Гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 17935-р/пк-пз від 05.11.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АТМОТЕРРА" (код ЄДРПОУ: 40159601) від 25 жовтня 2024 № UA-2024-10-21-003739-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 29.10.2024 № 17538-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник, посилаючись на пункт 1.2 розділу 2 додатку 2 Документації, зазначає, що відповідно до пункту 1.1 розділу 2 додатку 2 Документації необхідно для виконання технічного завдання мати матеріально технічну базу у вигляді відповідних машин, а саме у сумарній кількості 6 штук:

- гідроочисну техніку (не менш ніж 3 од.);

- мулосос (не менш ніж 3 од.).

Скаржник повідомляє, що він не має такої кількості автомобілів (шість одиниць) повна маса яких становить не більше 24 тонн. Скаржник має 5 одиниць, повна вага яких становить більше 24 тонн та 1 одиницю гідроочисної техніки, яка задовольняє вимогам Замовника.

В той же час, Скаржник зазначає, що він не оскаржує кількість техніки, а оскаржує саме повну масу, так як відповідно до наведених нижче аргументів рух містом дозволений з повною масою, яка перевищує 24 тонн.

Скаржник має в наявності наступні автомобілі, які можуть бути використані для виконання технічного завдання, визначеного в рамках закупівлі, а саме:

1) гідроочисна техніка:

- Mercedes-benz AX3566EK, повна маса якого становить 25 тонн.

- MAN AX5926HX, повна маса якого становить 25 990 кг.

- Mercedes-benz АХ6169ЕІ, повна маса якого становить 12710 кг.

2) мулосос:

- Volvo FM 9, повна маса якого становить 19,5 тонн., KROLL FAHREUGBAU AX7565XO повна маса якого становить 34 тонн (транспортний засіб + цистерна сумарна вага 53,5 тонн.);

- Daf XF 95.430, повна маса якого становить 18 тонн. ЦЕНТУРІОН МОДЕЛЬ LN 200/8-1812/-1809 не підлягає реєстрації, повна маса якого згідно паспорту 10 тонн.

(транспортний засіб + контейнер сумарна вага 28 тонн.);

- Volvo VHD 64B, повна маса якого становить 54 тонн. (транспортний засіб та цистерна сумарна вага 54тонн.);

Скаржник зазначає, що він надає відповідні докази наявності цих транспортних засобів, а саме - договори оренди, свідоцтва про їх реєстрацію та паспорт на контейнер.

Таким чином, Скаржник має у своєму розпорядженні п’ять автомобілів, які за своїми характеристиками перевищують встановлений Замовником ліміт на повну масу транспортного засобу.

Скаржник повідомляє, що Замовник в Документації послався на те, що умова про обмеження повної маси не більше 24 тонни зумовлена правилами дорожнього руху та особливості дорожнього покриття й стану інженерних мереж міста.

В той же час, Скаржник зазначає, що пунктом 22.5 Правил дорожнього руху встановлено, що рух транспортних засобів та їх составів у разі, коли хоча б один з їх габаритних та/або вагових параметрів перевищує нормативи, визначені цим пунктом, здійснюється відповідно до Правил проїзду великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 січня 2001 р. № 30 "Про проїзд великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами".

Тобто, законодавець не встановлює виключну вагу повної маси автомобіля до 24 тонн для руху по вулицях м. Києва, вона може бути перевищена, проте у випадку перевищення мають бути отриманні відповідні дозволи.

Згідно з пунктом 22.5 Правил дорожнього руху України, транспортні засоби, вага яких перевищує 24 тонни, повинні отримати спеціальний дозвіл для руху дорогами. Цей дозвіл регулюється Правилами проїзду великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 18 січня 2001 р. № 30.

Відповідно до пункту 10 Правил проїзду великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 18 січня 2001 р. № 30 якщо маршрут проходить вулицями населених пунктів, видача дозволу погоджується з власниками автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів або уповноваженими ними організаціями, які відповідають за експлуатаційне утримання цих доріг, вулиць та залізничних переїздів.

Дозвіл оформлюється уповноваженим підрозділом Національної поліції на підставі погоджувальних документів з власниками вулично-дорожньої мережі, мостового господарства, служб міського електротранспорту, електромереж, електрифікації, електрозв’язку, в яких визначаються умови і режим проїзду зазначених транспортних засобів.

Таким чином, Скаржник зазначає, що якщо вага транспортного засобу перевищує 24 тонни, необхідно отримати відповідний дозвіл згідно з вищезазначеними правилами проте це не обмежує використання виключно автомобілями повною масою до 24 тонн.

Скаржник щодо того, що Замовник зазначає, що проїзд автомобілів повною масою понад 24 тонни неможливий, що спричинено особливістю дорожнього покриття й стану інженерних мереж, повідомляє, що в даному випадку саме підрозділом Національної поліції на підставі погоджувальних документів з власниками вулично-дорожньої мережі, мостового господарства, служб міського електротранспорту, електромереж, електрифікації, електрозв’язку, мають визначатись умови і режим проїзду зазначених транспортних засобів, а не Замовником.

На думку Скаржника, зважаючи на те, що запропоновані транспортні засоби є технічно здатними виконати всі вимоги тендерної документації, а Замовник не довів необхідності встановлення таких обмежень, це положення варто вважати дискримінаційним і таким, що підлягає перегляду.

Скаржник зазначає, що для міста Києва використання автомобілів з повною масою понад 24 тонни, є цілком нормальним. Це обумовлено тим, що дорожня інфраструктура Києва здатна витримувати великі навантаження від таких транспортних засобів. Крім того, практика використання важких вантажівок є поширеною у місті Києві. З екологічної точки зору, такі автомобілі знижують загальний рівень викидів завдяки меншій кількості поїздок.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник, посилаючись на пункт 28 Особливостей, зазначає, що він встановив кваліфікаційні критерії щодо наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, враховуючи п.22 та п.22.5 Б "Правил дорожнього руху", згідно чого максимальне навантаження кожного транспортного засобу не повинно перевищувати фактичну масу у 24 тонни незалежно від типу транспортного засобу.

Замовник, посилаючись на сайт https://vodiy.ua/pdr/22/, повідомляє, що відповідно до пункту 22.5 "Рух транспортних засобів та їх составів допускається у разі, коли їх параметри не перевищують:

б) фактичної маси:

Тип транспортного засобу Максимальне значення для автомобільних доріг місцевого значення, тонн вантажні автомобілі:

… - чотирьохвісний автомобіль - 24 - чотирьохвісний автомобіль з двома рульовими вісями та ведучими вісями, оснащеними спареними колесами - 24 Комбіновані транспортні засоби:

- двовісний автомобіль (тягач) з двовісним напівпричепом - 24 - двовісний автомобіль (тягач) з трьохвісним напівпричепом - 24 - трьохвісний автомобіль (тягач) з двовісним або трьохвісним напівпричепом - 24 - двовісний автомобіль (тягач) з трьохвісним напівпричепом (контейнеровоз), що здійснює перевезення одного або більше контейнерів або змінних кузовів загальною максимальною довжиною 13,716 метра - 24 - трьохвісний автомобіль (тягач) з двовісним або трьохвісним напівпричепом (контейнеровоз), що здійснює перевезення одного або більше контейнерів або змінних кузовів загальною максимальною довжиною 13,716 метра - 24 Автопоїзди:

двовісний або трьохвісний автомобіль з двовісним або трьохвісним причепом – 24".

Також Замовник зазначає, що при виконанні вищезазначених робіт не будуть використовуватись транспортні засоби спеціального призначення (які виконують функції зимового утримання автомобільних доріг, та оперативно-рятувальної служби цивільного захисту під час слідування (повернення) до (з) місця виконання заходів із захисту населення і територій від надзвичайних ситуацій та запобігання їх виникненню, ліквідації наслідків надзвичайних ситуацій, гасіння пожеж).

Замовник повідомляє, що відповідно до положень ПКМУ від 18 січня 2001 р. № 30 Про проїзд великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами:

- ст. 7: дозвіл видається на одноразовий проїзд великогабаритного та великовагового транспортного засобу;

- ст. 8: дозвіл на проїзд великогабаритних транспортних засобів автомобільними дорогами та вулицями не видається або дія дозволу припиняється, якщо на таких дорогах і вулицях може виникнути підвищена небезпека для учасників дорожнього руху або транспортні затори.

Тобто, дозвіл на участь у дорожньому русі транспортних засобів, вагові або габаритні параметри яких перевищують нормативні видається з метою проїзду за встановленим маршрутом, та у жодному разі не стосується для виконання робіт (послуг) протягом певного часу.

Відповідно до вимог Додатку 3 Інформація про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі необхідно виконати гідродинамічне очищення п’яти ділянок зливової каналізації, що не може тлумачитись як участь у дорожньому русі.

Замовник зазначає, що деякі ділянки каналізації, які підлягають очищенню, мають лише дві полоси, тому проїзд великогабаритних транспортних засобів, а у випадку Замовника - виконання робіт (послуг) протягом певного часу однозначно створить транспортні затори.

Крім того, відповідно до положень ПКМУ від 27 червня 2007 р. № 879 Про заходи щодо збереження автомобільних доріг:

- ст. 33: з метою забезпечення безпеки руху і збереження автомобільної дороги під час розроблення маршруту великовагового та/або великогабаритного транспортного засобу беруться до уваги стан дорожнього покриття, сезонні природно-кліматичні фактори, несуча спроможність і габарити штучних споруд;

- ст. 35: Рух великовагових та/або великогабаритних транспортних засобів може бути тимчасово обмежено або заборонено у разі настання погодно-кліматичних умов, за яких експлуатація таких транспортних засобів може призвести до значного пошкодження автомобільних доріг або негативно позначитися на безпеці руху.

Відповідно до положень ПКМУ від 18 січня 2001 р. № 30 Про проїзд великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами, вулицями та залізничними переїздами:

- ст. 10: якщо маршрут проходить вулицями населених пунктів, видача дозволу погоджується з власниками автомобільних доріг, вулиць та залізничних переїздів або уповноваженими ними організаціями, які відповідають за експлуатаційне утримання цих доріг, вулиць та залізничних переїздів.

Замовник повідомляє, що він є організацією, яка відповідає за експлуатаційне утримання доріг, вулиць Солом'янського району м. Києва. Враховуючи вищезазначене, Замовник зазначає, що він має законне право не погоджувати видачу дозволу на проїзд великогабаритних та великовагових транспортних засобів автомобільними дорогами та вулицями, повна маса яких становить більш ніж 50 тонн (згідно інформації Скаржника щодо техніки, яку планується використовувати для надання послуг), що може призвести до пошкодження дорожнього покриття, а це відповідно до додаткових витрат щодо його відновлення, та транспортних заторів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 3.1 пункту 3 розділу 1 Документації найменування предмета закупівлі – ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 90470000-2 – "Послуги з чищення каналізаційних колекторів" (гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва).

Додаток 2 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності Пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника відповідно до статті 16 Закону.

Розділ 2. Документи для підтвердження інформації про відповідність кваліфікаційним критеріям.

Даною тендерною документацією, у відповідності до вимог ст.16 Закону встановлено наступні кваліфікаційні критерії, зокрема, наявність в учасника закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій.

1. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази:

1.1. Довідку, що містить інформацію про наявність в учасника відповідного обладнання та матеріально-технічної бази для виконання умов договору. Надати підтвердження наявності в Учасника власної, чи такої, що використовується на правах оренди, лізингу, найму, тощо техніки (копії відповідних договорів) та технічні паспорти на автотранспорт, на орендовану техніку надати гарантійний лист від власника техніки про те, що вона буде надана учаснику на період виконання договору. (з посиланням на номер ID цієї закупівлі).

До довідки включаються тільки такі машини, механізми, обладнання та устаткування, що будуть використовуватися при виконанні умов цієї закупівлі. Кількість обладнання, матеріально-технічної бази для надання послуг/виконання робіт відповідно до умов закупівлі повинна відповідати предмету закупівлі, умовам цього Оголошення та обсягу закупівлі з урахуванням встановлених строків виконання робіт/надання послуг.

Вимоги до обладнання, яке буде використовуватись для виконання предмету закупівлі:

Учасник повинен мати в користуванні (наявність власної, чи такої, що використовується на правах оренди, лізингу, найму тощо) наступну техніку:

- гідроочисну техніку (не менш ніж 3 од.) з параметрами:

• тиск насоса не менш ніж 70 МПа (700 бар);

• витрати води не менш ніж 300 л/хв;

- мулосос (не менш ніж 3 од.) з параметрами:

• ємність не менше 7 м³;

• продуктивність одного з них не менше 2200 м³/год;

- гідравлічний пістолет на кожну гідроочисну техніку;

- газоаналізатор (сигналізатор) на кожну гідроочисну техніку;

- набір насадок на кожну гідроочисну техніку.

1.2. Для підтвердження технічних характеристик щодо наведених в довідці машин, механізмів, техніки та обладнання, надати копії паспортів з технічними характеристиками від заводів виробників на машини, обладнання, механізми, устаткування та/або техніку, що зазначена у довідці або інструкції (керівництва) з експлуатації від заводів виробників, що містять опис та технічні характеристики наведеної техніки/обладнання. Повна маса кожного транспортного засобу (відповідно до свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів) не повинна перевищувати 24 тонни*.

Примітка:

* Враховуючи Правила дорожнього руху та особливості дорожнього покриття й стану інженерних мереж міста.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають в наявності транспортні засоби, повна маса кожного з яких (відповідно до свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів) не перевищує саме 24 тонни, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник, посилаючись на пункт 2.1 розділу 2 додатку 2 Документації та пункт 7 розділу 3 додатку 2 Документації, зазначає, що він не має в штаті уповноваженого з питань безпеки переведень небезпечних вантажів, про що надає як доказ штатний розпис, проте для виконання технічного завдання вони не потрібні.

Скаржник повідомляє, що вимоги Замовника стосуються формально одного і того, а саме:

- у довідці учасник в обов’язковому порядку повинен підтвердити у тому числі наявність наступних спеціалістів: слюсар (слюсар АВР) – не менш ніж 4 осіб, водій – не менш ніж 4 осіб, головний інженер (та/або виконроб), уповноважений з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів;

- для уповноваженого з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів, зазначеного у довідці надати свідоцтво про підготовку, видане відповідним сервісним центром МВС;

- враховуючи характер відкладень, надати діючу ліцензію на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (витяг з Державної служби України з безпеки на транспорті).

Скаржник зазначає, що небезпечні вантажі регулюються ДСТУ 4500-1:2008 "Небезпечні вантажі. Класифікація" — це матеріали або речовини, які через свої хімічні, фізичні або біологічні властивості становлять потенційну загрозу для людей, навколишнього середовища чи власності під час транспортування, зберігання або обробки. Вони можуть вибухати, горіти, виділяти токсичні гази, бути радіоактивними або корозійними.

Небезпечні вантажі класифікуються за наступними категоріями:

- вибухові речовини та вироби (клас 1).

- гази (клас 2).

- легкозаймисті рідини (клас 3).

- легкозаймисті тверді речовини (клас 4).

- окислювальні речовини та органічні пероксиди (клас 5).

- отруйні та інфекційні речовини (клас 6).

- радіоактивні матеріали (клас 7).

На думку Скаржника, Замовник послуг з очищення зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва, імовірно, включив вимогу про ліцензію на перевезення небезпечних вантажів та наявність уповноваженого з безпеки таких вантажів без належного обґрунтування, що не відповідає дійсності щодо потреб цієї діяльності.

Скаржник повідомляє, що під час надання послуг з очищення зливової каналізації не можна вважати обов'язковою вимогу про наявність ліцензії на перевезення небезпечних вантажів, оскільки сама по собі така діяльність не передбачає перевезення матеріалів, які б могли бути класифіковані як небезпечні вантажі відповідно до ДСТУ 4500-1:2008 "Небезпечні вантажі. Класифікація" (зокрема, Угоди про міжнародне перевезення небезпечних вантажів автомобільним транспортом – ДОПНВ). До того ж, навіть у контексті очищення ливневих ділянок на об'єктах АЕС не встановлено законодавчо обґрунтованої необхідності ліцензії на перевезення небезпечних вантажів, якщо під час виконання таких робіт не передбачається перевезення матеріалів, що підпадають під визначення небезпечних.

Скаржник вважає, що вимога про ліцензію та уповноваженого з питань безпеки небезпечних вантажів є необґрунтованою та дискримінаційною. Вона обмежує конкуренцію та призводить до неправомірного відхилення пропозицій, що фактично відповідають реальним технічним вимогам і суті робіт.

Скаржник повідомляє, що небезпечні відходи - це відходи, що мають властивості, які становлять серйозну загрозу для здоров'я людей, навколишнього середовища або власності. Ці відходи можуть містити токсичні, радіоактивні, корозійні, вибухонебезпечні, легкозаймисті або біологічно небезпечні речовини, які потребують спеціального поводження, зберігання та утилізації.

Діяльність з видалення небезпечних відходів регулюється Законом України "Про управління відходів", згідно якої небезпечні відходи - мають одну чи більше властивостей, що роблять їх небезпечними, наведених у Переліку властивостей, що роблять відходи небезпечними (додаток 3).

В додатку № 3 до цього закону перелічені наступні властивості небезпечних відходів, зокрема:

- HP 5 Вибіркова токсичність для окремих органів-мішеней (ВТОМ) /Токсичність при аспірації: відходи, які можуть виявляти вибіркову токсичність для окремих органів за одноразового або повторюваного впливу, або які можуть спричинити гострі токсичні ефекти внаслідок аспірації;

- HВ 13 Сенсибілізуюча здатність: відходи, які містять одну або більше хімічних речовин, про які відомо, що вони спричиняють сенсибілізацію (алергічну реакцію) на шкірі або в дихальних шляхах.

На думку Скаржника, очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва не може вважатися діяльністю, пов'язаною з перевезенням небезпечних вантажів та видаленням небезпечних відходів, оскільки такі роботи спрямовані на видалення сміття, листя, мулу та інших звичайних відкладень, що утворюються в системі водовідведення, і не містять небезпечних хімічних або токсичних речовин не типових для утворення на вулицях міста Києва. Зливова каналізація призначена для відведення атмосферних опадів і поверхневих вод, тому речовини, що накопичуються в ній, не мають властивостей, що класифікують їх як небезпечні. Тому при виконанні таких робіт не виникає небезпечних речовин та спеціального ліцензування для дотримання вимог для транспортування небезпечних вантажів не вимагається.

Скаржник зазначає, що враховуючи те, що дані види послуг не відносяться до чищення ливневої каналізації міста Києва та те, що в Скаржника немає таких співробітників, дані вимоги є дискримінаційними для Скаржника та такими, що не дають взяти участь в закупівлі.

Скаржник повідомляє, що управління небезпечними відходами регулюється Законом України "Про управління відходами", Порядком класифікації відходів та Національним переліком відходів, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102, а також Законом України "Про ліцензування видів господарської діяльності" (ст.158). У зв’язку з цим Замовник, як власник відходів, повинен мати належну ліцензію на управління небезпечними відходами та необхідну декларацію про провадження господарської діяльності з відходами.

Згідно з даними Реєстру ліцензіатів з управління небезпечними відходами (https://eco.gov.ua/reiestr-litsenziativ-z-upravlinnia-nebezpechnymy-vidkhodamy) та Переліку декларацій про провадження господарської діяльності з відходами (https://my.eco.gov.ua/registry?keyId=121), опублікованими на офіційному сайті Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України, Замовник не має ані відповідної ліцензії на управління небезпечними відходами, ані декларації про провадження діяльності з відходами. Це свідчить про відсутність у нього правових підстав для поводження з небезпечними відходами. У цьому зв'язку вимоги до учасників про наявність:

- уповноваженого з питань безпеки перевезення небезпечних вантажів, - свідоцтва на підготовку щодо перевезення небезпечних вантажів, виданого відповідним сервісним центром МВС, - діючої ліцензії на перевезення небезпечних вантажів та відходів є необґрунтованими та не відповідають суті тендерної процедури.

Крім того, Скаржник зазначає, що у Документації Замовник не надав жодної класифікації відходів як небезпечних. Зокрема, відсутні обов’язкові для таких відходів зазначення коду та класу небезпеки, що є вимогою Порядку класифікації відходів та Національного переліку відходів, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 20 жовтня 2023 р. № 1102.

На думку Скаржника, вимога про залучення фахівця з питань безпеки перевезення небезпечних вантажів є дискримінаційною, адже у Замовника відсутні як правові підстави для класифікації відходів як небезпечних, так і належна їх класифікація. Це ставить Скаржника тендеру в нерівні умови та обмежує його право на участь.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що під час встановлення вищезазначених вимог він керувався положеннями Закону України "Про управління відходами" від 20.06.2022 № 2320-IX, постанови КМУ від 02.12.2015 № 1001 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом", інших нормативно-правових актів.

Замовник повідомляє, що ним перед оголошенням процедури закупівлі було замовлено проведення аналізу мулу на ділянці зливової каналізації по вул. Волинська, 57 в м. Києві (що потребує очищенню згідно з додатком 3 до оголошення) на предмет виявлення ознак небезпечності, за результати якого:

"1. За перевіреними показниками в наданому зразку мулу виявлено перевищення ГДК нафтопродуктів.

2. На основі проведених досліджень зразку мулу встановлено наступне:

Ознаки небезпеки згідно додатку 3 Закону України від 20 червня 2022 року № 2320-IX (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2320-20#Text): НР5, НВ13, НВ15.

Коди класів небезпеки та категорій Згідно з додатком 2 Порядку класифікації відходів (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1102-2023-%D0%BF#n204): С11, С16, С18, С26.

Відповідно до Національного переліку відходів (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1102-2023-%D0%BF#n204 ) відноситься до 13 05 01* Тверді частинки (відходи) із пісковловлювачів і масловодовідокремлювачів".

Замовник звертає увагу, що представник Скаржника під час проведення обстеження ставив питання щодо проведення аналізу мулу на предмет виявлення ознак небезпечності та був ознайомлений з результатами аналізу, але у період звернення за роз’ясненнями не скористався можливістю щодо отримання класифікації відходів як небезпечних.

Замовник зазначає, що технологічний процес гідродинамічного очищення ділянок зливової каналізації передбачає утилізацію (вивезення) мулу (що є небезпечними відходами) з трубопроводу, який очищується, оскільки залишення отриманого внаслідок проведеного очищення мулу на місці проведення робіт у непризначених для спеціального зберігання місцях суперечить вимогам законодавства України про поводження із небезпечними відходами та загрожує життю та здоров’ю населення.

Тому, згідно вищезазначеної Постанови КМУ, учасник (Виконавець робіт) повинен мати діючу ліцензію на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (витяг з Державної служби України з безпеки на транспорті), а враховуючи результати аналізу мулу й договір із спеціалізованими підприємствами на збирання, зберігання, оброблення (видалення) відходів, зокрема й на тверді частинки (відходи) із пісковловлювачів (код 13 05 01).

Замовник повідомляє, що відповідь на питання, яку саме ліцензію на виконання робіт, надання послуг чи ліцензію субпідрядної організації, яку переможець буде залучати для виконання певного роду робіт, які мають ліцензуватися, вимагати від переможця, надано Департаментом сфери публічних закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України. Головна суть відповіді зводиться до такого:

"…вимоги тендерної документації та перелік документів, якими учасник повинен підтвердити відповідність тендерної пропозиції таким вимогам, а також документи, які необхідно надати учаснику, який визнаний переможцем торгів, під час укладення договору про закупівлю визначається замовником самостійно, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, керуючись принципами здійснення закупівель та з дотриманням законодавства в цілому". Отже, цей нюанс замовник має передбачити при складанні Документації/оголошення про проведення спрощеної закупівлі.

Замовник, посилаючись на Закон, зазначає, що він має встановити вимогу в Документації/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі саме до переможця процедури закупівлі/оголошенні про проведення спрощеної закупівлі в частині надання ліцензії або іншого дозвільного документа на момент укладення договору про закупівлю.

Замовник повідомляє, що якщо переможець процедури закупівлі не мав ліцензію (або підходящу ліцензію), такий договір про закупівлю можуть успішно оспорити в суді, оскільки частиною 2 статті 227 Цивільного кодексу України передбачено, що правочин юридичної особи, вчинений нею без відповідного дозволу (ліцензії), може бути визнаний судом недійсним, отже, є підстави для оспорювання укладеного договору про закупівлю в суді.

Згідно ст. 7 п.4 ПКМУ від 2 грудня 2015 р. № 1001, отримання ліцензії передбачає надання відомостей про кваліфікацію персоналу автомобільного перевізника, визначеного пунктами 12-15 цих Ліцензійних умов, а саме: п.15. Уповноважений (консультант) з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів повинен:

- бути власником, співвласником, акціонером, керівником або працівником автомобільного перевізника;

- мати свідоцтво про підготовку згідно з Угодою.

Тому, згідно вищезазначеної Постанови КМУ учасник повинен мати уповноваженого з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів, який повинен мати свідоцтво про підготовку, видане відповідним сервісним центром МВС.

Замовник зазначає, що він не повинен мати ані ліцензії на управління небезпечними відходами, ані декларації про провадження діяльності з відходами оскільки згідно п. 7) п.2 ч.2 Закону України "Про управління відходами", дія цього Закону не поширюється на стічні та дренажні води, очищення яких є предметом закупівлі.

Відповідно до ст.27 зазначеного Закону, дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів та ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами для провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами зобов’язані мати утворювачі, власники та суб’єкти господарювання у сфері управління відходами.

При цьому, власниками відходів можуть бути утворювачі відходів, суб’єкти господарювання в галузі управління відходами, територіальні громади, організації розширеної відповідальності виробника, держава, власники земельної ділянки, на якій розміщені відходи.

Замовник повідомляє, що оскільки він не відноситься до жодної із перелічених категорій суб’єктів, вимога щодо ліцензування господарської діяльності з управління небезпечними відходами не поширюється на нього. Замовник зазначає, що саме тому ним було оголошено закупівлю на гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації, що потребує здійснення операцій з оброблення та перевезення відходів спеціально уповноваженим суб’єктом господарської діяльності.

Замовником на розгляд Комісії надано сертифікат аналізу від 18.10.2024 № 13251, виданий ТОВ "УКРХІМАНАЛІЗ", у якому зазначено, зокрема: "Замовник: КП Шляховоексплуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Солом’янського району м. Києва.

Зразок: Мул. Зразок наданий Замовником.

Мета: Визначити вміст заявлених показників.

Місце відбору: На ділянці зливової каналізації по вул. Волинська, 57 в м. Києві.

Таблиця 1. Результати аналізу.

Показники, одиниці виміру; результат; ГДК:

4. Нафтопродукти, мг/кг; 3560; 1000.

… Висновок: За перевіреними показниками в наданому зразку мулу виявлено перевищення ГДК нафтопродуктів.

На основі проведених досліджень зразку мулу встановлено наступне:

Ознаки небезпеки згідно додатку 3 Закону України від 20 червня 2022 року № 2320-IX (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/2320-20#Text): НР5, НВ13, НВ15.

КОДИ класів небезпеки та категорій Згідно з додатком 2 Порядку класифікації відходів (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1102-2023-%D0%BF#n204): С16, С18, С26.

І відповідно до Національного переліку відходів (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/1102-2023-%D0%BF#n204) відноситься до 13 05 01* Тверді частинки (відходи) із пісковловлювачів і масловодовідокремлювачів.

*** 1. Результат аналізу відноситься виключно до наданого зразку, та не гарантує загальну якість продукції.

2. Аналіз проведено з науково-дослідною метою та не носить характеру експертного дослідження у відповідності до законодавства України про судову експертизу".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 3.1 пункту 3 розділу 1 Документації найменування предмета закупівлі – ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 90470000-2 – "Послуги з чищення каналізаційних колекторів" (гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва).

Додаток 2 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності Пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам Замовника відповідно до статті 16 Закону.

Розділ 2. Документи для підтвердження інформації про відповідність кваліфікаційним критеріям.

Даною тендерною документацією, у відповідності до вимог ст.16 Закону встановлено наступні кваліфікаційні критерії, зокрема, наявність в учасника закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід:

2.1. Учасник повинен надати довідку* про кваліфікацію та досвід основних спеціалістів (робота у штаті за основним місцем роботи; робота за сумісництвом, взаємовідносини, що носять цивільно-правовий характер), які будуть залучені до надання послуг за встановленою формою.

Примітка:

* У Довідці учасник в обов’язковому порядку повинен підтвердити у тому числі наявність наступних спеціалістів: слюсар (слюсар АВР) – не менш ніж 4 осіб., водій – не менш ніж 4 осіб., головний інженер (та/або виконроб), уповноважений з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів.

Кваліфікація повинна бути підтверджена, зокрема:

- для уповноваженого з питань безпеки перевезень небезпечних вантажів, зазначеного у довідці надати свідоцтво про підготовку, видане відповідним сервісним центром МВС.

Розділ 3. Інші вимоги замовника.

7. Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції копії договорів на 2024 рік, чинних на період надання послуг, а саме:

- договір на приймання та знешкодження рідких побутових відходів на зливну станцію з ПрАТ "АК "Київводоканал");

- договір (-и) із спеціалізованими підприємствами на збирання, зберігання, оброблення (видалення) відходів, зокрема й на тверді частинки (відходи) із пісковловлювачів (код 13 05 01).

Враховуючи характер відкладень, надати діючу ліцензію на перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями (витяг з Державної служби України з безпеки на транспорті).

Додаток 3 Документації містить інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, зокрема, технічні (якісні) вимоги.

Код за ДК 021:2015 - 90470000-2 – Послуги з чищення каналізаційних колекторів (гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва):

1. вул. Волинська, на ділянці від проспекту Повітряних Сил до бульвару Чоколівський.

Скаржник не спростував інформацію, зазначену в наведеному вище сертифікаті аналізу від 18.10.2024 № 13251, наданому Замовником на розгляд Комісії.

Враховуючи викладене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Шляхово-експлуатаційне управління по ремонту та утриманню автомобільних шляхів та споруд на них Солом'янського району" м.Києва (код ЄДРПОУ: 31806946) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Гідродинамічне очищення ділянок зливової каналізації на території Солом'янського району м. Києва", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2024-10-21-003739-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО Інна РОМАНЕНКО Наталя ЛЕНЬ

БУРЗАК

Сергій

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації