Текст рішення
РІШЕННЯ
№17573-р/пк-пз від 29.10.2024 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "КРАЇНА ВІЛЬНИХ" (код ЄДРПОУ 45122822) від 11 жовтня 2024 № UA-2024-09-20-009747-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення Переможця Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 14.10.2024 №16739-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) 2) товариство з обмеженою відповідальністю "НВФ "ВІКОНТ" (надалі – ТОВ "НВФ
"ВІКОНТ")
Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 30.09.2024.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, переможцем Процедури закупівлі визначено ТОВ "НВФ "ВІКОНТ".
Повідомлення про намір укласти договір з ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу 07.10.2024.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про визначення Переможця Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що в документі "Опис товару.pdf" міститься наступна інформація – п.14 "Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ відповідає ДСТУ 4274:2019, виробник ТОВ "Віста".
На виконання вимог Додатку №1 Учасник надає скан-копію Договору поставки №63 від 01.11.2021, строком дії до 31 грудня 2023. Разом з тим, п.11.2 вищезгаданого договору передбачено можливість пролонгації кожного разу на один рік без обмеження кількості таких пролонгацій.
Відповідно до положень ст. 208 ЦКУ правочини між юридичними особами мають вчинятися в письмовій формі, водночас правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами) — особами, уповноваженими на це установчими документами сторін, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства (ч. 2 ст. 207 ЦКУ).
Якщо інше не передбачено самим Договором, то "пролонгація" Договору має бути вчинена у тій же формі що і сам Договір, проте даний документ відсутній у складі тендерної пропозиції Учасника. Крім того, у Листі №101 від 4 жовтня 2024 міститься інформація, що не відповідає змісту Договору поставки №63 від 01.11.2021.
Проте в самому Договорі (п.11.1) зазначено, що він діє до 31 грудня 2023.
Отже, учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" не виконав вимогу пункту 2 додатку №1.
Але це не єдина невідповідність, пов’язана з даним продуктом.
Учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" у складі своєї Пропозиції надає копію Декларації виробника (ТОВ "Віста") №110, дата видачі 28 червня 2024 на продукцію "Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% ж/б 0,380 г", дата виготовлення 24.06.24, номер партії 29. Така ж дата виготовлення зазначена і в наданому Протоколі випробувань №1563 (ПВ) від 02.07.2024.
ТОВ "КРАЇНА ВІЛЬНИХ" також співпрацює з виробником ТОВ "Віста" щодо продукції їхнього виробництва, і номер партії продукції даного виробника завжди співпадає з датою виготовлення такої продукції (наприклад: номер партії 30, дата виготовлення 30.01.24, чи номер партії 21, дата виготовлення 21.05.24). В даному випадку номер партії 29, а дата виготовлення - 24.06.24. Під час проведення попередньої закупівлі цього Замовника, по предмету Продуктові набори (код ДК 021:2015 - 15890000-3 – Продукти харчування та сушені продукти різні), ідентифікатор закупівлі UA-2024-06-25008368-a, учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" надавав Декларацію виробника ТОВ "Віста" під тим же номером 110, але датою видачі 03.06.2024 на продукцію молоко незбиране згущене з цукром 8,5% ж/б 0,380 кг, де було зазначено дату виготовлення 29.05.24 та номер партії 29.
Для перевірки інформації наданої Учасником, Скаржник звернувся з офіційним запитом до виробника ТОВ "Віста" про те, чи є вони виробником продукції "Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ" та чи видавали вони Декларацію №110 від 28 червня 2024 на цей продукт (копія додається), на що отримав відповідь.
У Декларації виробника чітко зазначено дату виготовлення, номер партії товару, розмір (кількість) партії та сам виробник декларує відповідність цієї партії товару органолептичним, мікробіологічним, токсичним та іншим показникам. Оскільки виробник ТОВ "Віста" заперечує видачу Декларації №110 від 28.06.2024, то Учасник ТОВ НВФ "ВІКОНТ" не виконав вимоги Додатку №1.
П.15 запропонованого продуктового набору: у документі "Опис товару.pdf" міститься наступна інформація: "Чай цейлонський чорний вищого сорту, по 25 фільтрпакетиків з ниткою по 1,5г, маса нетто: 37,5г відповідає ТУ У 19421419.001-99, виробник ТОВ АТ "Мономах", ТМ "Мономах".
