Тверде паливо (брикети паливні з деревини листяних поряд, 1 групи якості, згідно ДСТУ 8358:2015 «Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови»)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№20667-р/пк-пз від 26.12.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Квасінського Назара Миколайовича (код ЄДРПОУ 2980110952) від 17 грудня 2024 № UA-2024-11-22-010717-a.a2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.

Рішенням Комісії від 19.12.2024 №20231-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:

1) 2) 3) товариство з обмеженою відповідальністю "ЗАХІДМАРКЕТ" (надалі

ТОВ "ЗАХІДМАРКЕТ")

Скаржник приватне підприємство

"НАФТОАГРОСЕРВІС"

(надалі

ПП "НАФТОАГРОСЕРВІС")

– – Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 13.12.2024.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, статус Пропозиції ТОВ "ЗАХІДМАРКЕТ" – "Очікує рішення".

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 13.12.2024 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.

Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.

Скаржник зазначає, що відповідно до оголошення строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг "до 15 грудня 2024".

Відповідно до Проекту Договору, що є додатком № 1 Документації: Замовник встановив у розділі 4. "ПОРЯДОК ТА УМОВИ ПОСТАВКИ ТОВАРУ" пункту 4.1 Строк поставки Товару: з дати укладання договору до 15 грудня 2024 (включно).

Враховуючи строки розгляду пропозицій та термінів укладення договору, договір із переможцем може бути укладено не раніше "26-27" грудня 2024, що є пізніше, ніж кінцевий строк поставки товару відповідно до Проекту договору та оприлюдненого оголошення.

Тобто якщо замовником "20-21" грудня 2024 буде прийнято рішення про намір укласти договір про закупівлю, то перший день для укладання договору про закупівлю буде "26-27" грудня 2024, що є пізніше, ніж кінцевий строк поставки.

У такому разі замовник з переможцем укладає договір про закупівлю товару та додаткову угоду №1 до договору про продовження строків поставки товару. Вказане замовником у протоколі №131 від 12 грудня 2024 обґрунтування не є підставо для скасування торгів.

Згідно п.12.7.Розділу 12. "ПОРЯДОК ЗМІНИ УМОВ ДОГОВОРУ" Проекту Договору: 12.7. Істотними умовами договору про закупівлю є предмет (найменування, кількість, якість), ціна та строк дії договору. Істотні умови договору не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань Сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених пунктом 19 Особливостей, а саме:

4) продовження строку дії Договору та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат Покупця, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в Договорі. Форма документального підтвердження об’єктивних обставин визначатиметься Покупцем у момент виникнення об’єктивних обставин (з огляду на їхні особливості) з дотриманням чинного законодавства.

Таким чином замовник після укладення договору про закупівлю з переможцем продовжує строк поставки товару шляхом укладення додаткової угоди №1 до договору, а не шляхом скасування торгів та оголошенням нових.

Замовником у Проекті Договору зазначено, що підпадає під поняття обставин непереборної сили, це стихійні явища природного характеру (землетруси, повені, урагани, руйнування в результаті блискавки й т.п.), нещастя біологічного, техногенного й антропогенного походження (вибухи, пожежі, вихід з ладу машин і устаткування, масові епідемії та ін.), карантин, встановлений Кабінетом Міністрів України, обставини суспільного життя (війна, воєнні дії, блокади, громадські заворушення, прояви тероризму, масові страйки й локаути, бойкоти та ін.).

До цього, щоб довести наявність обставин непереборної сили потрібно це підтвердити документально.

Торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торговопромислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб’єкта господарської діяльності за собівартістю.

Документального підтвердження наявності обставин непереборної сили Замовником не надано.

Замовник зазначає, що є об’єктом спільної власності територіальних громад сіл, селищ, міст Луганської області, управління яким здійснює обласна рада або уповноважений нею орган. Інтернат є неприбутковою установою.

Відносини, що виникають у процесі складання, розгляду, затвердження, виконання бюджетів, звітування про їх виконання та контролю за дотриманням бюджетного законодавства, і питання відповідальності за порушення бюджетного законодавства, регулюються Бюджетним кодексом України.

Згідно із ч. 1 ст. 23 Бюджетного кодексу України будь-які бюджетні зобов'язання та платежі з бюджету здійснюються лише за наявності відповідного бюджетного призначення.

Пунктом 7 ч. 1 ст. 2 Бюджетного кодексу України встановлено, що бюджетне зобов'язання - будь-яке здійснене відповідно до бюджетного асигнування розміщення замовлення, укладення договору, придбання товару, послуги чи здійснення інших аналогічних операцій протягом бюджетного періоду, згідно з якими необхідно здійснити платежі протягом цього ж періоду або у майбутньому.

У пункті 8 ч. 1 ст. 2 Бюджетного кодексу України визначено поняття бюджетного призначення - повноваження головного розпорядника бюджетних коштів, надане цим Кодексом, законом про Державний бюджет України (рішенням про місцевий бюджет), яке має кількісні, часові і цільові обмеження та дозволяє надавати бюджетні асигнування.

