, які не мають жодного відношення до предмета закупівлі. Скаржник не має можливості та не повинен здійснювати технічне обслуговування власними силами та за власні кошти системи контролю доступу.
Також Замовником встановлено вимогу, що учасники, Виконавець за договором, зобов’язаний виготовити та видати персональні електронні перепустки для співробітників НАН України.
Предметом закупівлі є - Охорона території ДУ "ІХБГ НАН України" (код за ДК 021:2015: 79710000-4– Охоронні послуги). Скаржнику незрозуміло, на підставі чого Замовником було встановлено вимогу про виготовлення та видачу персональних електронних перепусток. Замовник не закуповує послуги з виготовлення та персоніфікації електронних перепусток за окремими заявками (при необхідності). Замовник закуповує послуги охорони.
Натомість, для виготовлення перепусток слід здійснити закупівлю за кодом ДК 021:2015: 22457000-8 Перепустки або ж ДК 021:2015: 22450000-9 Друкована продукція з елементами захисту.
Таким чином, Замовник встановив вимоги, які не мають жодного відношення до предмету закупівлі. Скаржник не має можливості та не повинен здійснювати виготовлення та видачу персональних електронних перепусток.
Замовник зазначає, що керувався діючим законодавством України. Згідно з пунктом 3 розділу І "Порядку визначення предмета закупівлі", затвердженого Наказом МРЕТСГ України від 14.04.2020 № 708 (далі – Порядок) предмет закупівлі товарів і послуг визначається замовником згідно з пунктами 21 і 34 частини першої статті 1 Закону та за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.
Відповідно до Класифікатору ДК 021:2015, затвердженого Наказом МЕРТ України від 23.12.2015 № 1749 охоронні послуги, закупівлю яких здійснює Замовник, визначаються за кодом 79710000-4 Охоронні послуги та включають до себе:
79711000-1 Послуги з моніторингу сигналів тривоги 79713000-5 Послуги з охорони об’єктів 79714000-2 Послуги зі спостереження 79715000-9 Послуги з патрулювання 79716000-6 Послуги з видачі службових перепусток.
Умови Документації, які оскаржує Скаржник, не передбачають набуття Замовником права власності на матеріальні об’єкти, які будуть використані учасником, у разі визнання його переможцем і укладання договору, при наданні послуг, а отже вимоги Документації не можуть бути визначені як окрема закупівля товарів\послуг.
Оброблення персональних даних повинно відповідати усім вимогам діючого законодавства України, зокрема Закону України "Про захист інформації в інформаційнотелекомунікаційних системах"; Закону України "Про захист персональних даних"; Закону України "Про доступ до публічної інформації"; Правилам забезпечення захисту інформації в інформаційних, телекомунікаційних та інформаційно-телекомунікаційних системах (Постанова Кабінету Міністрів України від 29.03.06 № 373); Концепції технічного захисту інформації в Україні (Постанова КМ України від 8.10.97 №1126); Положенню про технічний захист інформації в Україні (Указ Президента України від 27.09.99 №1229/99).
Вимоги щодо наявності КСЗІ при обробці конфіденційної інформації визначені в Законі України "Про захист інформації в інформаційно-телекомунікаційних системах".
Відповідальність за забезпечення захисту інформації в системі покладено на власника системи. Оскільки, як зазначено вище, власником систем (персональні відеокамери, система контроля доступу, тощо) буде надавач послуг (учасник), то й забезпечення збереження конфіденційної інформації (відеоматеріали, дані для персоніфікації та інша інформація), яку буде надано або отримано ним під час надання послуг, цілком покладається на нього. Станом на сьогоднішній день в Україні функціонує безліч підприємств та фізичних осіб-підприємців, які мають ліцензію на право проведення державної̈ експертизи у сфері технічного захисту інформації̈, а отже отримати атестат або декларацію відповідності комплексної̈ системи захисту інформації̈ вимогам нормативних документів з технічного захисту інформації̈ може будь-яка організація на підставі експертних випробувань КСЗІ.
Тобто, в будь-якого учасника є можливість провести таку експертизу та отримати необхідні документи. Крім того, в Документації Замовником передбачено надання також альтернативних/аналогічних документів, як то копій̈ сертифікату або інше. Таким сертифікатом може бути сертифікат ДСТУ ISO 27001 або ISO 27001 виданий̆ організацією з оцінки відповідності.
Щодо "… технічного обслуговування власними силами за власний кошт" системи контролю доступу, фінансування видатків Замовника відбувається виключно за рахунок державного бюджету і фінансування технічного обслуговування будь-якого обладнання, засобів тощо, які не знаходяться на балансі Замовника, класифікується як нецільове використання бюджетних коштів та тягне за собою адміністративну та кримінальну відповідальність. Таким чином, будь-які засоби, обладнання тощо, які належать учаснику та будуть використовуватися ним під час надання послуг, у разі визнання переможцем та укладання договору, повинні обслуговуватися учасником виключно власними силами та за власний кошт.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації передбачень наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:
6. Гарантійний лист в довільній формі про наявність в Учасника можливості забезпечення цілодобового відеоспостереження та його технічного обслуговування власними силами за власний кошт.
7. Гарантійний лист в довільній формі про наявність в Учасника можливості запровадження системи контролю доступу та її технічного обслуговування власними силами за власний кошт.
8. Гарантійний лист в довільній формі про наявність в Учасника можливості виготовлення та персоніфікації електронних перепусток за окремими заявками (при необхідності).
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі та специфікацію на закупівлю.
На підтвердження своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник надає наступні документи, зокрема:
19. Забезпечення здійснення постійного контролю за запровадженням на об’єкті перепускного режиму та контроль за дотриманням внутрішнього режиму шляхом відео-та фотофіксації подій, із використанням охоронниками персональних камер (не менше двох).
