Рішення АМКУ · 2024

Паливо моторне альтернативне «ЕКО»А-95Е-40, Дизельне паливо

Рішення органу оскарження № 18563-р/пк-пз від 19.11.2024 за скаргою UA-2024-11-05-012809-a.b1

Скаргу задоволено Замовник ще не повідомив про виконання рішення
Замовник
КУ "Центр обслуговування комунальних закладів та установ Захарівської селищної ради Роздільнянського району Одеської області" · ЄДРПОУ 41041153 · Одеська область
Скаржник
ТОВ "ТД "ІФС" · 45067285
Закупівля
UA-2024-11-05-012809-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
400 500,00 грн
Код ДК 021
09132000-3 Бензин
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Технічна специфікація предмета закупівліКваліфікаційні критерії учасників
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Технічні вимоги та «еквівалент»
Дати
скаргу подано 10.11.2024 · прийнято до розгляду 12.11.2024 · розгляд 19.11.2024 · рішення 19.11.2024 (9 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Документи органу оскарження
рішення від 12.11.2024 № 18191.pdf (12.11.2024)
інформація про резолютивну частину рішення від 19.11.2024 № 18563.pdf (20.11.2024)
рішення від 19.11.2024 № 18563.pdf (20.11.2024)
Інші скарги в закупівлі
UA-2024-11-05-012809-a.c2 (скаргу задоволено, 11.12.2024)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№18563-р/пк-пз від 19.11.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Інтерференц систем" (код ЄДРПОУ 45067285) від 10 листопада 2024 № UA-2024-11-05-012809-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 12.11.2024 №18191-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що в додатку 3 Документації Замовник встановив вимогу щодо постачання товару Бензину А-95 виключно торгової марки "ЕКО" з вмістом біоетанолу 40 (об’ємна частка відсотків біоетанолу).

Замовником оголошено процедуру закупівлі, предметом якої є товар – паливо (Бензин А-95 преміум та Дизельне паливо).

Згідно з національним стандартом та умовами додатку № 3 Документації Бензину А95 повинен відповідати стандартам, технічним умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

Національним стандартам встановлено вимоги відповідності Бензину А-95 вимогам ДСТУ 7687:2015 "Бензини автомобільні Євро. Технічні умови" та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927.

Відповідно до додатку № 1 до Технічного регламенту визначені Вимоги щодо позначення автомобільного бензину і дизельного палива:

Позначення автомобільних бензинів включає назву і марку бензину та містить такі групи знаків, розташовані у визначеній послідовності через дефіс:

перша група - літера А, позначення бензину для автомобільних двигунів з примусовим/іскровим запалюванням;

друга група - цифрове позначення октанового числа автомобільного бензину (80, 92, 95, 98) за дослідним методом;

третя група - символи екологічного класу: Євро3, Євро4, Євро5;

четверта група - символ визначення вмісту біоетанолу: Е5, Е7, Е10.

3. Позначення палива може включати торгову марку (товарний знак) виробника.

Приклад позначення автомобільного бензину торгової марки "ХХХ" з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 10 відсотків: бензин автомобільний марки ХХХ А-95-Євро4-Е10.

Вимога в частині постачання Бензину А-95 саме з Торговою маркою (товарним знаком) "ЕКО" – суперечить національним стандартам до Бензину А-95, які не містить посилання на обов’язковість такого показника до даного типу Товару та відповідної марки.

Показник вмісту відсотків біоетанолу "Е-40" не передбачений Технічним регламентом, який встановлює вимоги до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (далі - палива), що виробляються, вводяться в обіг та реалізуються на території України, з метою захисту життя та здоров’я людини, тварин, рослин, національної безпеки, охорони навколишнього середовища та природних ресурсів (згідно п. 1 Загальної частини Технічного регламенту).

Скаржник може запропонувати постачання Бензину А-95, який відповідає ДСТУ 7687:2015 "Бензини автомобільні Євро. Технічні умови" та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 року № 927, при цьому такий Бензин А-95 має вміст відсотків біоетанолу Е-0 та торгову марку (товарний знак) – "Energy", а отже наявні дискримінаційні вимоги в частині визначення назви предмету закупівлі та технічних та якісних характеристик до Бензину А-95 у тендерній документації Замовника.

Також варто звернути увагу, що відповідно до додатку № 4 Документації (Проєкту договору) Замовником опубліковано проект договору, який передбачає інший вид Товару:

"1.1. Постачальник приймає на себе зобов’язання передати Замовнику у власність бензин А-92 ( Паливо моторне альтернативне) та дизельне паливо, за предметом закупівлі Нафта і дистиляти ДК 021:2015 - 09130000-9, ( надалі –Товар),в тому числі:

бензин А-92 (Паливо моторне альтернативне), за предметом закупівлі Бензин, ДК 021:2015 - 09132000-3;

дизельне паливо, за предметом закупівлі Дизельне паливо, ДК 021:2015 09134200-9".

При цьому, у таблиці цього ж пункту Проєкту договору визначається Найменування Товару: 1. Паливо моторне альтернативне "ЕКО"А-95Е-40.

Проєкт договору, опублікований Замовником, містить суперечливі вимоги в частині визначення найменування Товару, а саме: Замовник визначає закупівлю: Бензину А-95 та Дизельного палива, а в іншому пункті – Бензину А-92 та Дизельного палива.

Замовник зазначає, що обраний показник біоетанолу для бензину з маркою "ЕКО" враховує потреби Замовника у паливі з відповідним рівнем екологічності, що обґрунтований необхідністю використання пального, що мінімізує негативний вплив на навколишнє середовище.

Законодавство не забороняє Замовнику вимагати певний тип палива, який підвищує енергоефективність і мінімізує шкідливі викиди.

Замовник звертає увагу, що законодавчо встановлені технічні вимоги є мінімальними і не обмежують можливість Замовника встановлювати додаткові параметри, якщо вони необхідні для досягнення конкретних цілей. Таким чином, технічні вимоги Замовника відповідають нормативам і не порушують права учасників, а також не є дискримінаційними.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі:

Одиниця Назва товару Кількість Технічна характеристика виміру Паливо моторне Бензин для заправки автомобілів повинен альтернативне відповідати стандартам, технічним умовам, л 3000 "ЕКО" А-95 зразкам і вимогам, встановленим в Україні Е-40 для даного виду товару.

Дизельне паливо для заправки автомобілів повинно відповідати стандартам, технічним Дизельне паливо л 4500 умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю:

1.1. Постачальник приймає на себе зобов’язання передати Замовнику у власність бензин А-92 (Паливо моторне альтернативне) та дизельне паливо, за предметом закупівлі Нафта і дистиляти ДК 021:2015 - 09130000-9, ( надалі –Товар), в тому числі:

бензин А-92 ( Паливо моторне альтернативне), за предметом закупівлі Бензин, ДК 021:2015 - 09132000-3;

дизельне паливо, за предметом закупівлі Дизельне паливо, ДК 021:2015 09134200-9.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є товари: ДК 021:2015:09130000-9: Нафта і дистиляти, ДК 021:2015:

09132000-3 — Бензин.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Відповідно до ДСТУ 7687:2015 "Бензин автомобільний Євро. Технічні умови":

Цей стандарт розроблено з метою забезпечення впровадження та застосування Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927.

1.2 Цей стандарт відповідає вимогам до бензинів, установленим у Технічному регламенті щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (далі - Технічний регламент), та придатний для оцінювання відповідності.

3. КЛАСИФІКАЦІЯ

3.1 Залежно від октанового числа за дослідним методом встановлено такі марки бензинів: А-98, А-95, А-92, А-80.

3.2 За рівнем екологічної безпеки встановлено такі екологічні класи бензинів: Євроб, Євро4, Євро3.

Примітка. Кінцевий термін введення в обіг бензинів певного екологічного класу — згідно з Технічним регламентом.

4. ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ

4.1. Бензини мають відповідати вимогам цього стандарту і бути виготовлені за технологічною документацією, затвердженою в установленому порядку.

4.2. Бензини за своїми фізико-хімічними показниками мають відповідати вимогам і нормам, наведеним у таблиці 1.

Відповідно до додатку 1 Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 1 серпня 2013 № 927:

Вимоги щодо позначення автомобільного бензину і дизельного палива:

1. Позначення автомобільних бензинів включає назву і марку бензину та містить такі групи знаків, розташовані у визначеній послідовності через дефіс:

перша група - літера А, позначення бензину для автомобільних двигунів з примусовим/іскровим запалюванням;

друга група - цифрове позначення октанового числа автомобільного бензину (80, 92, 95, 98) за дослідним методом;

третя група - символи екологічного класу: Євро3, Євро4, Євро5;

четверта група - символ визначення вмісту біоетанолу: Е5, Е7, Е10.

Приклад позначення автомобільного бензину з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 7 відсотків: бензин автомобільний А-95-Євро4-Е7.

3. Позначення палива може включати торгову марку (товарний знак) виробника.

Приклад позначення автомобільного бензину торгової марки "ХХХ" з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 10 відсотків: бензин автомобільний марки ХХХ А-95-Євро4-Е10.

Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".

Слід зазначити, що національні стандарти для продукції, що є предметом закупівлі за даною Процедурою, у тому числі Технічний регламент, ДСТУ 7687:2015 та ДСТУ 7688:2015, не передбачають "палива моторного альтернативного "ЕКО" А-95 Е-40".

Також предмет закупівлі, зазначений у додатку 4 (проекту договору) Документації, не узгоджується з предметом, зазначеним у Документації та на веб-порталі Уповноваженого органу.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують саме паливо моторне альтернативне "ЕКО" А-95 Е-40, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що в додатку 3 та додатку № 4 (Проєкту договору) Документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки встановив обмеження у формі поставки товару - за заправочними відомостями.

Вимагаючи від учасників відпуску нафтопродуктів, а отже отримання товару саме за формою відпуску товару за заправочними відомостями, Замовник обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива лише за талонами/скретчкартками, які не мають можливості здійснювати відпуск палива по заправочним відомостям.

Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку;

10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями;

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами;

10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Вимога щодо отримання Товару (відпуск Товару на АЗС) за відомостями є дискримінаційною та обмежувальною, оскільки виконати її зможуть лише ті учасники, у яких впроваджено система отримання палива на АЗС партнерів по відомостях.

Скаржник планує запропонувати Замовнику для заправки автомобільного транспорту мережу АЗС Авіас, відповідно до укладеного партнерського договору про відпуск палива по довірчим документам – Талонами (скретч-картками). Зазначена мережа АЗС не має введеного в обіг форми відпуску Товару (Бензину А95 та Дизельного палива) за заправочними відомостями.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС Авіас. Партнерські договори надають право ТОВ "ТД "ІФС" здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власником мережі АЗС Авіас, для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір за адресою: АВІАС смт.Захарівка а/ш Захарівка-Затишшя 4 км Мережа АЗС, яку планує запропонувати Скаржник, не використовує в обігу здійснення відпуску палива такий вид як відомості на видачу паливо-мастильних матеріалів, а здійснює відпуск палива та талонами (скретч-картами), що свідчить про наявність дискримінаційної умови у Документації.

Замовник зазначає, що відпуск товару за заправочними відомостями дозволяє Замовнику здійснювати безперервний контроль за обсягами і витратами пального, що є важливим для бюджетних установ. Такий метод забезпечує прозорість обліку та знижує ризики зловживань.

Можливість використання альтернативних форм оплати. Вимога відпуску товару за заправочними відомостями не забороняє учасникам, які працюють із талонами чи скретч-картками, забезпечити надання зазначених документів як додаткової форми звітності. Це не є обмеженням, оскільки не виключає можливості співпраці з учасниками, які використовують різні форми продажу нафтопродуктів.

Відповідність вимогам "Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами", затвердженими постановою Кабінету Міністрів України № 1442 від 20 грудня 1997, яка чітко визначає, що розрахунки за нафтопродукти можуть здійснюватися як готівкою, так і в безготівковій формі, зокрема із використанням паливних карток, талонів або заправочних відомостей Таким чином, Замовник має право вибирати найбільш відповідний для його потреб спосіб обліку та контролю постачання пального, що включає розрахунки за відомостями, для більш прозорого обліку споживання ресурсів в межах бюджетного фінансування. Цей підхід не суперечить положенням постанови № 1442, яка передбачає можливість кількох форм розрахунку, а також не обмежує можливостей Скаржника, оскільки учасники тендеру мають можливість забезпечити товар відповідно до потреб Замовника.

Така вимога не є дискримінаційною, а, навпаки, обґрунтована необхідністю дотримання внутрішнього обліку та контролю за споживанням пального на рівні Замовника, що є особливо актуальним для державних установ у воєнний час.

Також нездатність певного учасника (в даному випадку мережі АЗС "Авіас") виконати вимогу Замовника щодо відпуску палива за заправочними відомостями не свідчить про дискримінаційний характер цієї вимоги. Вимога Замовника стосується форми обліку і контролю витрат, яка є оптимальною для потреб державної установи. Оскільки існують інші учасники ринку, здатні забезпечити виконання вимог щодо заправочних відомостей, вимога є досяжною для широкого кола постачальників, а отже, вона не має дискримінаційного характеру. Замовник наполягає, що специфікація відображає реальні потреби і особливості бюджетного обліку і не спрямована на обмеження учасників. Якщо мережа АЗС "Авіас" не здатна надати паливо відповідно до вимог, це лише означає невідповідність даного учасника конкретній закупівлі, а не дискримінацію за ознакою постачальника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічна специфікація до предмета закупівлі:

Одиниця Назва товару Кількість Технічна характеристика виміру Паливо моторне Бензин для заправки автомобілів повинен альтернативне відповідати стандартам, технічним умовам, л 3000 "ЕКО" А-95 зразкам і вимогам, встановленим в Україні Е-40 для даного виду товару.

Дизельне паливо для заправки автомобілів повинно відповідати стандартам, технічним Дизельне паливо л 4500 умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

Відпуск Товару з АЗС здійснюється за заправочною відомістю.

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю:

1.2. Відпуск Товару з АЗС здійснюється через заправочні відомості на отримання товару відповідно "Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами" затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 1442 від 20.12.1997.

Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку;

10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями;

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами;

10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

України, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують відпуск Товару з АЗС саме за заправочною відомістю, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальну установу "Центр обслуговування комунальних закладів та установ Захарівської селищної ради Роздільнянського району Одеської області" (код ЄДРПОУ 41041153) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Паливо моторне альтернативне "ЕКО" А-95Е-40, Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-05012809-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на умови тендерної документації

1. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо постачання Товару Бензину А-95 виключно торгової марки «ЕКО» з вмістом біоетанолу 40 (об’ємна частка відсотків біоетанолу)); · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КУ "Центр обслуговування комунальних закладів та установ Захарівської селищної ради Роздільнянського району Одеської області" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі Показник національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09130000-9 - Нафта і дистиляти(код ДК 021:2015 - 09132000-3 – Бензин;код ДК 021:2015 - 09134200-9 – Дизельне паливо)., оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-05-012809-a, зокрема: 1. Вилучити із тендерної документації вимогу, щодо постачання Товару Бензину А-95 виключно торгової марки «ЕКО» з вмістом біоетанолу 40 (об’ємна частка відсотків біоетанолу));

1.1. В Додатку 3 до тендерної документації Замовник встановив вимогу, щодо постачання Товару Бензину А-95 виключно торгової марки «ЕКО» з вмістом біоетанолу 40 (об’ємна частка відсотків біоетанолу)):

«

Назва товару Одиниця виміру Кількість Технічна характеристика

Паливо моторне альтернативне «ЕКО»А-95Е-40 л 3000 Бензин для заправки автомобілів повинен відповідати стандартам, технічним умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

Дизельне паливо

л 4500 Дизельне паливо для заправки автомобілів повинно відповідати стандартам, технічним умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

»

Вимога щодо постачання Товару: «Паливо моторне альтернативне «ЕКО»А-95Е-40»- є дискримінаційною та такою, що обмежує Скаржника в праві на участь.

Відповідно до п. 4 ст. 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".

Замовник визначає обмежувальну вимогу в частині визначення певної марки Товару «ЕКО» та визначая обмежувальний вміст біоетанолу: «Е-40» у закупівлі за предметом : «ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09130000-9 - Нафта і дистиляти»

Замовником оголошено процедуру закупівлі, предметом якої є Товар – паливо (Бензин А-95 преміум та Дизельне паливо).

З огляду на норми п. 29 Особливостей - у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Згідно національних стандартів та умов Додатку № 3 до ТД, Бензину А-95 повинен відповідати стандартам, технічним умовам, зразкам і вимогам, встановленим в Україні для даного виду товару.

Національним станлартам встановлено вимоги відповідності Бензину А-95 вимогам ДСТУ 7687:2015 «Бензини автомобільні Євро. Технічні умови» та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 року № 927.