Відповідно до ч. 1 ст. 48 Бюджетного кодексу України розпорядники бюджетних коштів беруть бюджетні зобов'язання та здійснюють платежі тільки в межах бюджетних асигнувань, установлених кошторисами.

Частиною 12 ст. 23 вказаного Кодексу передбачено, що усі бюджетні призначення втрачають чинність після закінчення бюджетного періоду.

За приписами ч. 1 ст. 3 Бюджетного кодексу України бюджетний період для всіх бюджетів, що складають бюджетну систему України, становить один календарний рік, який починається 1 січня кожного року і закінчується 31 грудня того ж року.

Згідно ст. 57 Бюджетного кодексу України не пізніше 31 грудня поточного бюджетного періоду або останнього дня іншого бюджетного періоду Казначейство України закриває всі рахунки, відкриті у поточному бюджетному періоді для виконання бюджету. Порядок закриття рахунків поточного бюджетного періоду та відкриття рахунків наступного бюджетного періоду визначається Міністерством фінансів України.

За виняткових обставин Міністр фінансів України може визначити інший термін закриття рахунків, який має настати не пізніш як через п'ять робочих днів після закінчення бюджетного періоду.

Разом з цим, також слід зазначити, що 3 грудня 2024 на офіційному сайті Державної Казначейської служби України Державна казначейська служба України повідомила, що відповідно до Регламенту роботи органів Державної казначейської служби України у період завершення бюджетного 2024 року та початку 2025 року, затвердженого наказом Казначейства від 29.11.2024 № 355, останнім днем проведення платежів клієнтів органів Казначейства через систему електронних платежів Національного банку України (далі – СЕП НБУ) в бюджетному 2024 році є 27 грудня 2024. Останнім днем проведення платежів за видатками на національну безпеку і оборону та на здійснення заходів правового режиму воєнного стану є 30 грудня 2024 року.

Процедурі проведення торгів передує затвердження річного плану щодо придбання необхідних товарів/робіт/послуг, на підставі якого замовник надалі здійснює необхідні закупівлі.

Товариством з обмеженою відповідальністю "РЕСУРСИ БАТЬКІВЩИНИ" було подано скаргу № UA-2024-11-22-010717-a.c1 щодо порушення порядку проведення процедури закупівлі.

За результатами розгляду скарги № UA-2024-11-22-010717-a.c1 Комісія АМКУ ухвалила рішення від 05.12.2024 № 19368-р/пк-пз, повний текст якого було оприлюднено 10 грудня 2024 року, яким зобов’язала Замовника внести зміни до Документації.

У разі внесення змін до тендерної документації за оголошенням № UA-2024-11-22010717-a 12.12.2024, кінцевий строк подання тендерних пропозицій становив би 16.12.2024, а проведення електронного аукціону, який згідно ч. 1 ст. 29 Закону визначаються електронною системою закупівель автоматично, мав би відбутися не раніше 16-17 грудня 2024.

Таким чином, з урахуванням строків на проведення електронного аукціону (орієнтовно – 16.12.2024), розгляду тендерної пропозиції/пропозиції (орієнтовно 20.12.2024), строк укладання договору був би можливий не раніше 26.12.2024, що не відповідає умовам пункту 4.1 проєкту договору, який є додатком № 1 до тендерної документації (далі – проєкт договору), в якому зазначено, що "строк поставки Товару: з дати укладання договору до 15 грудня 2024 року (включно)".

Закон не передбачає випадків обов`язкового продовження строку дії договору на вимогу однієї із сторін. Така зміна має відбуватись за волевиявленням обох сторін, а сама норма не надає одній зі сторін вимагати від іншої внесення змін до договору (подібний висновок наведений у постанові Верховного Суду від 18.06.2021 у справі № 927/491/19).

Частина 2 ст. 14-1 Закону "Про торгово-промислові палати в Україні" містить невичерпний перелік обставин, що можуть бути визнані форс-мажором (обставинами непереборної сили).

Сертифікат Торгово-промислової палати України не є єдиним доказом існування форс-мажорних обставин; обставин форс-мажору має оцінюватися судом з урахуванням встановлених обставин справи та у сукупності з іншими доказами (Постанова Верховного Суду України від 07.06.2023 у справі 906/540/22).

Отже, враховуючи вище наведене та обставини (у зв’язку з подачею скарги до органу оскарження процедура закупівлі була зупинена; рішенням Комісії АМКУ було зобов’язано Замовника внести зміни до тендерної документації), які унеможливили завершити закупівлю в строки, щоб забезпечити дотримання термінів постачання та оплати за поставлений товар у поточному році, Замовником було прийнято рішення про відміну відкритих торгів по закупівлі № UA-2024-11-22-009371-a на підставі підпункту 4 п. 50 Особливостей, який було оприлюднено в електронній системі закупівель 13.12.2024, - після закінчення аукціону, який відбувся в цей день (аукціон відбувся у строк, визначений системою під час оголошення процедури відкритих торгів – 22.11.2024 та без внесення змін до тендерної документації, які Замовник зобов’язаний внести згідно з рішенням Комісії АМКУ від 05.12.2024 № 19368-р/пк-пз).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни - неможливість здійснення закупівлі унаслідок непереборної сили.

Коментар щодо відміни: викладено в протоколі.

Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол від 12.12.2024 №131, в якому зазначено:

"На етапі подання пропозицій, потенційним Учасником - Товариством з обмеженою відповідальністю "РЕСУРСИ БАТЬКІВЩИНИ", 26 листопада 2024 року, до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі - Комісія) було подано скаргу № UA2024-11-22-010717-а.с1 щодо порушення Замовником порядку проведення процедури закупівлі.

Рішенням від 05.12.2024 № 19368-р/пк-пз, яке опубліковане на веб-порталі Уповноваженого органу 10 грудня 2024 року, Комісія зобов'язала Замовника Комунальний заклад "Попаснянський обласний психоневрологічний інтернат" (код ЄДРПОУ: 03190047) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі:

Брикети паливні з деревини листяних поряд, 1 групи якості, згідно ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови", (код згідно ДК 021:2015:09110000-3: Тверде паливо) за оголошенням № UA-2024-11 -22-010717-а, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині.

Порядок внесення змін до тендерної документації встановлено пунктом 54 Особливостей, який передбачає, що замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон), або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів. У разі внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель, а саме - в оголошенні про проведення відкритих торгів таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації та/або оголошення про проведення відкритих торгів до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше чотирьох днів.

Отже, у разі внесення змін до тендерної документації за оголошенням № UA-202411-22-010717-а 12.12.2024, кінцевий строк подання тендерних пропозицій становитиме 16.12.2024, а проведення електронного аукціону, який згідно частини 1 статті 29 Закону визначаються електронною системою закупівель автоматично, може відбутися не раніше 16-17.12.2024.

Відповідно до статті 29 Закону строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції.

Згідно приписів абзацу 4 частини 8 статті 18 Закону та абзацу 3 розділу 49 Особливостей з метою забезпечення права на оскарження рішень замовника до органу оскарження договір про закупівлю не може бути укладено раніше ніж через п’ять днів з дати оприлюднення в електронній системі закупівель повідомлення про намір укласти договір про закупівлю.

Таким чином, з урахуванням строків на проведення електронного аукціону (орієнтовно - 16-17.12.2024), розгляду тендерної пропозиції/пропозиції (орієнтовно 2021.12.2024), строк укладання договору можливий не раніше 26-27.12.2024, що не відповідає умовам пункту 4.1 проекту договору, який є додатком № 1 до тендерної документації (далі - проект договору), в якому зазначено, що "строк поставки Товару: з дати укладання договору до 15 грудня 2024 року (включно)".

Умовами пунктів 3.6 та 5.2 проекту договору також встановлено, що джерелом фінансування є місцевий бюджет, а оплата за Товар здійснюється протягом 30 календарних днів з дати підписання обома Сторонами видаткової накладної.

Таким чином, строк поставки товару, що передбачений п. 4.1 проекту договору, не може бути подовжений у зв’язку з закінченням бюджетного року, оскільки відповідно до Регламенту роботи органів Державної казначейської служби України у період завершення бюджетного 2024 року та початку 2025 року, затвердженого наказом Казначейства від 29.11.2024 № 355, останнім днем проведення платежів клієнтів органів Казначейства через систему електронних платежів Національного банку України в бюджетному 2024 році є 27 грудня 2024 року.

Зазначені вище обставини унеможливлюють дотримання термінів постачання та оплати за поставлений товар у поточному році, так як у відповідності зі статтею 4 Закону закупівлі повинні здійснюватися відповідно до річного плану.

Відповідно до пункту 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Враховуючи вище наведене, та у зв’язку з тим, що завершення закупівлі № UA2024-11-22-010717-а є неможливим внаслідок обставин, що не залежать від волі замовника - Комунального закладу "Попаснянський обласний психоневрологічний інтернат" (процедура закупівлі була зупинена, у зв’язку з подачею скарги до органу оскарження, та закінченням бюджетного року, в якому планувалось придбати товар), керуючись підпунктом 4 пункту 50 Особливостей, ВИРІШИЛА:

1. Відмінити відкриті торги - унікальний номер оголошення: UA-2024-11-22010717-а, на закупівлю товару Брикети паливні з деревини листяних поряд, 1 групи якості, згідно ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови", (код згідно ДК 021:2015:09110000-3: Тверде паливо) на підставі підпункту 4 розділу 50 Особливостей".

Замовник не довів та документально не підтвердив, що здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили, а також не довів правомірність відміни Процедури закупівлі з наведених вище підстав.

Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.

Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги Особливостей.

пункту 50 Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальний заклад "Попаснянський обласний психоневрологічний інтернат" (код ЄДРПОУ 03190047) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "Тверде паливо (брикети паливні з деревини листяних поряд, 1 групи якості, згідно ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови")", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-22-010717-a.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі