послуги з охорони об’єктів Одеського національного академічного театру опери та балету

Текст рішення

РІШЕННЯ

№18638-р/пк-пз від 20.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ПОЖЕЖНА СЛУЖБА "ПРАЙД" (код ЄДРПОУ:44582390) від 11 листопада 2024 № UA-2024-11-07-007112-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 13.11.2024 №18305-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації Замовник вимагає:

"І. Технічні вимоги щодо надання послуг:

-наявність технічних засобів для протидії террористичним проявам;…".

Окрім того Замовник також вимагає Погодження із технічним завданням відповідно до додатку 1 Документації, підписане та скріплене печаткою учасника (у разі наявності).

Скаржник не має технічних засобів для протидії террористичним проявам, оскільки:

по-перше: Замовник не вказує що це за технічні засоби;

по-друге: встановлення Замовником такої вимоги, щодо "наявності технічних засобів для протидії терористичним проявам" є таким що не відповідає вимогам чинного законодавства, зокрема Ліцензійним умовам провадження охоронної діяльності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" оскільки відповідно вказаних ліцензійних умов.

Для Скаржника, як для потенційного учасника, дана вимога є дискримінаційною, необґрунтованою, а також такою, що обмежує коло учасників, штучно створюючи нерівні умови для учасників та порушує наші охоронювані законом права та інтереси учасника, який має бажання взяти участь у процедурі закупівлі.

Вимога про наявність технічних засобів для протидії террористичним проявам у технічній частині Документації та погодження із технічним завданням у цій редакції не передбачена Законом України та Постановою КМУ №1178 від 12.10.2022, постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності".

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведену вище невідповідність шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що вимога Замовника щодо "-наявність технічних засобів для протидії террористичним проявам" припускає вміння користування та володіння/оснащення охоронців елементарними засобами зв’язку – для негайного повідомлення оперативних служб про ознаки терористичного характеру; рації – для оперативного інформування один-одного про виявлення сторонніх, підозрілих предметів;

огороджувальна/сигнальна стрічка – для позначення місцезнаходження сторонніх, підозрілих предметів, тощо.

Також слід зазначити, що на офіційному веб-сайті м. Одеси наявні рекомендації населенню щодо дій у зонах (територіях) Одеської області з підвищеною небезпекою під час воєнного стану та у разі бойових дій або терористичних атак окупантів, в тому числі

"ДІЇ НАСЕЛЕННЯ ПРИ ВИЯВЛЕННІ ВИБУХОНЕБЕЗПЕЧНИХ ПРЕДМЕТІВ,

СУЧАСНИХ БОЄПРИПАСІВ" https://omr.gov.ua/ua/news/228709/ Також на офіційному веб-сайті Державної служби України з надзвичайних ситуацій розміщено інформацію "Дії в разі терористичного акту, перестрілки, захоплення транспорту." https://dsns.gov.ua/abetka-bezpeki-1/nebezpeki-socialnogo-xarakteru/diyi-v-raziteroristicnogo-aktu-perestrilkizaxoplennya-transportu Всі вищезазначені рекомендації розроблені та розміщені відповідно до Закону України "Про боротьбу з тероризмом".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:

І. Технічні вимоги щодо надання послуг, зокрема:

-наявність технічних засобів для протидії террористичним проявам.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

6. Погодження із технічним завданням відповідно до Додатку 1 тендерної документації, підписане та скріплене печаткою учасника (у разі наявності).

див. сторінка 5 ТД.

Відповідно до пункту 4.1 Розділу І Документації назва предмета закупівлі: ДК 021:2015-79710000-4 Охоронні послуги (Придбання послуг з охорони об’єктів Одеського національного академічного театру опери та балету).

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:

"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

3. Ліцензіат зобов’язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії - відповідати цим Ліцензійним умовам.

4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами".

Слід зазначити, що ліцензійними умовами не передбачено наявності у ліцензіата "технічних засобів для протидії террористичним проявам".

Враховуючи наведене, вищенаведена вимога Документації не узгоджується з ліцензійними умовами в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 1.1.7. Інструкції з підготовки тендерної пропозиції вимагається (Лист-погодження з проектом договору про закупівлю (Додаток 3)) також вимога надати Лист-погодження з проектом договору про закупівлю - додаток 3 Документації (міститься у додатку 5 Документації).

Відповідно до проекту договору від учасника вимагається підписати (додаток 2 до договору № ___ від "___" ________ 202__р. Акти приймання під охорону згідно яких зазначається що:

АКТ обстеження та прийому об’єкту території та будівлі Одеського національного академічного театру опери та балету, який підлягає охороні Приміщення об’єкту Будівля Одеського національного академічного театру опери та балету Наявність ТЗО Пожежна сигналізація та З них охоронна У справному стані справна Не справні обстеження та прийому об’єкту території виробничої майстерні Одеського національного академічного театру опери та балету, який підлягає охороні 1.Забезпеченість об’єкта технічними засобами охорони та їх стан на час перевірки.

Приміщення об’єкту Пост охорони (прохідна) Адміністративна будівля Склад реквізитів Гараж Підвальне приміщення Наявність ТЗО Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація З них У справному стані Справна Справна Справна Справна Справна Не справні Таким чином Замовник вимагає підписання листа-погодження зі вказаними актами обстеження, незважаючи на те, що має перевірятися пожежна сигналізація на об’єктах, хоча перевірка пожежної сигналізації охоронцями явно виходить за межі ліцензійних умов Ліцензійним умовам провадження охоронної діяльності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" оскільки відповідно вказаних ліцензійних умов. Яким чином Учасники мають перевірити справність пожежної сигналізації, за умов що наявні Документації незрозуміло, оскільки це явно виходить за межі умов охоронної діяльності.

Вимога про надання листа-погодження з проектом договору про закупівлю (Додаток 3) є дискримінаційною для учасників торгів, які не мають відповідної кваліфікації з перевірки пожежної сигналізації, у тому числі для працівників Скаржника, які займаються охоронною діяльністю, та Скаржника у цій редакції.

Таким чином, Замовник повинен усунути дискримінаційну вимогу шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що додаток 3 Документації "Проект договору", це тільки ПРОЕКТ договору в якому навіть присутня інформація:

"Умови договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасникомпереможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов. Замовник залишає за собою право змінювати умови договору у випадку зміни діючого господарського законодавства з дотриманням вимог Закону України "Про публічні закупівлі"." У проекті договору зазначено:

"1. "Виконавець" надає, а "Замовник" приймає та оплачує протягом 2025 року надані "Виконавцем" послуги з охорони об’єктів "Замовника" (код ДК 021-2015:79710000-4 – охоронні послуги), що знаходяться за адресою: м. Одеса, провулок Театральний, буд. 1 – будівля Одеського національного академічного театру опери та балету; м. Одеса, вул.

Садиковська, буд. 18 – виробничі майстерні театру, далі у тексті – "Об’єкти". … " та "2.1. "Виконавець" зобов’язується: 2.1.1. Прийняти під охорону вказані у п.1 цього Договору об’єкти, по актах приймання передачі, що після їх підписання уповноваженими представниками обох сторін стають Додатками 2 до цього Договору, та забезпечувати цілісність "Об’єктів" та недоторканність майна, що знаходиться на "Об’єктах", недоторканність працівників "Замовника", глядачів та відвідувачів, що знаходяться на "Об’єктах", не допускати проникнення сторонніх осіб на територію "Об’єктів";… " Таким чином наведена інформація у додатку 2 до проекту договору зазначена з метою надання більш детальної інформації учасникам закупівлі про сам "об’єкт" та його стан, технічні характеристики, оснащення будівель та кількість приміщень в них, а сам зміст додатку 2 до проекту договору передбачає комісійне обстеження, з представниками Замовника та виконавця, для встановлення особливостей будівель театру.

Тобто Замовник вказав, що приміщення на об’єктах оснащені пожежної сигналізацією, яка знаходиться у справному стані.

Та жодним чином не вимагалося від учасників виконувати будь-які дії з пожежною сигналізацією оскільки обслуговуванням пожежної сигналізації та перевіркою її працездатності займаються профільні служби та підприємства за результатами чого складаються відповідні акти, ведеться журнали та реєстри, інша документація згідно з нормами чинного законодавства. У разі надходження звернень, запитів від учасників за роз’ясненнями змісту тендерної документації Замовник надав би роз’яснення щодо зазначених питань. Однак звернення за роз’ясненнями щодо цієї вимоги від учасників не надходили.

