«ДК 021:2015:66510000-8 – Страхові послуги» (Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№16762-р/пк-пз від 14.10.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного акціонерного товариства "СТРАХОВА КОМПАНІЯ "УЛЬТРА АЛЬЯНС" (код ЄДРПОУ: 33152597) від 04 жовтня 2024 № UA-2024-09-09-004472-a.c2 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 07.10.2024 № 16340-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що прийняти участь у закупівлі може виключно учасник, який вже має видану та підписану довідку Національним банком України про присвоєння учаснику ступеню ризику "1" або "2" та рівень суспільної важливості "1" або "2".

Скаржник ще не має вказаної вище довідки, а тому і не може прийняти участь у закупівлі.

Скаржник звертає увагу, що будь-які листи та довідки Національний банк України видає протягом 30 днів з дня отримання відповідного запиту.

Отже, враховуючи те, що строк прийому Пропозицій від учасників закінчується 08.10.2024, то Скаржник та інші потенційні учасники цієї закупівлі, які ще не мають вказаної Замовником довідки, позбавлені фактичної можливості прийняти участь у цій закупівлі, що є порушенням прав та інтересів таких учасників, в тому числі і Скаржника.

Скаржником 04.10.2024 було скеровано до НБУ відповідний запит щодо надання інформації (відомостей) про встановлення Скаржнику ступеню ризику та рівня суспільної важливості.

Скаржник зауважує, що оцінювання ступеню ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість врегульована Положенням про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість, затвердженим Постановою Правління Національного банку України від 08.11.2023 № 143 (далі – Положення).

Відповідно до пункту 3 Положення, це Положення визначає критерії, за якими Національним банком України (далі - Національний банк) оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг (далі оцінювання ступеня ризику), їх суспільна важливість (далі - оцінювання суспільної важливості учасників ринку небанківських фінансових послуг) з метою визначення інтенсивності наглядових дій (періодичності проведення планових інспекційних перевірок;

під час здійснення безвиїзного нагляду) щодо учасників ринків небанківських фінансових послуг, державне регулювання і нагляд за діяльністю яких здійснює Національний банк, та порядок їх застосування.

Отже, вказане положення прийняте Національним банком України виключно для свого внутрішнього (службового) користування з метою визначення інтенсивності наглядових дій за фінансовими організаціями.

Також Положенням не передбачено публікування та систематичного повідомлення фінансових організацій про результати оцінювання та присвоєні ступені ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг.

Тому, на думу Скаржника, вищевказані обов’язкові вимоги є дискримінаційними відносно тих учасників, яким навіть невідомі результати оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість та у яких присвоєний ступінь ризику інший, ніж "1" або "2" та рівень суспільної важливості інший, ніж "1" або "2".

Скаржнику також невідомі результати оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику Скаржника від здійснення діяльності ним на ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість, а відтак вказані умови, зокрема, і з цих підстав, є дискримінаційними відносно Скаржника і позбавляють Скаржника можливості взяти участь у даній закупівлі.

Скаржнику ще невідомі результати оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику Скаржника від здійснення діяльності ним на ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість.

Більше того, Скаржник і не зобов’язаний мати ступінь ризику саме "1" або "2" та рівень суспільної важливості саме "1" або "2" згідно з положеннями чинного законодавства.

Законом та Законом України "Про страхування" не передбачено обов’язку учасника (страховика) мати ті чи інші ступінь ризику та рівні суспільної важливості.

Замовник зазначає, що встановлення оскаржуваного критерію в Документації закупівлі зумовлено тим, що дедалі частіше окремі страхові компанії стикаються з фінансовими та операційними труднощами.

Так, за підсумками перших шести місяців 2024 року стало відомо про проблеми, з якими зіткнулися кілька страхових компаній, зокрема: ТДВ "Альянс Україна", ПрАТ "СК "Інтер-Поліс", ПрАТ "СК "Трансмагістраль", ПрАТ СК "Граве Україна", ТДВ СК "Кредо", ТДВ СК "Гарант і Я", ПрАТ СК "ІнтерЕкспрес" тощо.

Основні причини їх складного становища:

- нездатність виконати надмірний нормативний тиск з боку Національного банку України - скорочення обсягу реального страхування, що негативно впливає на дохідність та стабільність Якщо ситуація не зміниться, ці компанії ризикують залишити ринок, що для Замовника, як клієнта, загрожує невиконання потенційним страховиком умов майбутнього договору.

Встановлюючи заначений критерій, Замовник керувався виключно необхідністю отримання якісних послуг протягом всього строку дії укладеного договору, та упередження фінансових збитків внаслідок дострокового припинення договору, чи не здійснення страхових виплат у разі настання страхових випадків.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником, зокрема, інформацією та документами, що підтверджують відповідність предмету закупівлі та тендерної пропозиції учасника необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі (згідно умов Додатку 3 до цієї тендерної документації та частини 6 цього розділу тендерної документації).

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведені у Додатку № 3 Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником у Додатку № 3 тендерної документації.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі.

Відповідно д пункту 2 додатку 3 Документації встановлено вимоги до учасника, зокрема:

- довідка, Національного банку України, яким підтверджується, що Учаснику за результатами оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість, затвердженого Постановою Правління НБУ № 143 від 08.11.2023 присвоєно ступінь ризику "1" або "2" та рівень суспільної важливості "1" або "2".

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації, зокрема:

2. Документи, що надаються учасниками для підтвердження технічних вимог до предмету закупівлі:

Вимоги до Учасника:

- довідка, Національного банку України, яким підтверджується, що Учаснику за результатами оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість, затвердженого Постановою Правління НБУ № 143 від 08.11.2023 присвоєно ступінь ризику "1" або "2" та рівень суспільної важливості "1" або "2".