Згідно Додатку № 1 до Технічного регламенту визначені Вимоги щодо позначення автомобільного бензину і дизельного палива:

. Позначення автомобільних бензинів включає назву і марку бензину та містить такі групи знаків, розташовані у визначеній послідовності через дефіс:

перша група - літера А, позначення бензину для автомобільних двигунів з примусовим/іскровим запалюванням;

друга група - цифрове позначення октанового числа автомобільного бензину (80, 92, 95, 98) за дослідним методом;

третя група - символи екологічного класу: Євро3, Євро4, Євро5;

четверта група - символ визначення вмісту біоетанолу: Е5, Е7, Е10.

Приклад позначення автомобільного бензину з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 7 відсотків: бензин автомобільний А-95-Євро4-Е7.

2. Позначення дизельного палива включає такі групи знаків, розташовані у визначеній послідовності через дефіс:

перша група - літери ДП, позначення дизельного палива для автомобільних дизельних двигунів;

друга група - літерне позначення кліматичного періоду: Л (літнє), З (зимове), Арк (арктичне);

третя група - символи екологічного класу: Євро3, Євро4, Євро5;

четверта група - символ визначення вмісту метилових/етилових естерів жирних кислот: В0 (за їх відсутності), В5, В7.

Приклад позначення дизельного палива зимового екологічного класу Євро4 з вмістом метилових/етилових естерів жирних кислот до 7 відсотків: паливо дизельне ДП-З-Євро4-В7.

3. Позначення палива може включати торгову марку (товарний знак) виробника.

Приклад позначення автомобільного бензину торгової марки “ХХХ” з октановим числом 95 екологічного класу Євро4 з вмістом біоетанолу до 10 відсотків: бензин автомобільний марки ХХХ А-95-Євро4-Е10.

________________________________________

Вимога в частині постачання Бензину А-95 саме з Торговою маркою (товарним знаком) «ЕКО» – суперечить національним стандартам до Бензину А-95, які не містить посилання на обов’язковість такого показника до даного типу Товару та відповідної марки.

Вимога в частині визначення вмісту відсотків біоетанолу передбачена національними стандартом в Україні у наступним показниках згідно Технічного регламенту:

Об’ємна частка біоетанолу: відсотків

для бензинів Е5 не більше 5 не більше 5 не більше 5

для бензинів Е7 понад 5 та не більше 7 понад 5 та не більше 7 понад 5 та не більше 7

для бензинів Е10 понад 7 та не більше 10 понад 7 та не більше 10 понад 7 та не більше 10

Показник вмісту відсотків біоетанолу «Е-40» - не передбачений Технічним регламентом, який встановлює вимоги до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (далі - палива), що виробляються, вводяться в обіг та реалізуються на території України, з метою захисту життя та здоров’я людини, тварин, рослин, національної безпеки, охорони навколишнього середовища та природних ресурсів (згідно п. 1 Загальної частини Технічного регламенту).

Всупереч статті 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» - Замовником встановлено посилання вимогами Технічної специфікації до торгової марки та типу Товару.

Скаржник може запропонувати постачання Бензину А-95, який відповідає ДСТУ 7687:2015 «Бензини автомобільні Євро. Технічні умови» та Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженому Постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 року № 927, при цьому такий Бензин А-95 має вміст відсотків біоетанолу Е-0 та торгову марку (товарний знак) – «Energy», а отже наявні дискримінаційні вимоги в частині визначення назви предмету закупівлі та технічних та якісних характеристик до Бензину А-95 у тендерній документації Замовника.

Також варто звернути увагу, що Згідно Додатку № 4 до ТД (Проєкту договору), Замовником опубліковано проект договору, який передбачає інший вид Товару, а саме:

«1.1. Постачальник приймає на себе зобов’язання передати Замовнику у власність

бензин А-92 ( Паливо моторне альтернативне) та дизельне паливо, за предметом закупівлі Нафта і дистиляти ДК 021:2015 - 09130000-9, ( надалі –Товар),в тому числі:

- бензин А-92 ( Паливо моторне альтернативне), за предметом закупівлі Бензин, ДК 021:2015 - 09132000-3;

- дизельне паливо, за предметом закупівлі Дизельне паливо, ДК 021:2015 - 09134200-9.»

При цьому, у таблиці цього ж пункту Проєкту договору, визначає Найменування Товару: 1. Паливо моторне альтернативне «ЕКО»А-95Е-40.