Враховуючи вищенаведене Замовник зазначає, що закупівля послуг з охорони об’єктів Одеського національного академічного театру опери та балету (номер оголошення UA-2024-11-07-007112-a) код ДК 021:2015:79710000-4:Охоронні послуги (ДК 021:2015:79713000-5 — Послуги з охорони об’єктів та особистої охорони) передбачає закупівлю "фізичної" охорони, наданням/розміщенням переможцем процедури закупівлі охоронців (сторожів) в будівлях театру.

Також Замовник зазначає, що саме такі вимоги присутні і в попередніх закупівлях, а саме закупівля за оголошенням UA-2023-11-18-000446-a, по якій проведено моніторинг та згідно висновку про результати моніторингу процедури закупівлі № UA-2023-11-18000446-a встановлено: "За результатами аналізу питань дотримання Замовником законодавства у сфері публічних закупівель щодо визначення предмета закупівлі, відображення закупівлі у річному плані, оприлюднення інформації про закупівлю, відповідності вимог тендерної документації вимогам Закону та Особливостям, своєчасності укладання договору про закупівлю та його оприлюднення, відповідності умов договору про закупівлю умовам тендерної пропозиції переможця – порушень не встановлено".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить проект договору:

(Умови договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов. Замовник залишає за собою право змінювати умови договору у випадку зміни діючого господарського законодавства з дотриманням вимог Закону України "Про публічні закупівлі".) Додаток 2 до договору містить АКТ обстеження та прийому об’єкту території та будівлі Одеського національного академічного театру опери та балету, який підлягає охороні У відповідності з Договором №__________ від "______" _________ 20__ року по забезпеченню охорони об’єкту, комісією у складі: представника Одеського національного академічного театру опери та балету Катерини КОВАЛЬ та представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Охоронна компанія _____________" _________________________ проведено перевірку технічного стану захисту об’єкту, який знаходиться за адресою: Одеська область, м. Одеса, провулок Театральний, буд. 1.

Наслідки обстеження:

1.Забезпеченість об’єкта технічними засобами охорони та їх стан на час перевірки.

Приміщення об’єкту Будівля Одеського національного академічного театру опери та балету Наявність ТЗО Пожежна та сигналізація охоронна З них У справному стані Не справні справна АКТ обстеження та прийому об’єкту території виробничої майстерні Одеського національного академічного театру опери та балету, який підлягає охороні У відповідності з Договором №___________ від "______" __________ 20__ року по забезпеченню охорони об’єкту, комісією у складі: представника Одеського національного академічного театру опери та балету Миколи ДУБНИ та представника Товариства з обмеженою відповідальністю "Охоронна компанія __________________" __________________________ проведено перевірку технічного стану захисту об’єкту, який знаходиться за адресою: Одеська область, м. Одеса, вул. Садиковська, буд. 18.

Наслідки обстеження:

1.Забезпеченість об’єкта технічними засобами охорони та їх стан на час перевірки.

Приміщення об’єкту Наявність ТЗО Пост охорони (прохідна) Адміністративна будівля Склад реквізитів Гараж Підвальне приміщення Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація Пожежна сигналізація З них У справному Не справні стані Справна Справна Справна Справна Справна Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

5. Лист-погодження з проектом договору про закупівлю - Додаток 3 тендерної документації.

див. сторінка 5 ТД.

Відповідно до пункту 4.1 Розділу І Документації назва предмета закупівлі: ДК 021:2015-79710000-4 Охоронні послуги (Придбання послуг з охорони об’єктів Одеського національного академічного театру опери та балету).

Таким чином, вимоги додатку 2 до договору, який міститься в додатку 3 Документації в частині акту обстеження та прийому об’єкту території виробничої майстерні Одеського національного академічного театру опери та балету, який підлягає охороні, яким передбачено перевірку технічного стану захисту об’єкту, зокрема, пожежної сигналізації не узгоджується з предметом закупівлі.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ОДЕСЬКИЙ НАЦІОНАЛЬНИЙ АКАДЕМІЧНИЙ ТЕАТР ОПЕРИ ТА БАЛЕТУ (код ЄДРПОУ:02224643) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "послуги з охорони об’єктів Одеського національного академічного театру опери та балету", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-07-007112-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства в сфері публічних закупівель (на дискримінаційні умови)