«ДК 021:2015:66510000-8 – Страхові послуги» (Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№15645-р/пк-пз від 23.09.2024

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного акціонерного товариства "СТРАХОВА КОМПАНІЯ "УЛЬТРА АЛЬЯНС" (код ЄДРПОУ: 33152597) від 13 вересня 2024 № UA-2024-09-09-004472-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 16.09.2024 № 15267-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо наявності відокремленого підрозділу у м. Черкаси (абзац перший підпункту 2.1 пункту 2 додатку 3, підпункту 2.1 пункту 2 додатку 5 Документації).

Прийняти участь у даній закупівлі може лише той учасник, який має відокремлений підрозділ у місті Черкаси.

Вказана обов’язкова вимога Замовника є дискримінаційною по відношенню до учасників, які не мають відокремленого підрозділу в м. Черкасах, але можуть надавати страхові послуги у м. Черкаси та по всій території України, шляхом укладання договорів/угод тощо з підприємствами, які забезпечують надання послуг, у тому числі, із виїздом уповноваженої особи до місцезнаходження ТЗ для його огляду, огляду ТЗ та місця події (ДТП), отриманням документів від страхувальника та потерпілих осіб, надання їм консультацій, врегулювання страхових подій, тощо, по всій території України (крім тимчасово окупованих територій), в тому числі, і у м. Черкаси у відповідності до чинного законодавства України.

Згідно з абз. 2 ч. 3 ст. 16 Закону якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріальнотехнічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

Скаржник не має у своєму складі відокремленого підрозділу в м. Черкасах, відповідно, не може надати про це довідку, а тому і не має можливості прийняти участь у даній закупівлі.

Враховуючи те, що Скаржник не має відокремленого підрозділу в м. Черкасах, то дана вимога є дискримінаційною і по відношенню до Скаржника.

Скаржник має відповідні договори-доручення, згідно з якими ТОВ "Асистуюча компанія "Укравтоекспертиза" та ТОВ "УЛЬТРА АЛЬЯНС АСІСТ" забезпечують надання послуг Скаржнику, зокрема, отримання документів від страхувальників, потерпілих та застрахованих осіб, надання їм консультацій, виїзд на місце ДТП, огляд ТЗ та місця події, врегулювання страхових подій, тощо, на всій території України (копії договорів додаються).

Також, Скаржник зазначає, що діюче законодавство не зобов’язує страхові компанії відкривати відокремлені підрозділи/філії/представництва/дирекції в тих чи інших регіонах і дає можливість страховикам надавати послуги в інший спосіб (договори доручення, агентські угоди тощо).

Отже, Скаржник вважає, що зазначені вище обов’язкові вимоги Документації є дискримінаційними і такими, що не відповідають діючому законодавству та порушують права і законні інтереси Скаржника й інших потенційних учасників, пов’язаних з їх неможливістю взяти участь у процедурі закупівлі та мають бути видалені Замовником.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір доручення щодо організації надання послуг асистанса від 09.03.2020 № 2020/01/CK між Скаржником та ПрАТ "СТРАХОВА КОМПАНIЯ "УЛЬТРА", предметом якого є забезпечення врегулювання випадків за договорами майнового страхування та/або обов'язкового страхування цивільно-правової відповідальності власників наземних транспортних засобів, що сталися на всій території України;

- договір про надання асистанських послуг (технічний асистанс) від 18.01.2024 № 01/TA-202401/UAas між Скаржником та ПрАТ "УЛЬТРА АЛЬЯНС АСІСТ", відповідно до якого послуги з врегулювання страхових випадків та технічного асистансу надаються Виконавцем на всій території України.

Замовник із зазначеного питання не надав пояснень.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей і в цій тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником , а саме:

- інформацією та документами, що підтверджують відповідність предмету закупівлі та тендерної пропозиції учасника необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі (згідно умов Додатку 3 до цієї тендерної документації та частини 6 цього розділу тендерної документації);

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведені у додатку № 3 Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником у Додатку № 3 тендерної документації.

Додаток 3 містить технічні вимоги до предмета закупівлі "Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master "ДК:021:2015:66510000-8 Страхові послуги".

2.1. Наявність відокремленого підрозділу страхової компанії у місті Черкаси (надати довідку із зазначенням місцезнаходження, контактних осіб та номерів телефонів, електронної адреси).

Додаток 5 містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

2. Документи, що надаються учасниками для підтвердження технічних вимог до предмету закупівлі:

2. Вимоги до Учасника:

2.1. Наявність відокремленого підрозділу страхової компанії у місті Черкаси (надати довідку із зазначенням місцезнаходження, контактних осіб та номерів телефонів, електронної адреси).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають саме відокремлений підрозділ страхової компанії у місті Черкаси та нададуть довідку із зазначенням місцезнаходження, контактних осіб та номерів телефонів, електронної адреси), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо обов’язкових фінансових показників (абзаци 3, 4, 5 підпункту 2.1 пункту 2 додатку 3 та абзац 3 підпункту 2.1 пункту 2 додатку 5 Документації).

Отже, прийняти участь в закупівлі може виключно той учасник, який, зокрема, має статутний капітал, що є не меншим за 70 000 000,00 грн станом на 30.06.2024, в тому числі статутний капітал сформований за іноземними інвестиціями (акціонери нерезиденти України) та страхові резерви, які є не меншими за 600 000 000,00 грн станом на 31.12.2023.

Скаржник не має можливості виконати вищевказані обов’язкові умови Документації, отримати вказані Замовником обов’язкові фінансові показники та надати з відповідними показниками фінансову звітність, а відтак і взяти участь у закупівлі.

Тому Скаржник вважає, що умови Документації щодо наявності в учасників закупівлі вищевказаних фінансових показників порушує принцип недискримінації учасників закупівлі та суперечить законодавству, виходячи з нижченаведеного.

Замовник жодним чином нормативно не обґрунтував обов’язковість наявності у учасників вказаних ним фінансових показників, які значно перевищують встановлені законодавством.

Як вже було зазначено вище, Скаржник не має вказаних Замовником фінансових показників і більше того, не зобов’язаний їх мати згідно з положеннями чинного законодавства.

Відповідно до частини 1 статті 17 Закону України "Про страхування", розмір статутного капіталу страховика не може бути меншим за розмір мінімального капіталу страховика, визначений відповідно до частини третьої статті 40 цього Закону.

Пунктом 2 частини 3 статті 40 Закону України "Про страхування" визначено мінімальний розмір статутного капіталу у 48 000 000, грн.

Жодним нормативно-правовим актом не визначено обов’язку страховика щодо формування певної частки статутного капіталу іноземними інвестиціями! Також, зазначаючи вимоги в Документації щодо наявності у учасників страхових резервів, які є не меншими за 600 000 000,00 грн, Замовник штучно суттєво обмежує коло учасників закупівлі, адже за даними журналу "InsuranceTop"/портала "Форіншурер" (https://forinsurer.com), прийняти участь у закупівлі можуть лише 13 страхових компаній із 84 існуючих Non-life в Україні за рейтингом Фориншурера із розміром страхових резервів за 2023 рік, що є більшим, ніж 600 000 000,00 грн. (доказ https://forinsurer.com/ratings/nonlife/23/12/4);

Окремо Скаржник звертає увагу на той факт, що Скаржник дотримується встановлених законодавством вимог щодо платоспроможності страховика. Крім того, Скаржник має значне перевищення фактичного запасу платоспроможності над розрахунковим нормативним запасом платоспроможності та адекватний і достатній страховий резерв, що також підтверджується листом НБУ від 29.08.2024 (копія листа НБУ додається).

Замовник зазначає, що зазначені вимоги не є дискримінаційними та не є необґрунтованими, та не ставлять потенційних учасників в нерівне становище. Замовник при закупівлі тих чи інших послуг та формуванні умов тендерної документації в першу чергу враховує те, що кошти Комунального некомерційного підприємства "Черкаська обласна лікарня Черкаської обласної ради" мають витрачатися виключно на ті послуги, отримання яких в повній мірі задовольнить вимоги Замовника, зокрема, Замовник має бути впевненим в тому, що при настанні страхового випадку потерпіла особа/страхувальник отримає страхове відшкодування в повному обсязі у відповідні строки.

З огляду на необхідність страхування майна за рахунок держави, вимоги до статутного капіталу зумовлені необхідністю наявної фінансової стабільності Підприємства як на поточному етапі: при страхуванні; так і в подальшому, під час дії договорів страхування. Одним із вагомих фінансових факторів виступає розмір власного капіталу страховика. Адже коли страховою компанією не сформовані достатні страхові резерви, статутний капітал виступає джерелом для виконання зобов'язань за договорами страхування. В тому числі, і наявність зазначеного розміру статутного капіталу надає змогу переконатися в можливості виконання страховою компанією прийнятих на себе зобов'язань у повному обсязі без наявних ризиків для Замовника – державного некомерційного підприємства.

Отже одним із кваліфікаційних критеріїв, передбачених у чинному Законі про публічні закупівлі є "наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю". Зазначений критерій сам встановлює спосіб його підтвердження, зазначаючи, що фінансова спроможність підтверджується фінансовою звітністю.

Стаття 16 Закону містить чітко встановлене обмеження, а саме - у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно-очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).

Перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність зазначеному кваліфікаційному критерію, встановленому у тендерній документації, визначається замовником самостійно згідно із законодавством, виходячи зі специфіки предмета закупівлі, з урахуванням ч. 4 статті 5 Закону та дотриманням принципів, закріплених у пунктах 1-6 ч. 1 статті 5 Закону, зокрема, таких як недискримінація учасників та рівне ставлення до них, не призводячи своїми діями до штучного та/або формального обмеження потенційного кола учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведені у додатку № 3 Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником у Додатку № 3 тендерної документації.

Додаток 3 містить технічні вимоги до предмета закупівлі "Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master "ДК:021:2015:66510000-8 Страхові послуги".

2. Вимоги до Учасника:

- Статутний капітал страхової компанії - надавача послуг має становити не менше 70 млн.грн. станом на 30.06.2024р, в тому числі статутний капітал сформований за іноземними інвестиціями (акціонери нерезиденти України).

- Страхові резерви мають становити не менше 600 000 тис. грн. станом на 31.12.2023р.

Додаток 5 містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

2. Вимоги до Учасника:

- Статутний капітал страхової компанії - надавача послуг має становити не менше 70 млн.грн. станом на 30.06.2024р, в тому числі статутний капітал сформований за іноземними інвестиціями (акціонери нерезиденти України).

- Страхові резерви мають становити не менше 600 000 тис. грн. станом на 31.12.2023р.

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, у яких статутний капітал страхової компанії - надавача послуг становить саме не менше 70 млн. грн. станом на 30.06.2024, в тому числі статутний капітал сформований за іноземними інвестиціями (акціонери нерезиденти України) та страхові резерви становлять саме не менше 600 000 тис. грн станом на 31.12.2023, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу очікувана вартість: 80 000,00 UAH з ПДВ.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо обов’язкового перестрахування ризику (абзац шостий підпункту 2.1 пункту 2 додатку 3 та абзац шостий підпункту 2.1 пункту 2 додатку 5 Документації).

Із вищенаведених умов Документації Замовника випливає, що укладення і подальше виконання договору добровільного страхування напряму ставиться в залежність від наявності у страховика-учасника закупівлі укладених договорів перестрахування із перестраховиком-нерезидентом із зазначеними Замовником рейтингами міжнародних рейтингових агенств. Учасник може вказати найменування Перестрахувальника та його контактні дані лише вже маючи укладений із перестраховиком-нерезидентом договір про співпрацю, оскільки той чи інший перестраховик-нерезидент може не погодитись у прийняття ризику в перестрахування.

Отже, прийняти участь у даній процедурі закупівлі може лише той страховик (учасник), який фактично має укладені договори перестрахування (про співпрацю) із перестраховиками-нерезидентами із рівнем рейтингу за класифікацією одного з нижче наведених міжнародних рейтингових агентств, що відповідає або не нижчій ніж "Moody's Investors Service" (США) – "А", "Standar and Poor’s" (США) – "А", "Fitch Ratings" (Великобританія) – "А".

Між тим, чинним законодавством (Закон України "Про страхування") не передбачено обов’язку з перестрахування, тим більше у страховиків-нерезидентів та із визначеними Замовником міжнародними рейтингами.

Абсолютна більшість страхових компаній України, у тому числі і Скаржник, не мають договорів перестрахування ризиків (договорів про співпрацю) з перестраховикаминерезидентами із рівнем рейтингу за класифікацією одного з нижче наведених міжнародних рейтингових агентств або не нижчій ніж: "Moody's Investors Service" (США) – "А", "Standar and Poor’s" (США) – "А", "Fitch Ratings" (Великобританія) – "А".

Замовник ніяким чином не пояснив та законодавчо не обґрунтував необхідність перестраховувати зазначені у тендерній документації ризики ще й у страховиківнерезидентів з визначеними Замовником міжнародними рейтингами.

Ця вимога є дискримінаційною по відношенню і до перестраховиків-резидентів, адже Скаржник має право (а не обов’язок), відповідно до діючого законодавства, перестраховувати ризики у страховиків-резидентів, що забезпечить розрахунки у гривні, а не витік валюти за кордон, особливо під час повномасштабного вторгнення російської федерації.

Отже, вищезазначені умови Документації є дискримінаційними і суперечать чинному законодавству України, зокрема, і у сфері публічних закупівель, що значно обмежило (звузило) кількість учасників закупівлі, у тому числі і права та законні інтереси на участь у процедурі закупівлі і самого Скаржника.

Замовник із зазначеного питання не надав пояснень.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6 розділу ІІІ Документації технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі наведені у додатку № 3.

Учасники процедури закупівлі повинні надати у складі тендерних пропозицій інформацію та документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим замовником у Додатку № 3 тендерної документації.

Додаток 3 містить технічні вимоги до предмета закупівлі "Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master "ДК:021:2015:66510000-8 Страхові послуги".

2. Вимоги до Учасника:

- Ризики пов’язані з здійсненням КАСКО повинні бути перестраховані у перестраховика – нерезидента (за виключенням будь-якого перестрахування та/або ретроцесії у страховиків/перестрахувальників Російської Федерації) із рівнем рейтингу за класифікацією одного з нижче наведених міжнародних рейтингових агентств, що відповідає або не нижчій ніж "Moody's Investors Service" (США) – "А", "Standar and Poor’s" (США) – "А", "Fitch Ratings" (Великобританія) – "А" (надати у складі пропозиції довідку за особистим підписом керівника Учасника, в якій зазначити найменування Перестрахувальника та його контактні дані).

Додаток 5 містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік документів та/або інформації.

2. Вимоги до Учасника:

- Ризики пов’язані з здійсненням КАСКО повинні бути перестраховані у перестраховика – нерезидента (за виключенням будь-якого перестрахування та/або ретроцесії у страховиків/перестрахувальників російської федерації) із рівнем рейтингу за класифікацією одного з нижче наведених міжнародних рейтингових агентств, що відповідає або не нижчій ніж "Moody's Investors Service" (США) – "А", "Standar and Poor’s" (США) – "А", "Fitch Ratings" (Великобританія) – "А" (надати у складі пропозиції довідку за особистим підписом керівника Учасника, в якій зазначити найменування Перестрахувальника та його контактні дані).

Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, у яких ризики пов’язані з здійсненням КАСКО перестраховані саме у перестраховика – нерезидента (за виключенням будь-якого перестрахування та/або ретроцесії у страховиків/перестрахувальників російської федерації) із рівнем рейтингу за класифікацією одного з нижче наведених міжнародних рейтингових агентств, що відповідає або не нижчій ніж "Moody's Investors Service" (США) – "А", "Standar and Poor’s" (США) – "А", "Fitch Ratings" (Великобританія) – "А" та надуть у складі пропозиції довідку за особистим підписом керівника учасника, в якій зазначать найменування перестрахувальника та його контактні дані, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що дискримінаційною є вимога щодо проекту договору (підпункт 1 пункту 1 додатку 5 та додатку 2 Документації) Проект договору має назву "добровільного страхування наземного транспорту (крім залізничного)", що не відповідає пункту 3 частини 1 статті 4 Закону України "Про страхування" (клас 3 - страхування наземних транспортних засобів (крім залізничного рухомого складу).

В розділі "Компанія (Страховик)" пунктів 8.4, 9.8, розділу 11 проекту договору Замовником наводяться посилання на Правила страхування та умовами страхування, що суперечить чинному законодавству.

В пункті 9.3. проекту договору Замовником наведені підстави та умови дострокового припинення договору із посиланням на положення старого закону "Про страхування", який втратив чинність 30.06.2024, а 01.07.2024 набрала чинності редакція нового Закону України "Про страхування".

На зміну Правилам та умовам страхування, статтею 89 регламентовані "Загальні умови страхового продукту", які визначаються на підставі внутрішньої політики з андеррайтингу та внутрішньої політики з розроблення та впровадження страхових продуктів, розроблених та затверджених страховиком відповідно до вимог до розроблення таких політик, встановлених нормативно-правовими актами Регулятора (частина 1 статті 89 Закону).

В пунктах 6.1, 6.3. проекту договору Замовником наводиться термін "аварійний комісар", що не передбачено чинним законодавством.

Діяльність аварійних комісарів припинена ще 17.08.2022 у зв’язку із втратою чинності Положення про організацію діяльності аварійних комісарів.

Таке визначення як "аварійний комісар" не існує та не знаходить під собою нормативного підґрунтя і є нічим іншим, як вигаданим визначенням/терміном Замовника.

9.3. Дострокове припинення дії Договору за ініціативою однієї зі сторін Договору здійснюється на підставі письмової заяви або листа-повідомлення відповідної сторони Договору не пізніше, ніж за 30 (тридцять) днів до дати припинення дії Договору. Умови дострокового припинення дії Договору при цьому визначаються згідно з частинами 2-5 статті 28 Закону України "Про страхування".

В розділі 11 проекту договору замовник посилається на Закон України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", який втратив чинність 01.01.2024.

Тому, надання Замовнику заповненого проекту договору та подальше укладення договору страхування в редакції, яка викладена Замовником у додатку 2 Документації, буде порушенням положень нового Закону України "Про страхування", зокрема, статті 89 цього Закону.

Замовник із зазначеного питання не надав пояснень.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 містить проєкт договору добровільного страхування наземного транспорту (крім залізничного).

6.1. якщо особа, що керувала Авто під час настання випадку, перебувала в стані алкогольного, наркотичного чи іншого сп’яніння, або під впливом медичних препаратів, застосування яких протипоказане при управлінні транспортними засобами, або вживала ці речовини після настання випадку до прибуття компетентних органів/аварійного комісара або в разі відмови такої особи від проходження огляду щодо стану сп’яніння;

6.3. якщо особа, що керувала Авто під час настання випадку, самовільно залишила місце випадку до прибуття компетентних органів чи аварійного комісара, (якщо їх приїзд було визнано Компанією обов’язковим);

8.4. Компанія зобов’язана:

- ознайомити Клієнта з правилами та умовами страхування, надати інформацію та консультування щодо виконання Договору;

- невідкладно вживати заходів для збору необхідних документів для прийняття рішення за страховим випадком;

- виплатити страхове відшкодування в разі настання страхового випадку в порядку та на умовах, визначених цим Договором;

- в разі прострочення виплати страхового відшкодування сплатити пеню на письмову вимогу Клієнта відповідно до п.10.3. Договору.

9.3. Дострокове припинення дії Договору за ініціативою однієї зі сторін Договору здійснюється на підставі письмової заяви або листа-повідомлення відповідної сторони Договору не пізніше, ніж за 30 (тридцять) днів до дати припинення дії Договору. Умови дострокового припинення дії Договору при цьому визначаються згідно з частинами 2-5 статті 28 Закону України "Про страхування".

9.8. Всі питання, що не врегульовані цим Договором, регламентуються Правилами страхування та законодавством.

Розділ 11. ЗАЯВА КЛІЄНТА (Страхувальника): підписанням цього Договору Клієнт підтверджує:

- з умовами та правилами страхування Клієнт ознайомлений та згоден;

- відомості щодо ідентифікації Клієнта є достовірними;

- інформація, зазначена в частині другій статті 12 Закону України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", надана Клієнту своєчасно та в повному обсязі.

4.1. Щодо назви проєкту договору.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4.2. Щодо пунктів 8.4, 9.3, 9.8 та розділу 11 проєкту договору.

Відповідно до Закону України "Про страхування" від 07.03.1996 № 85/96-ВР зазначено, зокрема:

"Для здійснення обов’язкового страхування Кабінет Міністрів України, якщо інше не визначено законом, встановлює порядок та правила його проведення, форми типового договору, особливі умови ліцензування обов’язкового страхування, розміри страхових сум та максимальні розміри страхових тарифів або методику актуарних розрахунків.

Стаття 28. Припинення дії договору страхування.

Про намір достроково припинити дію договору страхування будь-яка сторона зобов’язана повідомити іншу не пізніш як за 30 календарних днів до дати припинення дії договору страхування, якщо інше ним не передбачено.

Слід зазначити, що наведений вище Закон страхування" від 07.03.1996 № 85/96-ВР втратив чинність 01.01.2024.

України "Про Враховуючи викладене, наведені вище положення проекту договору в частині посилання на умови та правила страхування та умови дострокового припинення дії договору (згідно із Законом України "Про страхування" від 07.03.1996 № 85/96-ВР) не узгоджуються з положеннями чинного законодавства в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4.3. Щодо пунктів 6.1 та 6.3 проекту договору.

Відповідно до "Типового положення про організацію діяльності аварійних комісарів", затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 5 січня 1998 № 8 зазначено, зокрема:

"Це Типове положення встановлює загальні умови та порядок провадження діяльності аварійних комісарів, які з'ясовують причини настання страхового випадку та визначають розмір збитків відповідно до Закону України "Про страхування" ( 85/96-ВР ).

Аварійний комісар - особа, яка з'ясовує причини настання страхового випадку та визначає розмір збитків і відповідає кваліфікаційним вимогам ( z0691-11 ), установленим Національним банком".

Слід зазначити, що зазначене вище "Типове положення про організацію діяльності аварійних комісарів", затверджене постановою Кабінету Міністрів України від 5 січня 1998 № 8 втратило чинність 17.08.2022.

Враховуючи викладене, наведені вище положення проекту договору щодо аварійного комісара не узгоджуються з положеннями чинного законодавства в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4.4. Щодо розділу 11 проекту договору в частині посилання на Закон України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг".

Слід зазначити, що Закон України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг" втратив чинність 01.01.2024.

Враховуючи викладене, наведені вище положення проекту договору узгоджуються з положеннями чинного законодавства в цій частині.

не Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство "ЧЕРКАСЬКА ОБЛАСНА ЛІКАРНЯ ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ" (код ЄДРПОУ: 02005585) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015:66510000-8 – Страхові послуги" (Страхові послуги з добровільного страхування наземних транспортних засобів (КАСКО): автомобіля Renault Master)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2024-09-09-004472-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Дискрімінаційні вимоги ТД