Надана Учасником скан-копія Договору №1450 не може бути підтвердженням відносин "Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір)", оскільки НЕ містить підпису Учасника. Оскільки "документ" датований 14 вересням 2023 року то в Учасника було більше року часу для його підписання, проте на момент подачі пропозиції він так і не був підписаний. Більше того, п.3.1 даного "документа" визначено, що Виходячи зі змісту "документа", він так і не набрав чинності, оскільки не підписаний однією із сторін.
Нормами законодавства передбачено, що договори між юрособами мають вчинятися в письмовій формі, водночас правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його сторонами — особами, уповноваженими на це установчими документами сторін, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства.
П.16 запропонованого продуктового набору: у документі "Опис товару.pdf" міститься наступна інформація: "Печиво затяжне "Грона Марія тубуси" 240г відповідає ДСТУ 3781:2014, виробник ТОВ фірма "ГРОНА", ТМ "Грона". На підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі (п.3 Додатку №1), Учасник надає скан-копію Декларації виробника №618/1 від 30.05.2024, видану ТОВ фірма "ГРОНА", яка містить інформацію про "Печиво затяжне "Грона Марія тубуси" 240г, термін зберігання 12 міс, дата виготовлення 02.05.2024, 05.06.2024. Теоретично, можна було б припустити, що Виробник допустив "технічну" помилку, при формуванні Декларації і наприклад, замість 05.05.2024, набрав 05.06.2024, оскільки фізично неможливо, підтвердити якість продукту за тиждень до його виготовлення, проте дата виготовлення 05.06.2024 печива "Грона Марія тубуси" 240г підтверджується в Протоколі випробувань №1552 (ПВ) від 02 липня 2024, виданого на ім’я Учасника, що вимагалось Документацією Замовника.
Наразі не йдеться про підробку документів, оскільки факт підробки може встановити виключно уповноважений орган, в даному випадку йдеться про "невідповідність інформації" наданої Учасником.
Замовник зазначає, що учасником ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" у складі Пропозиції був наданий файл під назвою "Договір Віста", у якому міститься копія договору поставки №63 від 01.11.2021 із ТОВ "ВІСТА", згідно з п. 11.1 Договору його дія встановлено до 21.12.2023, відповідно до пункту 11.2 договору, він може бути пролонгований на рік на тих же самих умовах, якщо жодна із сторін не повідомила про його припинення, згідно п.
11.3 договору – договір може бути розірваний за згодою сторін, також Учасником у складі тендерної пропозиції надано лист пояснення щодо пролонгації договорів та їх чинності впродовж 2024 року, проте, враховуючи, що положеннями договору передбачено право на розірвання договору, надання листа-пояснення не є достатнім підтвердженням чинності договору у 2024 році. Замовник 03.10.2024 розмістив відповідну вимогу щодо усунення виявленої невідповідності. На виконання відповідної вимоги учасник 04 жовтня 2024 надав наступні документи:
- файл із назвою "лист Віста щодо пролонгації договору" у якому вказано: "Цим листом підтверджуємо що між ТОВ "Віста" та ТОВ НВФ "ВІКОНТ" (код ЄДРПОУ 20423276) укладений Договір поставки №63 від 01 листопада 2021 зі строком дії до 31 грудня 2024.
Згідно пункту 11.3. договору, якщо жодна сторона за 30 днів до закінчення цього договору не заявить про намір його розірвати, договір буде пролонговано до 31 грудня 2025 ";
- файл із назвою "Накладні Віста" у якому міститься копія видаткової накладної №2084 від 02 червня 2024 року, видаткової накладної №2086 від 03 червня 2024 року та акт звірки за 2 квартал 2024 року.
Враховуючи надані документи, а саме - видаткові накладні, акт звірки та лист від ТОВ "Віста" Замовник вважає, що Учасник підтвердив чинність договору наданого у складі тендерної пропозиції. Щодо того факту, що у листі наданому ТОВ "Віста" останній вказав, що договір поставки №63 від 01 листопада 2021 зі строком дії до 31 грудня 2024, малось на увазі, що умови договору у 2023 році не були припинені, та його дія було автоматично продовжена на рік, тобто до 31.12.2024.
Щодо можливого факту підробки декларації виробника №110 від 28.06.2024.
Учасник надав у складі Пропозиції файл під назвою "Декларація + Протокол Згущене молоко" у якому міститься копія декларації виробника №110 від 28 червня 2024 та копія протоколу випробувань №1563 (ПВ) від 02 липня 2024.
Надані у складі Пропозиції документи відповідають вимогам тендерної документації, тому у Замовника були відсутні підстави щодо відхилення тендерної пропозиції Учасника.
Враховуючи вищевикладена Замовник незалежно від прийнятого Органом оскарження рішення по відповідному питанню, дослідить відповідний факт та перевірить його достовірність.
Учасником ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" у складі тендерної пропозиції був наданий файл під назвою "Договір Мономах" у якому міститься копія договору поставки №1450 від 14 вересня 2023, укладеного із ПРАТ "МОНОМАХ". Так, дійсно, у відповідному документів відсутній підпис директора Учасника С.В. Клинчука, що не було виявлено під час розгляду тендерної пропозиції Учасника. Зазначена невідповідність може бути усунена шляхом надання Учаснику вимоги про усунення невідповідностей, проте виключно, якщо Орган оскарження прийме відповідне рішення.
В іншому ж випадку, відсутність підпису та печатки на документі Учасника, а мова йде саме про підпис Учасника, може бути віднесена до формальної помилки.
У складі Пропозиції Учасника надано файл із назвою "Договір Мономах.pdf", підписаний кваліфікованим електронним підписом директора Учасника, у якому міститься копія договору поставки №1450 від 14 вересня 2023 укладеного із Приватним акціонерним товариством "МОНОМАХ".
Учасник надав у складі Пропозиції файл під назвою "Декларація + Протокол Печиво" у якому міститься копія декларації виробника №618/1 від 30.05.2024 та протокол випробувань №1552 (ПВ) від 02 липня 2024.
Надані у складі тендерної пропозиції Учасником документи відповідають вимогам Документації, тому не можуть бути підставою для відхилення.
У декларації виробника №618/1 від 30.05.202024 дійсно вказано дві дати виготовлення печива затяжного "Грона Марія тубуси" 240 г, а саме - 02.05.2024 та 05.06.2024. Звичайно дата 05.06.2024 є нелогічною, враховуючи, що документ виданий 30.05.2024, проте дата виготовлення 02.05.2024 відповідає суті документу.
У наданому Учасником протоколі випробувань №1552 (ПВ) від 02 липня 2024 також наявна уся передбачена вимогами Документації інформація.
Умовами Документації не вказано, що декларація виробника та протокол випробувань є пов’язаними документами. Декларація виробника могла бути видана на одну партію товару, а протокол випробувань був наданий Учаснику акредитованою лабораторією, за результатами перевірки цього ж товару, але з іншої партії, що не суперечить вимогам Документації.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу III Документації пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації., а саме:
• інформацією про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, а також відповідну технічну специфікацію (у разі потреби (плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі) – на виконання учасниками надаються документи згідно вимог викладених у додатку №1 до тендерної документації;
• документи, що передбачені переліком документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції – додаток 3;
Відповідно до пункту 6 розділу III Документації 3.6.1. Предмет закупівлі:
Продуктові набори (код ДК 021:2015 - 15890000-3 – Продукти харчування та сушені продукти різні).
3.6.2. Технічні, якісні та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частини четвертою статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі".
Технічні, якісні, кількісні характеристики зазначені у Додатку №1 до тендерної документації.
Додаток 1 Документації містить технічні вимоги:
Продуктові набори (код ДК 021:2015 - 15890000-3 – Продукти харчування та сушені продукти різні). Асортимент продуктів харчування, що входять до продуктового набору, кількість.
14.
Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру не менше 380 г, ЖБ відповідає ДСТУ 4274:2019 шт.
4560 15.
Чай чорний вищого ґатунку, по 25 фільтр-пакетиків в упаковці відповідає ДСТУ або ТУ У виробника шт.
4560 16.
Печиво затяжне не менше 240 г відповідає ДСТУ 3781:2014 шт.
4560 Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, Учаснику необхідно надати наступні документи:
2. Сканований оригінал договору/договорів, що підтверджує/підтверджують відносини Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір) дійсний/дійсні впродовж 2024 року.
3. Учасник у складі тендерної пропозиції надає копію декларації виробника або сертифікату/посвідчення якості на кожний продукт, що входить до складу запропонованого учасником продуктового набору та копію протоколу досліджень (випробувань), виданого у 2024 році акредитованою лабораторією, що виданий на ім’я учасника із проведеними лабораторними дослідженнями всіх продуктів, які входять до складу продуктового набору.
При підготовці інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Учасники повинні чітко зазначати назву товару, вагу, торгову марку та виробника товару, що пропонується для постачання.
Якщо будь-який із документів не може бути наданий з причин його втрати чинності або зміни форми, назви тощо, учасник надає інший рівнозначний документ або письмове пояснення.
У складі Пропозиції Переможця містяться:
- опис товару (технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Молоко незбиране згущене з 14. цукром біле 8,5% жиру 380 г, шт.
ЖБ відповідає ДСТУ 4274:2019 Чай Цейлонський чорний вищого сорту, по 25 фільтр15. пакетиків з ниткою по 1,5 г , шт.
маса нетто : 37,5 г відповідає ТУ У 19421419.001 -99 Печиво затяжне "Грона Марія 16. тубуси" 240 г відповідає ДСТУ шт.
3781:2014 4560 4560 4560 Виробник:
ТОВ "Віста" ТМ "Віста" Виробник:
AT "Мономах" ТМ "Мономах"
Виробник:
ТОВ фірма "ГРОНА" ТМ "Грона"
- договір поставки від 01 листопада 2021 №63, укладений між Переможцем та ТОВ "Віста":
1.2. Предметом поставки є товар, зазначений у видатковій накладній.
11. ТЕРМІН ДІЇ ДОГОВОРУ
11.1. Договір поставки вступає в дію з дати його укладання (підписання) та діє до 31 грудня 2023 року, а в частині розрахунків сторін - до повного розрахунку.
11.2. Якщо жодна Сторона за 30 днів до закінчення цього договору не заявить про намір його розірвати, термін дії договору кожного разу пролонгується на 1 (один) рік на тих же самих умовах, без обмеження кількості таких пролонгацій.
11.3. Договір може бути достроково розірваний за взаємною згодою Сторін, або у разі невиконання будь-якою Стороною своїх зобов'язань за договором. У такому випадку про розірвання договору Сторона письмово повідомляє іншу сторону за 5 (п'ять) днів до дати розірвання (Договір Віста.pdf);
- декларація виробника "Віста" від 28 червня 2024 №110: отримувач ТОВ "Науково-виробнича фірма "Віконт", вид продукції – молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% ж/б 0,38 кг:
Протокол випробування зразків за показниками безпечності. Без ГМО. № 0233 ГІР від 13.02.24.
Виробник гарантує якість продукції за дотриманням умов зберігання;
- протокол випробувань від 02 липня 2024 №1563 (ПВ): Об’єкти випробувань:
Зразок № 1563 - Молоко незбиране згущене ж/б 380 г, розмір партії — 7000 уп, дата виготовлення - 24.06.2024. Заявник ТОВ НВФ "Віконт" (Декларація + Протокол Згущене молоко);
- договір поставки від 14 вересня 2023 №1450, укладений між Переможцем та ПРАТ "Мономах":
8. ТЕРМІН ДІЇ ТА УМОВИ РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ
3.1. Цей Договір набуває чинності з дня його підписання та діє до 31 грудня 2024 року. Якщо протягом 30 днів до завершення терміну дії договору жодна із сторін не заявить письмового бажання розірвати даний Договір, він вважається автоматично продовжений ще на один календарний рік, на тих самих умовах, і так кожного наступного року (Договір Мономах.pdf);
- декларація виробника №618/1 від 30.05.2024 ТОВ "Фірма Грона" на печиво затяжне "Грона Марія тубуси" 240 г та піддон, дата виготовлення 02.05.2024 та 05.06.2024 (Декларація + Протокол Печиво.pdf);
- протокол випробувань від 02 липня 2024 №1552 (ПВ) на печиво "Грона Марія тубуси" 240 г дата виготовлення 05.06.2024 (Декларація + Протокол Печиво.pdf).
Скаржник не довів та документально не підтвердив, що надані Переможцем договори від 01 листопада 2021 №63 та від 14 вересня 2023 №1450 є нечинними, недійсними на момент подання Пропозиції Переможця.
Також враховуючи наявні декларацію виробника №618/1 (дата виготовлення 02.05.2024) та протокол випробувань від 02 липня 2024 №1552, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Разом з тим, Скаржник на розгляд Комісії надав лист ТОВ "Віста" щодо запиту на підтвердження інформації від 10.10.2024 №104:
"Згідно Вашого запиту/ листа від 08.10.2024 року №1 повідомляємо наступне:
1. Так-ТОВ "ВІСТА" є виробником згущеного молоко з цукром 8,5% жиру ж/б 0,380 2. Ні - надана сканкопія декларації є підробленою. ТОВ "ВІСТА" не надавало декларацію №110 від 28.06.2024 року".
Листом від 22.10.2024 №20-29/11-1743-пз Комісією було направлено запит товариству з обмеженою відповідальністю "Віста" (код ЄДРПОУ 45122822) про надання інформації: "чи видавалась товариством з обмеженою відповідальністю "Віста" декларація виробника від 28 червня 2024 №110: виробник ТОВ "Віста", отримувач ТОВ "Науково-виробнича фірма "Віконт", вид продукції – молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% ж/б 0,38 кг (копії додаються);
- чи надавався товариством з обмеженою відповідальністю "Віста" лист щодо запиту на підтвердження інформації від 10.10.2024 №104 (копії додаються)".
Лисом від 22.10.2024 №107 ТОВ "Віста" надало відповідь, відповідно до якої зазначено наступне:
"Згідно Вашого запиту/ листа від 22.10.2024 року №20-29/11-1743-пз повідомляємо наступне:
1.
Ні - ТОВ "ВІСТА" не надавало декларацію №110 від 28.06.2024 року ТОВ "Науково-виробнича фірма "Віконт" 2.
Так - ТОВ "ВІСТА" надавало лист-відповідь №104 від 10 жовтня 2024 року на запит ТОВ "КРАЇНА ВІЛЬНИХ".
Враховуючи зміст наведеного листа, Переможець зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів.
Відповідно до абзацу третього підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозиції Переможця, визначені абзацом третім підпункту 1 пункту 44 Особливостей.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Переможця мала бути відхилена на підставі вимог пункту 44 Особливостей.
Не відхиливши Пропозицію Переможця. Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей, згідно з якими замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі зазначив у тендерній пропозиції недостовірну інформацію, що є суттєвою для визначення результатів відкритих торгів, яку замовником виявлено згідно з абзацом першим пункту 42 цих особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про визначення Переможця Процедури закупівлі.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі" на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Хмельницький міський територіальний центр соціального обслуговування (надання соціальних послуг)" (код ЄДРПОУ 22987455) скасувати рішення про визначення товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробнича фірма "ВІКОНТ" (код ЄДРПОУ 20423276) переможцем процедури закупівлі — "Продуктові набори (код ДК 021:2015 - 15890000-3 – Продукти харчування та сушені продукти різні)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-20-009747-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
СКАРГА Щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель при прийнятті рішення, дії чи бездіяльності Замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників (визначення переможцем закупівлі Учасника, тендерна пропозиція якого не відповідає умовам тендерної документації)
Замовник визначив переможцем закупівлі Учасника, тендерна пропозиція якого не відповідає вимогам тендерної документації, а саме - вимогам Додатку №1 "Технічні вимоги. Технічна специфікація" · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Скасувати рішення про переможця. Зобов’язати Замовника скасувати рішення про визначення переможцем закупівлі ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" та перейти до розгляду пропозицій наступних Учасників
Додатком 1 до тендерної документації «Технічні вимоги Технічна специфікація (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі)» вимагалось наступне:
«При підготовці інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Учасники повинні чітко зазначати назву товару, вагу, торгову марку та виробника товару, що пропонується для постачання».
На виконання даної вимоги учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ", у складі своєї тендерної пропозиції надає документ «Опис товару.pdf», який містить інформацію про назву товару, вагу, торгову марку, виробника, відповідність нормативному документу, одиницю виміру, кількість товару, який пропонується до постачання, згідно вимог Замовника.
Хочемо звернути увагу на декілька продуктів (останні три позиції), які пропонує учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" у складі продуктового набору, а саме п.14 "Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380г, ЖБ відповідає ДСТУ 4274:2019, виробник ТОВ "Віста" тм "Віста", Чай цейлонський чорний вищого сорту, по 25 фільтр-пакетиків з ниткою по 1,5г, маса нетто:37,5г виробник АТ "Мономах", тм "Мономах", Печиво затяжне "Грона Марія тубуси" 240г, виробник ТОВ фірма "ГРОНА", тм "Грона".
Додатком 1 вимагалось наступне:
«Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, Учаснику необхідно надати наступні документи», зокрема:
«2. Сканований оригінал договору/договорів, що підтверджує/підтверджують відносини Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір) дійсний/дійсні впродовж 2024 року»
«3. Учасник у складі тендерної пропозиції надає копію декларації виробника або сертифікату/посвідчення якості на кожний продукт, що входить до складу запропонованого учасником продуктового набору та копію протоколу досліджень (випробувань), виданого у 2024 році акредитованою лабораторією, що виданий на ім’я учасника із проведеними лабораторними дослідженнями всіх продуктів, які входять до складу продуктового набору. Для консерви рибної (сардини) бланшованої в олії та свинини тушкованої учаснику у складі тендерної пропозиції додатково необхідно надати протоколи досліджень (випробувань) на зазначені товари, що повинні включати дослідження за мікробіологічними показниками. У складі тендерної пропозиції учасник надає атестат про акредитацію лабораторії, яка проводила відповідні дослідження».
Отже, по черзі. П.14 запропонованого продуктового набору:
В документі «Опис товару.pdf» міститься наступна інформація - «Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ відповідає ДСТУ 4274:2019, виробник ТОВ «Віста».
На виконання вимог Додатку №1 Учасник надає скан-копію Договору поставки №63 від 01.11.2021 року, строком дії до 31 грудня 2023 року. Разом з тим п.11.2 вищезгаданого Договору передбачено можливість пролонгації кожного разу на один рік без обмеження кількості таких пролонгацій.
Згідно положень ст. 208. ЦКУ правочини між юридичними особами мають вчинятися в письмовій формі, водночас правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами) — особами, уповноваженими на це установчими документами сторін, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства (ч. 2 ст. 207 ЦКУ).
Якщо інше не передбачено самим Договором то «пролонгація» Договору має бути вчинена у тій же формі що і сам Договір, проте даний документ відсутній у складі тендерної пропозиції Учасника. Крім того, у Листі вих.. №101 від 4 жовтня 2024 року міститься інформація, що НЕ відповідає змісту Договору поставки №63 від 01.11.2021 року, а саме: "Цим листом підтверджуємо що між ТОВ "Віста" та ТОВ НВФ "ВІКОНТ" (код ЄДРПОУ 20423276) укладений Договір поставки №63 від 01 листопада 2021 року зі строком дії до 31 грудня 2024 року".Проте в самому Договорі (п.11.1) зазначено, що він діє до 31 грудня 2023 року.
Отже, учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" не виконав вимогу п.2 Додатку №1 та Не надав Сканований оригінал договору/договорів, що підтверджує/підтверджують відносини Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір) дійсний/дійсні впродовж 2024 року, а саме продукції «Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ».
Але це не єдина невідповідність пов’язана з даним продуктом. П.3 Додатку №1 вимагалось надати копію декларації виробника або сертифікату/посвідчення якості на кожний продукт, що входить до складу запропонованого учасником продуктового набору.
Учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ", у складі своєї тендерної пропозиції надає копію Декларації виробника (ТОВ «Віста») №110, дата видачі 28 червня 2024 року на продукцію «Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% ж/б 0,380 г», дата виготовлення 24.06.24, номер партії 29. Така ж дата виготовлення зазначена і в наданому Протоколі випробувань №1563 (ПВ) від 02.07.2024 року (Протокол вимагався тим же пунктом Додатку №1).
ТОВ «КРАЇНА ВІЛЬНИХ» також співпрацює з виробником ТОВ «Віста» по продукції їхнього виробництва, і, наскільки нам відомого, номер партії продукції даного виробника завжди співпадає з датою виготовлення такої продукції (наприклад: номер партії 30, дата виготовлення 30.01.24, чи номер партії 21, дата виготовлення 21.05.24). В даному випадку номер партії 29, а дата виготовлення 24.06.24р. Звісно, Замовник може і не знати таких тонкощів, але є одне але.. Під час проведення попередньої закупівлі цього Замовника, по предмету Продуктові набори (код ДК 021:2015 - 15890000-3 – Продукти харчування та сушені продукти різні), ідентифікатор закупівлі UA-2024-06-25-008368-a, учасник ТОВ «НВФ «ВІКОНТ», у складі тендерної документації надавав Декларацію виробника ТОВ «Віста», під тим же номером 110, але датою видачі 03.06.2024 року на продукцію молоко незбиране згущене з цукром 8,5% ж/б 0,380 кг, де було зазначено дату виготовлення 29.05.24 та номер партії 29.
Для перевірки інформації наданої Учасником, ми звернулися з офіційним запитом до виробника ТОВ «Віста» про те, чи є вони виробником продукції «Молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ» та чи видавали вони Декларацію №110 від 28 червня 2024 року на цей продукт (копія додається). На що отримали відповідь наступного змісту:
"Щодо запиту на підтвердження інформації
Згідно Вашого запиту/листа від 08.10.2024 року №1 повідомляємо наступне:
1. Так- ТОВ "ВІста" є виробником згущеного молоко з цукром 8,5% жиру ж/б 0,380
2. Ні-надана сканкопія декларації є підробленою. ТОВ "Віста" не надавало декларацію №110 від 28.06.2024 року" (документ додаємо).
Чому це важливо? Тому що Замовник вимагав «Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, Учаснику необхідно надати наступні документи, зокрема: копію декларації виробника або сертифікату/посвідчення якості на кожний продукт, що входить до складу запропонованого учасником продуктового набору та копію протоколу досліджень (випробувань), виданого у 2024 році акредитованою лабораторією, що виданий на ім’я учасника із проведеними лабораторними дослідженнями всіх продуктів, які входять до складу продуктового набору. Сам по собі Протокол дослідження продуктів, що виданий на ім’я учасника не забезпечує простежуваність Товару згідно з вимогами ст. 22 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», оскільки лабораторії, що проводять дослідження не перевіряють де та за яких умов придбано товар, в якій кількості, а лише відповідність його певним показникам, в даному випадку органолептичним. Інша справа, що в Декларації виробника чітко зазначено дату виготовлення, номер партії товару, розмір (кількість) партії та сам виробник декларує відповідність цієї партії товару органолептичним, мікробіологічним, токсичним та іншим показникам. Оскільки виробник ТОВ «Віста» заперечує видачу Декларації №110 від 28.06.2024 року то Учасник ТОВ НВФ "ВІКОНТ", не виконав вимоги Додатку №1 ТД, а саме НЕ надав копію декларації виробника або сертифікату/посвідчення якості на «молоко незбиране згущене з цукром біле 8,5% жиру 380 г, ЖБ» , що входить до складу запропонованого учасником продуктового набору.
П.15 запропонованого продуктового набору:
В документі «Опис товару.pdf» міститься наступна інформація: «Чай цейлонський чорний вищого сорту, по 25 фільтр-пакетиків з ниткою по 1,5г, маса нетто: 37,5г відповідає ТУ У 19421419.001-99, виробник ТОВ АТ «Мономах», ТМ «Мономах».
Нагадаємо, що для підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, Учаснику необхідно надати наступні документи, зокрема: Сканований оригінал договору/договорів, що підтверджує/підтверджують відносини Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір) дійсний/дійсні впродовж 2024 року.