Мінімальні вимоги до пристроїв: можливість ведення відео та аудіо записів, фотографування; клас захисту – не нижче IP 65; можливість ведення нічної зйомки з визначенням обличчя на відстані не менше 10 метрів; відсутність можливості видалення інформації безпосередньо з пристрою (підтвердити документально шляхом надання довідки у довільній формі про наявність пристроїв та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу);
23. Цілодобове відеоспостереження за об’єктом із використанням власного обладнання (прохідна, вхід у адміністративне приміщення, територія). (підтвердити документально шляхом надання гарантійного листа щодо можливості встановлення відеокамер з терміном зберігання інформації не менше 1 місяця (не менше ніж 5 одиниць) протягом 10 діб з дати заключення договору та довідки у довільній формі про наявність відповідних пристроїв на балансі підприємства та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
24. Забезпечити запровадження системи контролю доступу, (підтвердити документально шляхом надання гарантійного листа щодо можливості встановлення необхідного обладнання протягом 10 діб з дати заключення договору та довідки у довільній формі про його наявність на балансі підприємства).
25. Забезпечити збереження персональних даних, які будуть передані для виготовлення та персоніфікацію електронних персональних перепусток. (можливість захисту інформації підтвердити документально шляхом надання копії сертифікату ISO 27001, декларації, атестату або інше. У разі надання копії сертифікату, Учасник має надати документи, що підтверджують компетенцію сертифікаційного органу, що видав сертифікат, в даній сфері (Атестат про акредитацію з додатками).
Додаток 6 Документації містить проект договору про закупівлю послуг охорони.
ІІ. ЯКІСТЬ ПОСЛУГ
2.1. Постачальник повинен надати Замовнику комплекс послуг з охорони об’єктів державної власності, встановлення та обслуговування засобів і систем відеонагляду та контролю доступу за персоніфікованими електронними перепустками.
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
11. Гарантійний лист про наявність в Учасника можливості забезпечення цілодобового відеоспостереження та його технічного обслуговування (пп.6 п. 1 Додатку 3 до ТД) 12. Гарантійний лист про наявність в Учасника можливості запровадження системи контролю доступу та її технічного обслуговування (пп.7 п. 1 Додатку 3 до ТД) 13. Гарантійний лист про наявність в Учасника можливості виготовлення та персоніфікації електронних перепусток (пп.8 п. 1 Додатку 3 до ТД) 49. Документальне підтвердження можливості забезпечення цілодобового відеоспостереження (п.23 Додатку 5) 50. Документальне підтвердження можливості забезпечити запровадження системи контролю доступу (п.24 Додатку 5) 51. Документальне підтвердження можливості забезпечення збереження персональних даних у разі необхідності (п.25 Додатку 5).
Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - охорона території ДУ "ІХБГ НАН України" (код за ДК 021:2015: 79710000-4– Охоронні послуги).
Відповідно до Національного класифікатора "Єдиний закупівельний словник ДК 021:2015" міститься наступна інформація, зокрема:
79710000-4 Охоронні послуги.
79711000-1 Послуги з моніторингу сигналів тривоги 79713000-5 Послуги з охорони об’єктів 79714000-2 Послуги зі спостереження 79716000-6 Послуги з видачі службових перепусток.
Враховуючи наведене, вищенаведені вимоги Документації (в частині встановлення системи відеоспостереження, системи контролю доступу та виготовлення перепусток) не узгоджуються з кодом ДК 021:2015: 79710000-4 — "Охоронні послуги".
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що дискримінаційними є вимоги щодо надання сертифікатів ISO/ДСТУ 9001:2015, ISO/ДСТУ 14001:2015, ISO/ДСТУ 45001:2018.
Скаржник повідомляє, що Замовник закуповує послуги фізичної охорони (не робіт), а тому дані сертифікати не мають жодного відношення до предмета Процедури закупівлі та не передбачаються обов’язковим документом згідно Закону про охорону та Ліцензійних умов.
Відповідно до Наказу Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 01.02.2005 № 28 "Про затвердження Переліку продукції, що підлягає обов'язковій сертифікації в Україні", що зареєстровано в Міністерстві юстиції України 04.05.2005 за № 466/10746 світлотехнічне обладнання взагалі, та світлодіодні консольні світильники, зокрема, не внесені до продукції, що підлягає обов’язковій сертифікації. Скаржник повідомляє, що відповідно до Національного стандарту України ДСТУ ISO 9001 вимоги до систем управління якістю, установлені у цьому стандарті, доповнюють вимоги саме до товару. Скаржник зазначає, що згідно з розділом "НАЦІОНАЛЬНИЙ ВСТУП" національного стандарту ДСТУ ISO 9001:2009 "Системи управління якості. Вимоги" цей стандарт рекомендовано застосовувати для сертифікації систем управління якості.
Застосування стандарту ДСТУ ISO 9001 або ISO 9001 носить рекомендаційних характер, а його отримання є не обов’язковим.
ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування" − єдиний набір міжнародних вимог, спрямованих на допомогу організаціям у забезпеченні захисту персоналу від нещасних випадків. Його мета – сприяння вирішенню цієї проблеми.
Скаржник керується у свої діяльності Кодексом законів про працю України від 23.07.1996 № 322-08, Законом України " Про охорону праці" від 14.10.1992 № 2694-XII.
Зокрема, Скаржником створені безпечні і нешкідливі умови праці, впроваджуються сучасні засоби техніки безпеки, що запобігають виробничому травматизму, і забезпечується санітарно-гігієнічні умови, що запобігають виникненню професійних захворювань у працівників.
Скаржник також розробляє комплексні заходи щодо охорони праці та здійснює видачу спеціального одягу та інших засобів індивідуального захисту.
Працівник Скаржника, у тому числі і персонал охорони, що залучаються для надання послуг з охорони проходять в обов’язковому порядку вступний інструктаж з питань охорони праці (на робочому місці), інструктаж з питань цивільного захисту, пожежної безпеки та дій у надзвичайних ситуаціях.
Відповідно до статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" від 23.025.2017 р. № 2059-VIII (надалі – Закон про оцінку впливу на довкілля) виділяють 2 (дві) категорії видів планованої діяльності та об’єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля і підлягають оцінці впливу на довкілля:
Категорія № 1: нафтопереробні та газопереробні заводи, теплові електростанції (ТЕС, ТЕЦ) та інші потужності для виробництва електроенергії, установки для виробництва або збагачення ядерного палива, хімічне виробництво, чорна та кольорова металургія тощо.
Категорія № 2: глибоке буріння, у тому числі геотермальне буріння, сільське господарство, лісівництво та водне господарство, енергетична промисловість, видобувна промисловість виробництво та обробку металу тощо.