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати довідку Національного банку України, якою підтверджується, що учаснику за результатами оцінювання відповідно до Положення про встановлення критеріїв, за якими оцінюється ступінь ризику від здійснення діяльності учасниками ринку небанківських фінансових послуг, їх суспільна важливість, затвердженого Постановою Правління НБУ № 143 від 08.11.2023, присвоєно ступінь ризику "1" або "2" та рівень суспільної важливості "1" або "2", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що проект договору має назву "про надання послуг з добровільного страхування транспортних засобів – КАСКО", що не відповідає пункту 3 частини першої статті 4 Закону України "Про страхування" (клас 3 - страхування наземних транспортних засобів (крім залізничного рухомого складу).

В розділах 9, 13, 19 проекту договору Замовником наведені посилання на правила страхування, які регламентовані положеннями старого Закону України "Про страхування", який втратив чинність 30.06.2024.

Редакція нового Закону України "Про страхування" набрала чинності 01.07.2024.

На зміну Правилам та умовам страхування, статтею 89 регламентовані "Загальні умови страхового продукту", які визначаються на підставі внутрішньої політики з андеррайтингу та внутрішньої політики з розроблення та впровадження страхових продуктів, розроблених та затверджених страховиком відповідно до вимог до розроблення таких політик, встановлених нормативно-правовими актами Регулятора (частина перша статті 89 Закону).

В розділі 19 проекту договору Замовник посилається на Закон України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", який втратив чинність 01.01.2024.

Тому надання Замовнику заповненого проекту договору та подальше укладення договору страхування в редакції, яка викладена Замовником, буде порушенням положень чинного законодавства, зокрема, нового Закону України "Про страхування" (стаття 89 цього Закону).

Скаржник зазначає, що проект договору страхування не відповідає положенням Закону України "Про страхування", що є порушенням прав і законних інтересів Скаржника та має бути змінений Замовником.

Замовник зазначає, що додатком до Документації є примірний проект договору.

Примірний проект договору може бути змінено сторонами під час його підписання, крім випадків що передбачені нормами чинного законодавства. До таких випадків, коли текст проекту договору не можна змінити, не відносяться випадки, описані Скаржником у Скарзі. Отже, договір в тих частинах може бути змінено на стадії його підписання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 3 розділу VІ Документації проект договору про закупівлю міститься у додатку 2 цієї документації.

Додаток 2 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ про надання послуг з добровільного страхування транспортних засобів – КАСКО, зокрема:

9. Права та обов’язки Сторін ТА ВИГОДОНАБУВАЧА Страхувальник має право:

ознайомитися з Правилами та умовами цього Договору, вимагати від Страховика роз’яснень їх положень;

Страховик зобов'язаний:

ознайомити Страхувальника з умовами страхування та Правилами;

13. ПОРЯДОК І УМОВИ ВИПЛАТИ СТРАХОВОГО ВІДШКОДУВАННЯ

Виплата страхового відшкодування здійснюється Страховиком відповідно до умов цього Договору, Правил страхування та законодавства України, на підставі страхового акту та всіх необхідних і належним чином оформлених документів, зазначених в Розділі 11 Частини 2 (Оферти) цього Договору.

Страховик протягом 5 (п’яти) робочих днів з дня отримання заяви про настання страхового випадку при умові надання Страхувальником застрахованого ТЗ для огляду здійснює огляд пошкодженого ТЗ та/або вживає заходів для проведення незалежної експертизи.

… Якщо після виплати страхового відшкодування з’ясуються обставини, які відповідно до умов цього Договору, Правил або чинного законодавства України, є підставою для відмови у виплаті страхового відшкодування, Страхувальник зобов’язаний повернути протягом 30 (тридцяти) календарних днів Страховику суму сплаченого страхового відшкодування та відшкодувати витрати Страховика, пов’язані з врегулюванням збитку.

19. ЗАКЛЮЧНІ ПОЛОЖЕННЯ

Якщо будь-яке положення цього Договору стане недійсним, це не призводить до визнання недійсності цього Договору в цілому.

У разі, якщо положення цього Договору суперечать або тлумачаться іншим чином, ніж положення Правил, перевагу мають положення цього Договору.

… Інформація, зазначена у частині другій статті 12 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", надана клієнту у повному обсязі, що підтверджується його підписом у цьому Договорі.

Статтею 17 Закону України "Про страхування" № 85/96-ВР (втрата чинності від 01.01.2024) встановлені Правила страхування.

Відповідно до пункту 2 розділу XV Закону України "Про страхування" № 1909-IX, визнати таким, що втратив чинність з дня введення в дію цього Закону, Закон України "Про страхування" (Відомості Верховної Ради України, 1996 р., № 18, ст. 78 із наступними змінами).

Відповідно до пункту 2 розділу VII Закону України "Про фінансові послуги та фінансові компанії" визнати таким, що втратив чинність з дня введення в дію цього Закону, Закон України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" (Відомості Верховної Ради України, 2002 р., № 1, ст. 1 із наступними змінами).

Крім того, відповідно до пункту 1 статті 4 Закону України "Про страхування" № 1909IX до класів страхування іншого, ніж страхування життя, належать, зокрема:

3) клас 3 - страхування наземних транспортних засобів (крім залізничного рухомого складу).

Таким чином, положення проекту договору (зокрема, в частині посилання на законодавство, що стратило чинність) не узгоджуються з вимогами чинного законодавства, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої Пропозиції.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив вимоги чинного законодавства.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЧЕРКАСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (Код ЄДРПОУ: 02005585) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015:66510000-8 – Страхові послуги" (Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-09-004472-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Дискримінаційни вимоги ТД 2