Надана Учасником скан-копія Договору №1450 не може бути підтвердженням відносин «Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір)», оскільки НЕ містить підпису Учасника. Оскільки «документ» датований 14 вересням 2023 року то в Учасника було більше року часу для його підписання, проте на момент подачі пропозиції він так і не був підписаний. Більше того, п.3.1 даного «документа» визначено, що: "3.1. Цей Договір набуває чинності з дня його підписання та діє до 31 грудня 2024 року".
Виходячи зі змісту «документа» він так і не набрав чинності, оскільки Не підписаний однією із сторін.
Нагадаємо, що нормами законодавства передбачено, що договори між юрособами мають вчинятися в письмовій формі, водночас правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його сторонами — особами, уповноваженими на це установчими документами сторін, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства.
Отже, учасник ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" не виконав вимогу п.2 Додатку №1 та Не надав Сканований оригінал договору/договорів, що підтверджує/підтверджують відносини Учасника з виробником/виробниками (дистриб’юторами, дилерами) продукції, яка є предметом закупівлі (дилерська угода та/або дистриб’юторский договір) дійсний/дійсні впродовж 2024 року, а саме продукції «Чай цейлонський чорний вищого сорту, по 25 фільтр-пакетиків з ниткою по 1,5г, маса нетто: 37,5г відповідає ТУ У 19421419.001-99, виробник ТОВ АТ «Мономах», ТМ «Мономах».
П.16 запропонованого продуктового набору:
В документі «Опис товару.pdf» міститься наступна інформація: «Печиво затяжне «Грона Марія тубуси» 240г відповідає ДСТУ 3781:2014, виробник ТОВ фірма «ГРОНА», ТМ «Грона». На підтвердження відповідності тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі (п.3 Додатку №1), Учасник надає скан-копію Декларації виробника №618/1 від 30.05.2024 року, видану ТОВ фірма «ГРОНА», яка містить інформацію про «Печиво затяжне «Грона Марія тубуси» 240г, термін зберігання 12 міс, дата виготовлення 02.05.2024, 05.06.2024. Теоретично, можна було б припустити, що Виробник допустив «технічну» помилку, при формуванні Декларації і наприклад, замість 05.05.2024, набрав 05.06.2024, оскільки ФІЗИЧНО НЕМОЖЛИВО, підтвердити якість продукту за тиждень до його виготовлення, проте дата виготовлення 05.06.2024 р печива «Грона Марія тубуси» 240г підтверджується в Протоколі випробувань №1552 (ПВ) від 02 липня 2024 р, виданого на ім’я Учасника, що вимагалось тендерною документацією Замовника.
Хочемо зауважити, наразі не йдеться про підробку документів, оскільки факт підробки може встановити виключно уповноважений орган, в даному випадку йдеться про «невідповідність інформації» наданої Учасником, а також порушення ст.5 ЗУ «Про публічні закупівлі», а саме принципи здійснення публічних закупівель – «добросовісна конкуренція серед учасників». Слідуючи даному прикладу можна будь-які документи скачати з інших публічних закупівель, відкоригувати під себе, а продукцію придбати «на ринку» чи в інших місцях, не зрозуміло тільки якість якого продукту можуть підтвердити такого роду документи.
Саме Замовник мав виявити «невідповідності» в документах наданих Учасником ТОВ "НВФ "ВІКОНТ" і саме Замовник має право, відповідно п.42 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, «звернутися за підтвердженням інформації, наданої учасником/переможцем процедури закупівлі, до органів державної влади, підприємств, установ, організацій відповідно до їх компетенції». Також у даному пункті Особливостей міститься імперативна норма: «У разі отримання достовірної інформації про невідповідність учасника процедури закупівлі вимогам кваліфікаційних критеріїв, наявність підстав, визначених пунктом 47 цих особливостей, або факту зазначення у тендерній пропозиції будь-якої недостовірної інформації, що є суттєвою під час визначення результатів відкритих торгів, замовник відхиляє тендерну пропозицію такого учасника процедури закупівлі».
Не відхиливши тендерну пропозицію учасника ТОВ "НВФ "ВІКОНТ", Замовник порушив норми п.2 ст. 44 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» та принципи здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, визначені ст..5 ЗУ «Про Публічні закупівлі».