Призначення стандарту ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування" — надати організаціям загальну схему діяльності задля охорони довкілля та реагування на зміни умов довкілля в рівноважному поєднанні з соціально-економічними потребами.
Закон про оцінку впливу на довкілля не передбачає охоронну діяльність як таку, що має влив на довкілля (навколишнє середовище), а тому оцінку впливі та сертифікаційної програми не потребує.
Під час виконання надання послуг Скаржник впроваджує наступні заходи запобігання забруднення навколишнього, зокрема:
- не допускає складування сміття у несанкціонованих місцях;
- компенсує шкоду, заподіяну в разі забруднення або іншого негативного впливу на природне середовище;
- вживає інші заходи, що передбаченні природоохоронним законодавством.
Замовник зазначає, що не здійснює ліцензування діяльності учасників, а закуповує послуги з охорони для забезпечення збереження державного майна, яке обліковується на його балансі. При проведенні процедури закупівлі Замовник керується діючим законодавством, а саме Законом та Особливостями.
Згідно з листом Мінекономрозвитку від 07.02.2017 № 3302-06/3812-06 "Щодо розробки тендерної документації", вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність таким вимогам, визначаються замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель, закріпленими у статті 5 Закону та з дотриманням законодавства в цілому.
Міжнародна організація зі стандартизації розробляє стандарти (ISO), дотримання яких гарантує, що продукти, роботи та послуги є безпечними, надійними і якісними, а виробничі процеси побудовано на використанні максимально ефективних ресурсів із мінімальним впливом на навколишнє середовище.
Існує значний перелік акредитованих організацій, які можуть надавати послуги з сертифікації. Замовник жодним чином не обмежує учасників щодо надавача сертифіката.
Єдина вимога до надавача щоб він був акредитованим у вітчизняному (НААУ) або іноземному (ЕА або IAF) органі з акредитації, тобто мав відповідну компетенцію.
Таким чином, будь-який потенційний учасник має можливість за власним бажанням пройти оцінку відповідних якостей в будь-якій акредитованій організації та отримати на підтвердження необхідні сертифікати.
Тобто, дана вимога жодним чином не може розглядатися як дискримінаційна.
Замовник повідомляє, що Скаржник має такі сертифікати та надавав їх у складі своєї Пропозиції неодноразово.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі та специфікацію на закупівлю.
На підтвердження своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник надає наступні документи, зокрема:
2. На підтвердження можливості надання послуг необхідної якості надати копію чинного міжнародного або державного сертифікату якості ISO/ДСТУ 9001:2015 за послугами, що є предметом закупівлі, виданого вітчизняною або іноземною організацією з оцінки відповідності, з відповідною компетенцією, яка підтверджена акредитацією її у вітчизняному (НААУ) або іноземному (ЕА або IAF) органі з акредитації.
3. На підтвердження відповідності послуг нормам із захисту довкілля та застосування необхідних заходів із захисту довкілля для недопущення негативного впливу на навколишнє середовища, а також на підтвердження, що діяльність учасника відповідає вимогам діючого природоохоронного законодавства надати в складі пропозиції копію чинного міжнародного або державного сертифікатів ISO/ДСТУ 14001:2015 (Системи екологічного управління) за послугами, що є предметом закупівлі виданого вітчизняною чи іноземною організацією з оцінки відповідності, з відповідною компетенцією, акредитованою у вітчизняному (НААУ) або іноземному (ЕА або IAF) органі з акредитації.
4. На підтвердження дотримання законодавчих та нормативно-правових вимог у сфері охорони здоров’я та безпеки праці, підвищення рівня професійної безпеки, зниження ризиків на робочих місцях, створення і підтримання безпечних умов праці надати в складі пропозиції копію чинного міжнародного або державного сертифікатів ISO/ДСТУ 45001:2018 "Менеджмент охорони здоров’я та безпеки праці. Вимоги та настанови щодо застосовування" за послугами, що є предметом закупівлі виданого вітчизняною чи іноземною організацією з оцінки відповідності, з відповідною компетенцією, акредитованою у вітчизняному (НААУ) або іноземному (ЕА або IAF) органі з акредитації.
Додаток 6 Документації містить проект договору про закупівлю послуг охорони.
ІІ. ЯКІСТЬ ПОСЛУГ
2.2. Для підтвердження якості та відповідності технічним вимогам надаваних послуг Постачальник повинен надати Замовнику на момент підписання Договору копію ліцензії на даний вид господарської діяльності та копію діючого сертифікату ISO/ДСТУ 9001.
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
28. Копію чинного міжнародного або державного сертифікату якості ISO/ДСТУ 9001:2015 (п.2 Додатку 5) 29. Копію чинного міжнародного або державного сертифікатів ISO/ДСТУ 14001:2015 (п.3 Додатку 5) 30. Копію чинного міжнародного або державного сертифікатів ISO/ДСТУ 45001:2018 (п.4 Додатку 5).
Відповідно до пункту 1 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Відповідно до пункту 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.
Ліцензійними умовами та Законом України "Про охоронну діяльність" не передбачено наявності у суб'єктів охоронної діяльності вищезазначених сертифікатів.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з чинним законодавством, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.
Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть міжнародні або державні сертифікати ISO/ДСТУ 9001:2015;
ISO/ДСТУ 14001:2015; ISO/ДСТУ 45001:2018, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що вважає дискримінаційною вимогу щодо забезпечення супутниковим зв’язком з огляду на те, що Скаржник використовує виділену лінію (волоконнооптичними жилами) з джерелами безперебійного живлення, що забезпечують доступ до інтернету, тобто, дротовий доступ до інтернету. Ніякий засіб обладнання для забезпечення стійкого супутникового доступу до мережі Інтернет Скаржник не використовує.
Розрізняють наступні види/технології підключення до інтернету:
1. Комутований доступ (для комутованого доступу до Інтернету використовується модем і телефонний зв'язок, здійснений через комутаційну телефонну мережу загального користування (PSTN). Модем перетворює цифровий сигнал комп'ютера в аналоговий сигнал, який проходить через локальний кабель телефонної лінії, доки не досягне комутаційного центру телефонної компанії, де переключитись на іншу телефонну лінію, яка підключається до іншого модему на віддаленому кінці з'єднання);
2. Цифрова мережа інтегрованих послуг (це комутована телефонна послуга, здатна передавати голос і цифрові дані. ISDN використовується для передачі голосу, відеоконференцій та широкосмугового передавання даних);
3. Кабельний доступ до Інтернету (у системі підключення модему, всі вузли для абонентів кабельних мереж у районі підключаються до центрального офісу кабельної компанії. Потім кабельна компанія підключається до Інтернету за допомогою різноманітних засобів — зазвичай волоконно оптичного кабелю, або цифрових супутникових та мікрохвильових передач.Як і DSL, широкосмуговий кабель забезпечує постійне з'єднання з провайдером.);
4. Цифрова абонентська лінія (DSL, ADSL, SDSL та VDSL) (послуга цифрової абонентської лінії (Digital subscriber line, DSL) забезпечує підключення до Інтернету через телефонну мережу. На відміну від комутованого зв'язку, DSL може працювати за допомогою однієї телефонної лінії, не перешкоджаючи нормальному використанню голосових телефонних дзвінків);
5. Супутниковий широкосмуговий доступ (спосіб забезпечення доступу до Інтернету з використанням технологій супутникового зв'язку. Супутниковий інтернет здійснює прийом та передачу даних через супутники, що знаходяться в космосі на навколоземній орбіті).
6. Інші.
Таким чином, Замовником не враховано, всі можливі альтернативні способи забезпечення та використання доступу до інтернету. Наявність даної вимоги жодним чином необґрунтована зі сторони Замовника та є такою, що немає жодного відношення до предмета закупівлі.
Скаржник має кабельний доступ до інтернету, і уразі відсутності світла (блекауту), має портативні зарядні станції, бензиновий/дизельний генератор, що забезпечують наявність електроживлення, а відтак доступ до мережі інтернет.
Замовник зазначає, що ним враховано можливість використання учасниками альтернативних засобів забезпечення комунікації з об’єктом охорони шляхом забезпечення "або аналогічного" зв’язку.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації передбачень наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:
9. Гарантійний лист у довільній формі про наявність в Учасника можливості на випадок можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури міста забезпечити надійний і стійкий супутниковий (або аналогічний) зв'язок з постом охорони.
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі та специфікацію на закупівлю.
На підтвердження своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник надає наступні документи, зокрема:
21. Для забезпечення оперативного реагування на випадок надзвичайної події (у разі можливого блек-ауту через пошкодження критичної інфраструктури), Учасник має самостійно забезпечити надійний і стійкий супутниковий (або аналогічний) зв'язок з об’єктом охорони (підтвердити документально шляхом надання довідки у довільній формі про наявність на балансі підприємства системи (засобів та обладнання) для забезпечення надійного і стійкого супутникового (або аналогічного) зв'язку з об’єктом охорони та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
14. Гарантійний лист про наявність в Учасника можливості забезпечити надійний і стійкий супутниковий (або аналогічний) зв'язок (пп.9 п. 1 Додатку 3 до ТД).
Врахуючи вимоги Документації щодо можливості запропонувати аналогічний зв'язок, Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо наявності охоронників IV розряду та їх наявності в ЄДЕБО.
Дана вимога є дискримінаційною, обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі виключно ті учасники, які підтвердять наявність охоронників 4-го розряду.
Пунктом 15 Ліцензійних умов передбачено, що охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29.12.2004 № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".
Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.
Охоронники Скаржника пройшли відповідне навчання, мають відповідну кваліфікацію і мають 3 -й кваліфікаційний розряд.
Наказом Міністерства праці та соціальної політики України "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників" від 29.12.2004 р. № 336 затверджено довідник кваліфікаційних характеристик професій працівників (надалі – Довідник професій). Довідником професій затверджено кваліфікаційні вимоги до професій "охоронник" та завдання, а саме:
1-й розряд: Повна загальна середня освіта та професійно-технічна освіта або повна загальна середня освіта та професійна підготовка на виробництві, без вимог до стажу роботи. Або стаж роботи за професією (службовою діяльністю), пов'язаною із захистом громадського порядку, боротьбою зі злочинністю, охороною об'єктів та майна, не менше 1 року. Охорона об'єктів з низьким ступенем ризику.
2-й розряд: Повна загальна середня освіта та професійно-технічна освіта або повна загальна середня освіта та професійна підготовка на виробництві. Підвищення кваліфікації та стаж роботи за професією охоронника 1 розряду - не менше 1 року.
Або стаж роботи за професією (службовою діяльністю), пов'язаною із захистом громадського порядку, боротьбою зі злочинністю, охороною об'єктів та майна, - не менше 2 років. Охорона об'єктів із середнім ступенем ризику.
3-й розряд: Повна загальна середня освіта та професійно-технічна освіта або повна загальна середня освіта та професійна підготовка на виробництві. Підвищення кваліфікації та стаж роботи за професією охоронника 2 розряду - не менше 1 року.
Або стаж роботи за професією (службовою діяльністю), пов'язаною із захистом громадського порядку, боротьбою зі злочинністю, охороною об'єктів та майна, - не менше 3 років. Охорона об'єктів з високим ступенем ризику.
4-й розряд: Повна загальна середня освіта та професійно-технічна освіта.
Підвищення кваліфікації та стаж роботи за професією охоронника 3 розряду - не менше 1 року. Або стаж роботи за професією (службовою діяльністю), пов'язаною із захистом громадського порядку, боротьбою зі злочинністю, охороною об'єктів та майна, - не менше 4 років.
Крім того, дана вимога є дискримінаційною та суттєво обмежує коло потенційних учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі з огляду на те, що згідно з вимогами Наказу Міністерства освіти і науки України від 08.06.2018 № 620 "Про затвердження Положення про Єдину державну електронну базу з питань освіти" на який робить посилання Замовник, зазначено, зокрема:
ІІ. Призначення та сервіси ЄДЕБО.
1. Головним призначенням ЄДЕБО є забезпечення фізичних та юридичних осіб інформацією в галузі освіти.
На підставі вищевикладеного Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до Документації.
Замовник зазначає, що на підтвердження своєї відповідності кваліфікаційним критеріям учаснику необхідно надати довідку у довільній формі, копії документів про професійну (професійно-технічну) освіту та виписку з Реєстру документів про освіту ЄДЕБО щодо документів, які були видані з 2014 року. Для документів, які були видані раніше 2014 року надання виписки з Реєстру документів про освіту ЄДЕБО Замовник не вимагає.
Дане питання відповідно до положень Закону та Особливостей Скаржник мав змогу з’ясувати під час періоду надання пояснень, але не скористався.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 2 додатку 3 Документації передбачень наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:
1. Довідка за підписом уповноваженої особи Учасника та завірена печаткою (у разі використання) про наявність в учасника не менш ніж 6 працівників з кваліфікацією "охоронник 4 розряду", які мають необхідні знання і досвід та будуть залучені до виконання умов договору за наведеним зразком:
№ п/п ПІБ Посада Кваліфікація На підтвердження наданої інформації надати:
- копії документів про професійну (професійно-технічну) освіту з присвоєнням кваліфікації охоронник 4 розряду на вказаних в довідці працівників;
- Документи про професійну (професійно-технічну) освіту, що видані працівникам з 2014 року повинні бути зареєстровані в Реєстрі документів про освіту Єдиної державної електронної бази з питань освіти (ЄДЕБО). Учасник повинен надати виписку з Реєстру документів про освіту, щодо зазначених документів на вказаних в довідці працівників.
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
16. Документи про професійну освіту та виписку з Реєстру документів про освіту щодо них (п. 2 Додатку 3 до ТД).
Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).
Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:
документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;
документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;
документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;
копію паспорта громадянина України;
документ, що підтверджує набуття кваліфікації;
відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці з територіального центру комплектування та соціальної підтримки (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності професійнотехнічної освіти у персоналу охорони.
Крім того, наведена вище вимога Документації є дискримінаційною для тих учасників, які мають охоронців іншого (нижчого) розряду.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають охоронників саме 4 розряду, а також зможуть на них надати документи про професійну (професійно-технічну) освіту охоронців, саме зареєстровані в Реєстрі документів про освіту Єдиної державної електронної бази з питань освіти (ЄДЕБО), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
6. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо наявності виключно трудових книжок. Скаржник зазначає про віднесення даної інформації як чутливої та такої, що може бути конфіденційною, на розкриття якої працівники охорони не нададуть своєї згоди. Крім таких документів, Скаржник, на підтвердження відповідності зазначеному кваліфікаційному критерію, може надати накази/витяги з наказів про прийняття на роботу, повідомлення про прийняття з ДПС тощо.
Таким чином, ненадання можливості підтвердити наявність працівників іншими документами, призводить до дискримінації Скаржника та інших потенційних учасників, які не можуть надати витяги з трудових книжок працівників.
Скаржник на розгляд Комісії надав повідомлення про прийняття працівника на роботу/укладення гіг-контракту.
Замовник зазначає, що у разі визначення Скаржником неможливості надання вказаної ним інформації у зв’язку із визнанням її конфіденційною, він має можливість надати у складі своєї Пропозиції письмове роз’яснення із зазначенням причини та/або посиланням на відповідні нормативні акти та підтвердити наявність в нього необхідних працівників наданням інших документів, що підтверджують законність правовідносин між працівниками та учасником.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 2 додатку 3 Документації передбачень наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:
1. Довідка за підписом уповноваженої особи Учасника та завірена печаткою (у разі використання) про наявність в учасника не менш ніж 6 працівників з кваліфікацією "охоронник 4 розряду", які мають необхідні знання і досвід та будуть залучені до виконання умов договору за наведеним зразком:
№ п/п ПІБ Посада Кваліфікація На підтвердження наданої інформації надати:
- копії трудових книжок вказаних в довідці працівників (перша сторінка та сторінка із записом про прийняття на роботу).
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
17. Копії трудових книжок працівників (п. 2 Додатку 3 до ТД).
Скаржником не надано документального підтвердження, що працівники охорони відмовились від надання копій трудових книжок для участі у вищезазначеній Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
7. Скаржник зазначає, що вимога про проходження навчання з надання першої домедичної допомоги є дискримінаційною та обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі, адже відповідно до пункту 3.1 Типового положення про порядок проведення навчання і перевірки знань з питань охорони праці та Переліку робіт з підвищеною небезпекою, затвердженого Наказом Держнаглядохоронпраці України від 26.01.2005 № 15 працівники під час прийняття на роботу і в процесі роботи, а також учні, курсанти, слухачі та студенти під час трудового і професійного навчання проходять на підприємстві за рахунок роботодавця інструктажі, навчання та перевірку знань з питань охорони праці, надання домедичної допомоги потерпілим від нещасних випадків, а також правил поведінки у разі виникнення аварії. Тобто, усі працівники проходять відповідне навчання при прийнятті на роботу, а також періодичну перевірку знань з питань охорони праці, в тому числі з питань надання невідкладної домедичної допомоги, а отже володіють відповідними знаннями та навичками, які необхідні для надання послуги, яка є предметом закупівлі.
При цьому, Замовник жодним чином не обґрунтовує необхідність отримання додаткових сертифікатів/свідоцтв, що засвідчують проходження навчання з надання невідкладної домедичної допомоги. Працівники Скаржника пройшли відповідне навчання та мають документи про відповідну перевірку знань, однак через встановлення зазначеної вимоги Скаржник не може взяти участь в закупівлі.
Відповідно до Порядку підготовки та підвищення кваліфікації осіб, які зобов'язані надавати домедичну допомогу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21 листопада 2012 № 1115 зазначено, що цей Порядок визначає процедуру підготовки та підвищення кваліфікації осіб, які згідно із своїми службовими обов'язками зобов'язані володіти знаннями і практичними навичками надання домедичної допомоги (далі підготовка та підвищення кваліфікації).
Відповідно до статті 12 Закону України "Про екстрену медичну допомогу" особами, які зобов’язані надавати домедичну допомогу людині у невідкладному стані, є:
рятувальники аварійно-рятувальних служб, працівники державної пожежної охорони, поліцейські, фармацевтичні працівники, провідники пасажирських вагонів, бортпровідники та інші особи, які не мають медичної освіти, але за своїми службовими обов’язками повинні володіти практичними навичками надання домедичної допомоги.
Замовник зазначає, що обґрунтував дану вимогу вимогами чинного законодавства.
В статті 18 Закону України "Про охорону праці" чітко зазначено, що працівники під час прийняття на роботу і в процесі роботи повинні проходити за рахунок роботодавця інструктаж, навчання з питань охорони праці, з надання першої медичної допомоги потерпілим від нещасних випадків і правил поведінки у разі виникнення аварії. Тобто, за рахунок роботодавця та з надання першої медичної підготовки.
Замовник повідомляє, що у разі визначення неможливості надання вказаної ним інформації у зв’язку із визнанням її конфіденційною, він має можливість надати у складі своєї Пропозиції письмове роз’яснення із зазначенням причини та/або посиланням на відповідні нормативні акти та підтвердити наявність в нього необхідних працівників наданням інших документів, що підтверджують законність правовідносин між працівниками та учасником.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 2 додатку 3 Документації передбачень наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:
1. Довідка за підписом уповноваженої особи Учасника та завірена печаткою (у разі використання) про наявність в учасника не менш ніж 6 працівників з кваліфікацією "охоронник 4 розряду", які мають необхідні знання і досвід та будуть залучені до виконання умов договору за наведеним зразком:
№ п/п ПІБ Посада Кваліфікація На підтвердження наданої інформації надати:
- Копії чинних сертифікатів або посвідчень про проходження навчання з надання першої домедичної допомоги на робочому місці вказаними в довідці працівниками та документальне підтвердження факту надання послуг з навчання (акт виконаних робіт та платіжна інструкція або банківська виписка). Підстава - (Ст. 18 Закону України "Про охорону праці" № 2694-XII від 14.10.1992).
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
19. Копії чинних сертифікатів або посвідчень про проходження навчання з надання першої домедичної допомоги на робочому місці (п. 2 Додатку 3 до ТД).
Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18-річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).
Під час прийняття на роботу ліцензіат зобов’язаний отримати від зазначених осіб документи, необхідні для прийняття на роботу до суб’єкта охоронної діяльності, а саме:
документи, які підтверджують проходження особою обов’язкового попереднього (періодичного) психіатричного огляду та профілактичного наркологічного огляду, які видані в установленому порядку;
документ, який підтверджує, що такі особи не мають непогашеної чи не знятої в установленому законом порядку судимості за скоєння умисних злочинів;
документ, що підтверджує відсутність в особи обмежень за станом здоров’я для виконання функціональних обов’язків, який видається в установленому порядку;
копію паспорта громадянина України;
документ, що підтверджує набуття кваліфікації;
відомості про проходження особою служби у військовому резерві або перебування її у військовому оперативному резерві територіального центру комплектування та соціальної підтримки (військової частини), що зазначені у військовому квитку, контракті, довідці з територіального центру комплектування та соціальної підтримки (додається копія відповідного документа), крім осіб, які не підлягають призову під час мобілізації.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено отримання персоналом охорони сертифікатів або посвідчень про проходження навчання з надання першої домедичної допомоги на робочому місці.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть копії чинних сертифікатів або посвідчень про проходження навчання з надання першої домедичної допомоги на робочому місці вказаними в довідці працівниками та документальне підтвердження факту надання послуг з навчання, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
8. Скаржник зазначає, що дискримінаційними є вимоги щодо наявності собак та спеціалістів. Скаржник повідомляє, що вимога обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь у закупівлі, адже Замовник не передбачає можливості надати сертифікатів/ дипломів/ свідоцтв на особу, що займає аналогічну позицію.
Так, наприклад, Скаржник не має спеціалістів, провідника (вожатий) службових собак, але має в наявності свідоцтва (про присвоєння робітничої кваліфікації кінолога) та сертифікати про проходження курсів підвищення кваліфікації за фахом 6129 "Кінологінструктор дресирувальник" у Центрі спеціальної підготовки "Гал-безпека" у відповідності за програмою навчання "Захисно-караульна служба зі службовою собакою.
Також відповідно до Національного класифікатору професій України ДК 003:2010 (надалі – Класифікатор професій), що затверджений Наказом Держспоживстандарт 28.07.2010 р. № 327 передбачається класифікатор професій за підкласом 5169: "Працівники захисних та охоронних служб" Розділу 5 провідник (вожатий) службових собак, але водночас Класифікатор професій передбачає і інший підклас, як 6129: "Інші тваринники" Розділу 6 "Кінолог".
Саме за цим підкласом та розділом працівник Скаржника і пройшов навчання відповідним уточненням (доповненням) по професіям.
Замовником не враховано альтернативи і інших професій, окрім як підкласом 5169:
"Працівники захисних та охоронних служб" Розділу 5.
Також є незрозумілим, у чому полягає необхідність підтвердження саме 2 (двох) відповідник працівників. Скаржник має виключно 1 (одного) кінолога, який у повній мірі здатен підтвердити свою відповідність та за необхідності буде залучений.
Дана обставина ставить учасників, зокрема Скаржника, у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечує рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінує учасників, так Скаржник та/або інші учасники можуть мати працівників аналогічних позицій.
Скаржник зазначає про наявність тільки 1 (однієї собаки) з наявністю всіх відповідних, підтверджуючих документів.
Технічним завданням Замовника передбачається залучення виключно 1 (однієї) собаки, а не 2 (двох), а тому вимога – надмірна для виконання.
Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що договір укладається на період з 01.01.2025 по 31.12.2025. За вказаний час тварина може захворіти, стати непридатною за віком чи своїми робочими якостями, в найгіршому випадку вмерти. Закупівлею ж передбачено надання послуг безперервно. Твердження Скаржника про наявність тільки однієї тварини з відповідними документами не може буде прийняти як доказ, тому що відповідно до діючого законодавства Учасник має право залучити до виконання договору співвиконавців.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 2 додатку 3 Документації передбачень наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, зокрема:
1. Довідка за підписом уповноваженої особи Учасника та завірена печаткою (у разі використання) про наявність в учасника не менш ніж 6 працівників з кваліфікацією "охоронник 4 розряду", які мають необхідні знання і досвід та будуть залучені до виконання умов договору за наведеним зразком:
№ п/п ПІБ Посада Кваліфікація На підтвердження наданої інформації надати:
- копії сертифікатів/дипломів/свідоцтв та інше, про проходження навчання по підготовці спеціалістів провідник (вожатий) службових собак, для не менш ніж 2-х вказаних в довідці працівників, (підклас 5169: Працівники захисних та охоронних служб Розділу 5 Національного класифікатора України" Класифікатор професій ДК 003:2010", затвердженого Наказом Держспоживстандарту від 28.07.2010 р. № 327).
Додаток 5 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі та специфікацію на закупівлю.
На підтвердження своєї пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник надає наступні документи, зокрема:
26. Для забезпечення охорони території в нічний час мати в наявності службових собак (не менше 2-х). (На підтвердження надати довідку в довільній формі про наявність вказаної кількості тварин та завірені печаткою підприємства копії ветеринарних паспортів вказаних у довідці службових собак з поточними відмітками про щеплення).
Додаток 8 Документації містить перелік документів та/або інформації, які повинен надати учасник/переможець процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції, зокрема:
21. Документальне підтвердження проходження навчання по підготовці спеціалістів провідник (вожатий) службових собак (п. 2 Додатку 3 до ТД).
Слід зазначити, що додатком 5 Документації (технічною специфікацією) передбачено лише один пост охорони - мобільний пост № 2 із службовим собакою.
Враховуючи викладене, а також надані Скаржником документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають саме не менше двох службових собак, а також працівників саме "провідник (вожатий) службових собак", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Враховуючи наведене, зазначені вище вимоги Документації не узгоджуються з ліцензійними умовами, у зв'язку з чим Замовник порушив зазначені вище вимоги діючого законодавства.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
9. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено надання платіжного доручення або платіжної інструкції або банківської виписки або чека фіскального/товарного/POS-терміналу). Дані вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників, які зможуть взяти участь в закупівлі.
Згідно зі статтею 505 Цивільного кодексу України визначено поняття комерційної таємниці. Комерційною таємницею є інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з видом інформації, до якого вона належить, у зв’язку з цим має комерційну цінність та була предметом адекватних існуючим обставинам заходів щодо збереження її секретності, вжитих особою, яка законно контролює цю інформацію.
Отже, Скаржник посилаючись на конфіденційність, не може розголошувати дану інформацію про надання платіжних доручень або платіжних інструкцій або банківських виписок або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу.
Окрім цього, Замовником не передбачено альтернативи надання інших документів, наприклад, видаткових накладних, як первинних документів, які Скаржник може надати та повністю підтвердити відповідність щодо наявності матеріально-технічної бази.
Відповідно до статті 1 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію.
Скаржник може надати видаткові накладні на заміну платіжним доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу.
Замовник зазначає, що надаючи видаткову накладну як первинний документ, у якому зазначено продавця, покупця, назву товару, кількість товару, його ціну, назви банківських установ, які обслуговують постачальника та покупця, їх банківські реквізити, місце розташування, він повністю розкриває всі відомості, або навіть більше ніж зазначені в платіжних дорученнях або платіжних інструкціях або банківських виписках або чеках фіскальний/товарний/POS-терміналу.
Встановлюючи дану вимогу Замовник виходив з потреби унеможливити надання фальсифікованих або нікчемних документів недобросовісними учасниками. На сьогоднішній день підписати фіктивний договір або оформити неіснуючий акт/видаткову накладну між підприємствами чи ФОП не вимагає багато зусиль, а Замовник не має можливості самостійно перевірити таку надану інформацію (особливо якщо контрагентами є пов’язані особи). Вимога надання документів, які факт грошового розрахунку, мінімізує ризик надання недостовірної інформації щодо наявності в учасника матеріальної бази, яка може призвести до спотворення результатів торгів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації передбачень наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:…(підтвердити документально шляхом надання довідки у довільній формі про наявність на балансі підприємства систем/засобів/обладнання та завірених копій документів, які підтверджують факт їх придбання та оплати (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
**Наявність у учасника орендованого або який використовується на підставі договору субпідряду чи іншого правочину спеціалізованого автотранспорту підтверджується копіями свідоцтв про реєстрацію транспортних засобів, копіями договорів оренди, субпідряду чи іншого правочину та завіреними копіями документів, підтверджуючих факт оплати використання за останні три місяці до дати публікації закупівлі (платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS-терміналу).
Скаржник не надав документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
10. Скаржник зазначає, що оскаржується дискримінаційна вимога щодо надання сертифікованого обладнання (рацій).
Згідно із законодавством, обов’язкової сертифікації рацій не передбачено.
Встановлюючи такі вимоги, Замовник свідомо обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у закупівлі, виключно до тих, які мають сертифіковані в Україні рації.
Згідно частини 1 статті 24 Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" від 15.01.2015 № 124-VIII, здійснення добровільної оцінки відповідності не вимагається технічними регламентами.
Згідно частини статті 25 цього ж Закону, оцінка відповідності вимогам технічних регламентів здійснюється у випадках і шляхом застосування процедур оцінки відповідності, які визначені в таких технічних регламентах. Виробники та інші особи, зазначені в цій частині, застосовують процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів самостійно, а у випадках, визначених у технічних регламентах чи передбачених ними процедурах оцінки відповідності, - із залученням відповідних органів з оцінки відповідності.
Тобто, сертифікат відповідності може мати виключно продукція, виробник якої провів добровільну оцінку відповідності такої продукції. Відсутність такого сертифікату не є порушенням чинного законодавства.
Скаржник має рації, які не є сертифікованими в Україні, однак, згідно з чинним законодавством, і не мають бути такими. Через наявність зазначеної вимоги, Скаржник не може взяти участь в закупівлі, незважаючи на свою відповідність та можливість надати послуги, згідно вимог Замовника.
Замовник зазначає, що відповідно до пункту 13 Постанови Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" під час організації̈ та провадження охоронної̈ діяльності забороняється, зокрема:
2) використовувати не сертифіковані в установленому порядку технічні засоби охорони, засоби радіозв’язку без наявності дозволу на їх використання на наданих радіочастотах, а також інші технічні засоби, що завдають шкоди життю, здоров’ю громадян, довкіллю.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 1 додатку 3 Документації передбачень наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:
13. Радіозв’язок між постами охорони (наявність не менш ніж 2 шт. радіостанцій) (надати довідку із зазначенням технічних характеристик приладів та надати документальне підтвердження факту придбання або оренди радіостанцій, оплати рентної плати за користуванням радіочастотним ресурсом України, а також оплати за радіочастотний моніторінг та забезпечення електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів:
платіжне доручення або платіжна інструкція або банківська виписка або чек фіскальний/товарний/POS–терміналу, фото приладів, копію сертифікату, завіреного печаткою підприємства, копію документу Українського державного центру радіочастот на експлуатацію абонентського радіоелектронного засобу безпосереднього аналогового УКХ радіозв’язку, копію Договору з ДП "Український державний центр радіочастот" на роботи, пов’язані з радіочастотним моніторингом та забезпеченням електромагнітної сумісності радіоелектронних засобів).
Відповідно до пункту 17 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється, зокрема:
2) використовувати не сертифіковані в установленому порядку технічні засоби охорони, засоби радіозв’язку без наявності дозволу на їх використання на наданих радіочастотах, а також інші технічні засоби, що завдають шкоди життю, здоров’ю громадян, довкіллю.
Документація не містить окремих вимог до сертифіката на радіостанції.
Враховуючи наведене, а також відсутність документального підтвердження порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, Скаржник не довів необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи викладене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
11. Скаржник зазначає, що вимогами Документації передбачено, що на підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за кодом предмета закупівлі договору (договорів) учасник має надати довідку з інформацією про виконання договору (договорів) (не менше одного договору) за останні два роки аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі із значенням ідентифікатору приведеної закупівлі у системі Прозорро.
Законодавство не встановлює жодних вимог до аналогічного договору, у тому числі, стосовно форми власності контрагентів: охорона об’єктів державної чи приватної форми власності, обсягу закупівлі, місця і терміну надання послуг, кількості аналогічних договорів, а також вимоги, що підтвердження аналогічного досвіду має відбуватися шляхом надання договору, що виконаний по приведеній закупівлі (нецінові критерії) у системі Прозорро.
Також Замовник жодним чином не обґрунтовує доцільність встановлення зазначеної вимоги та чим відрізняється підтвердження аналогічного досвіду шляхом надання аналогічних договорів, де єдиним критерієм оцінки Пропозицій здійснювалось на основі одного критерію "Ціна" (питома вага – 100 %) замість оцінки Пропозицій шляхом встановлення "не цінових критеріїв" (у нашому випадку це аналогічний досвід.) Замовник фактично вимагає надати конкретний аналогічний досвід, однак технологічний чи організаційний процес надання послуги жодним чином не змінюється, а різниця міститься виключно у форматі проведення процедури публічної закупівлі (із використання саме нецінових критеріїв).
За загальним правилом, аналогічним договором слід вважати такий договір, який відповідає запропонованому за видом та за предметом, незалежно від того, зазначено це замовником у тендерній документації чи ні.
Скаржник зазначає, що код ДК, за яким опубліковано закупівлю, - Охорона території ДУ "ІХБГ НАН України" (код за ДК 021:2015: 79710000-4– Охоронні послуги). Тому незрозумілим, чому Замовник вимагає підтвердження аналогічного досвіду саме з приведеною ціною (неціновими критеріями).
Скаржник має багаторічний досвід надання послуг та може надати послуги у відповідності до технічних вимог Замовника та надати аналогічний договір без приведеної ціни з не ціновими критеріями, проте через встановлення зазначеної вимоги, не може взяти участь в закупівлі, бо Замовник вимагає виконаний аналогічний договір по приведеній закупівлі (нецінові критерії).
Замовник зазначає, що Закон не обмежує встановлення щодо подання будь-якої кількості та відповідного терміну виконаних аналогічних договорів.
Тобто, на підтвердження своєї відповідності зазначеному кваліфікаційному критерію учасник повинен надати довідку у довільній формі про виконання не менш одного договору, аналогічного за предметом закупівлі у розумінні Закону (код за ДК 021:2015 79710000-4 Охоронні послуги) із зазначенням його ідентифікатору у системі Прозорро або скан-копію договору, вказаного учасником у довідці, та документів, що підтверджують його виконання.
Будь-які інші вимоги, крім терміну укладання договору (за два останні роки) та відповідність його до предмета закупівлі у розумінні Закону Замовник не висуває. Тому зовсім не зрозуміло що має на увазі Скаржник стверджуючи, що "….Замовник вимагає виконаний аналогічний договір по приведеній закупівлі (нецінові критерії)".
Замовник звертає увагу, що аналіз Скаржника із використанням інструментів торгівельного майданчика показав наявність у нього достатньої кількості виконаних договорів за кодом 79710000-4 Охоронні послуги, в тому числі укладених протягом 20222023 років.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
Відповідно до пункту 3 додатку 3 Документації передбачень наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за кодом предмета закупівлі договору (договорів) Учасник має надати Довідку з інформацією про виконання договору (договорів) (не менше одного договору) за останні два роки аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі із значенням ідентифікатору приведеної закупівлі у системі Прозорро.
У разі подання договору (договорів), які були заключенні без публікації у системі Прозорро, на підтвердження наданої інформації надати копію (копії) договору (договорів) та документу(документів) на підтвердження його (їх) виконання (не менше ніж одного договору зазначеного в наданій Учасником довідці).
Подання діючого (не виконаного) договору буде розцінене як невідповідність учасника кваліфікаційним критеріям та призведе до відхилення його тендерної пропозиції на підставі статті 31 Закону.
Скаржник на розгляд Комісії надав договір про закупівлю послуг охорони від 16.03.2021 № ОХ-2021, укладений між Скаржником та Національною академією державного управління при Президентові України, предметом якого є охоронні послуги код за 021:201579710000-4.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть довідку з інформацією про виконання договору (договорів) (не менше одного договору) за останні два роки аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі із значенням ідентифікатору саме приведеної закупівлі у системі прозорро, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати державну установу "Інститут харчової біотехнології та геноміки Національної академії наук України" (код ЄДРПОУ: 02128514) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охорона території ДУ "ІХБГ НАН України", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-29-007062-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на ДКТ
Детальніше у скарзі. · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Детальніше у скарзі.
Детальніше у скарзі.