Проєкт договору, опублікований Замовником, містить суперечливі вимоги в частині визначення найменування Товару, а саме: Замовник визначає закупівлю: Бензину А-95 та Дизельного палива, а в іншому пункті – Бензину А-92 та Дизельного палива.

2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки встановив обмеження у формі поставки товару за заправочними відомостями; · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. IІІ. Вимоги суб’єкта оскарження та їх обґрунтування. Згідно наявного в абз. 1 пункту 59 Особливостей права, Скаржник звертається до Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель та просить зобов’язати Замовника - КУ "Центр обслуговування комунальних закладів та установ Захарівської селищної ради Роздільнянського району Одеської області" внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі Показник національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - 09130000-9 - Нафта і дистиляти(код ДК 021:2015 - 09132000-3 – Бензин;код ДК 021:2015 - 09134200-9 – Дизельне паливо)., оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-11-05-012809-a, зокрема: 2. Вилучити із тендерної документації вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки встановив обмеження у формі поставки товару за заправочними відомостями;

1.2. В Додатку 3 та Додатку № 4 (Проєкту договору) до тендерної документації Замовник встановив вимогу, яка обмежує Скаржника в праві на участь у закупівлі, оскільки встановив обмеження у формі поставки товару за за заправочними відомостями:

В Додатку 3 до ТД:«

№ п/п Адреса розташування об’єкта (точне місцерозташування) Назва АЗС

(бренд) Цілодобове обслуговування Відпуск товару за запра-

вочними відомостями

Відпуск Товару з АЗС здійснюється за заправочною відомістю.

Додатку № 4 (Проєкту договору) до тендерної документації:

«1.2. Відпуск Товару з АЗС здійснюється через заправочні відомості на отримання товару відповідно «Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами» затверджених Постановою Кабінету Міністрів України № 1442 від 20.12.1997.»

Додаток № 1 до Проєкту договору:

№ п/п Адреса розташування об’єкта (точне місце розташування) Назва АЗС

(бренд) Цілодобове обслуговування Відпуск товару за заправочними відомостями

1.

Так

Так

Вимагаючи від учасників відпуску нафтопродуктів, а отже отримання Товару саме за формою відпуску Товару: за заправочними відомостями – Замовник обмежує в праві на участь тих учасників, які мають можливість здійснювати відпуск палива лише за талонами/скретч-картками, які не мають можливості здійснювати відпуск палива по заправочним відомостям.

Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку

10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями

10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами

10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Відповідно до Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України :

«Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Талон на паливо /скретч-карта на паливо – не має ніякої технічної необхідності наявності у Постачальника електронного кабінету та сайту.

Вимога щодо отримання Товару (відпуск Товару на АЗС) за відомостями - є дискримінаційною та обмежувальною, оскільки виконати її зможуть лише ті учасники, у яких впроваджено система отримання палива на АЗС партнерів по відомостям.

Скаржник планує запропонувати Замовнику для заправки автомобільного транспорту мережу АЗС Авіас, відповідно до укладеного партнерського договору про відпуск палива по довірчим документам – Талонам (скретч-картками). Зазначена мережа АЗС не має введеного в обіг форми відпуску Товару (Бензину А95 та Дизельного палива) за заправочними відомостями.

Також, варто звернути увагу на той факт, що Технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент", згідно частини 4 статті 23 Закону України «Про публічні закупівлі».

Встановлюючи відповідні вимоги Замовник обмежує конкуренцію та встановлює надмірні додаткові вимоги, які не впливають на постачання палива.

Скаржник планує запропонувати Замовнику здійснювати заправку автомобілів через мережу АЗС Авіас. Партнерські договори надають право ТОВ «ТД «ІФС» здійснювати продаж талонів (скретч-карток), емітованих власником мережі АЗС Авіас, для потреб Замовника, у разі, якщо за результатом закупівлі між нами буде укладено договір за адресою:

АВІАС смт.Захарівка а/ш Захарівка-Затишшя 4 км

Мережа АЗС, яку планує запропонувати Скаржник, не використовує в обігу здійснення відпуску палива такий вид як відомості на видачу паливо-мастильних матеріалів, а здійснює відпуск палива та талонами (скретч-картами), що свідчить про наявність дискримінаційної умови у тендерній документації.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.