Встановлення намогильних пам’ятників військовослужбовцям, які захоронені на кладовищах Тернопільської міської територіальної громади (45260000-7) – Покрівельні роботи та інші...

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі «Встановлення намогильних пам’ятників військовослужбовцям, які захоронені на кладовищах Тернопільської міської територіальної громади (45260000-7) – Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)» (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2024-10-22-004500-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», виникла потреба в отриманні пояснення з документальним підтвердженням.

1. Яким чином та на підставі яких документів замовником здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, визначено розмір витрат та очікувану вартість предмета закупівлі, з наданням відповідних підтверджуючих документів?

2. Аналізом питання відповідності тендерної документації вимогам законодавству встановлено, що Замовником в пункті п.12.1 розділу 12 проекту договору (додаток 4 до тендерної документації) передбачено підставу зміни істотних умов договору : - погодження зміни ціни за одиницю товару в договорі про закупівлю у разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення.

В той же час предметом закупівлі є роботи, про що свідчить тендерна документація та оголошення про проведення відкритих торгів.

При цьому, вказані підстави зміни істотних умов договору про закупівлю застосовується Замовниками в разі, якщо предметом закупівель є товари , як це передбачено вимогами підпункту 2 Особливостей №1178.

З огляду на зазначене надайте інформацію чому у тендерній документації та відповідно в укладеному договорі зазначено зміну істотних умов не у відповідності до законодавства?

Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

Відповідно до вимог статті 351¹ Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до трьох років, або обмеженням волі на той самий строк.

На виконання норми частини 5 статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі", надаємо відповідь на запит органу державного фінансового контролю такого змісту:

1. Для визначення технічних та якісних характеристик предмета закупівлі було проаналізовано наступні документи: - Положення про Пантеон Героїв Тернополя затвердженого рішенням ВК ТМР № 975 від 16.08.2023 року (копія додається), згідно якого на території міського кладовища, що за адресою вул. Микулинецька м. Тернопіль, діє військове кладовище Пантеон Героїв Тернополя. Даним Положенням затверджено зразок пам’ятників для військовослужбовців та їх розміри; - Наказ СКП «Ритуальна служба» №47а від 7.10.2022 року (копія додається), яким визначені розміри, що відводяться на одне військове поховання. Також перед плануванням закупівлі на встановлення пам’ятників військовослужбовцям, були закуплені окремо пам’ятники, на виділенні кошти для поповнення статутного фонду СКП «Ритуальна служба», у кількості 80 штук. Враховуючи розміри пам’ятників та розміри виділені для поховання, а також специфічність робіт по встановленню пам’ятників, було обраховано види та обсяги робіт по встановленню пам’ятників та сформовано технічне завдання.

2. Щоб достовірно відповісти на питання щодо визначення розміру витрат просимо детальніше роз’яснити, що мається на увазі під поняттям «розмір витрат» в рамках даної публічної закупівлі та яку інформацію чи документи ми маємо щодо цього надати.

3. Для визначення очікуваної вартості предмета закупівлі Уповноваженою особою було надіслано листи з зверненням надати цінові пропозиції на виконання робіт зазначених в технічному завданні, що було складено на підставі документів та обрахунків зазначених вище таким юридичним особам: ТОВ «Віп-Буд Альянс», ТОВ «ВАЛК» та ПП «Бусол». За результатами надісланих цінових пропозицій, та врахування досвіду проведення попередніх аналогічних закупівель Уповноваженою особою було визначено очікувану вартість для проведення закупівлі робіт по встановленню намогильних пам’ятників військовослужбовцям, які захоронені на кладовищах Тернопільської міської територіальної громади. До пояснення на запит долучаємо скан-копії отриманих пропозицій.

4. Щодо питання про невідповідність договору до закупівельного законодавства варто зазначити наступне 19.03.2025 року, враховуючи запит на надання пояснень, між Замовником та Підрядником була укладена додаткова угода про викладення пункту 12.1. Договору підряду №78/15/12 від 15.11.2024 року в новій редакції, з метою виправлення цієї помилки, яка була допущена Уповноваженою особою в ході складання проекту договору до тендерної документації на дану закупівлю. Додаткова угода опублікована в електронні системі закупівель та діє з 19.03.2025 року до 31.12.2025 року.

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі «Встановлення намогильних пам’ятників військовослужбовцям, які захоронені на кладовищах Тернопільської міської територіальної громади (45260000-7) – Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи)» (інформацію про закупівлю опубліковано в інформаційно-телекомунікаційній системі закупівель Prozorro за номером UA-2024-10-22-004500-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», виникла потреба в отриманні пояснення з документальним підтвердженням.

I. Відповідно до пункту 17 Особливостей договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі згідно з пунктами 10 і 13 цих особливостей укладається відповідно до Цивільного і Господарського кодексів України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п’ятої, сьомої - дев’ятої статті 41 Закону, та цих особливостей.

Частиною першою статті 41 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси.

При цьому, у документах, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, обов’язково має зазначатися така інформація: найменування матеріального ресурсу (з характеристиками), одиниця його виміру, кількість, відпускна ціна, а також вартість транспортування та заготівельно-складські витрати, а також країна походження товару щодо кожної номенклатурної позиції. Такі документи можуть містити іншу інформацію.

Разом з тим, відповідно пункту 10 частини 1 статті 10 Закону, установлено, що замовник самостійно та безоплатно через авторизовані електронні майданчики оприлюднює в електронній системі закупівель у порядку, встановленому Уповноваженим органом та цим Законом, інформацію про закупівлю, зокрема, договір про закупівлю та всі додатки до нього (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси) у машинозчитувальному форматі (у разі оприлюднення договору про закупівлю, зазначеного в абзаці другому частини першої статті 41 цього Закону) - протягом трьох робочих днів з дня його укладення.

Слід зазначити, що згідно з пунктом 2 Положення про набори даних, які підлягають оприлюдненню у формі відкритих даних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21 жовтня 2015 р. № 835 (далі – Положення № 835) машиночитаний формат – формат даних, структурований таким чином, що дає змогу ідентифікувати, перетворювати та отримувати конкретні дані, включаючи окремі факти та їх внутрішню структуру, без участі людини.

Відповідно до пункту 9 Положення № 835 для оприлюднення наборів даних використовуються такі формати, зокрема, для текстових даних - TXT, RTF, MD, ODT*, DOC(X), (X)HTML*, для структурованих даних - RDF*, XML*, JSON*, CSV*, XLS(X), ODS*, YAML*.

Разом з тим, пунктом 15 Порядку розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082, договір про закупівлю, додатки до договору про закупівлю, зміни до договору про закупівлю розміщуються замовником в електронній системі закупівель у форматі PDF.

З огляду на викладене, Замовник повинен був оприлюднити в електронній системі закупівель договір про закупівлю та додатки до договору про закупівлю (у тому числі документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси та країну походження товару щодо кожної номенклатурної позиції) у форматі PDF, а також розмістити їх у машинозчитувальному форматі.

Частиною 1 статті 323 Господарського кодексу України передбачено, що договори підряду (субпідряду) на капітальне будівництво укладаються і виконуються на загальних умовах укладання та виконання договорів підряду в капітальному будівництві, затверджених Кабінетом Міністрів України, відповідно до закону.

Слід відмітити, що відповідно до пунктів 1 та 2 «Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві», які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 (далі –Загальні умови № 668) визначено, що ці загальні умови є обов'язковими для врахування під час укладення та виконання договорів на проведення робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва незалежно від джерел фінансування робіт, а також форми власності замовника та підрядника (субпідрядників).

Відповідно до пункту 17 Загальних умов № 668 визначено, що невід'ємною частиною договору підряду є календарний графік виконання робіт в якому визначаються дати початку та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт, передбачених договором підряду та план фінансування робіт. Однак в додатку «Календарний план графік виконання робіт» до договору підряду від 15.11.2024 за №78/15/11 укладеного з Приватним підприємством «Бусол» не визначено дати початку та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт, передбачених договором підряду.

Пунктом 83 Загальних умов № 668, передбачено, що фінансування робіт (будівництва об'єкта) проводиться за планом, який складається замовником, узгоджується з інвестором (головним розпорядником бюджетних коштів) та підрядником і є невід'ємною частиною договору підряду. План фінансування будівництва складається на підставі титулу будови (об'єкта), проекту організації будівництва з урахуванням календарних графіків виконання робіт і порядку проведення розрахунків за виконані роботи. Однак, за результатами моніторингу установлено, що в укладеному між Замовником та ПП «Бусол» договорі від 15.11.2024 №78/15/11, відсутній план фінансування будівництва, який має бути його невід’ємною частиною, що не відповідає вимогам пункту 83 Постанови № 668.

Виходячи з вищенаведеного надайте інформацію чому укладений договір підряду від 15.11.2024 за №78/15/11 (далі-Договір) не відповідає нормам законодавству, а саме :

1. Чому при оприлюднені Договору відсутні документи (додатки), що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси та країну походження товару щодо кожної номенклатурної позиції ?

2. Чому у додатку «Календарний план графік виконання робіт» до договору підряду відповідно до вимог пункту 17 Загальних умов № 668 не зазначено дати початку та закінчення всіх видів (етапів, комплексів) робіт передбачених договором підряду?

3. Чому відповідно до пункту 83 Загальних умов № 668 відсутній план фінансування робіт?

4. Чому не завантажено додатки до договору в машинозчитувальному форматі?

II. Аналізом внесення змін до договору підряду від 15.11.2024 за №78/15/11 встановлено, що Вами 19.03.2025 завантажено додаткову угоду №1 в якій зазначено про внесення змін до договору від 15.11.2025 №78/15/11, а не до договору від 15.11.2024.

Надайте інформацію чому Вами допущено вищевказану розбіжність?

III. Опрацюванням наданої Вами інформації від 20.03.2025 необхідно зазначити наступне.

Відповідно до пункту 4 Закону планування закупівель здійснюється на підставі наявної потреби у закупівлі товарів, робіт і послуг. Заплановані закупівлі включаються до річного плану закупівель. Річний план закупівель повинен окрім іншого містити інформацію, щодо розміру бюджетного призначення та/або очікувану вартість предмета закупівлі.

Відповідно до Примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі, затвердженої наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2025 за №275 очікувана вартість - розрахункова вартість предмета закупівлі на конкретних умовах поставки із зазначенням інформації про включення / невключення до очікуваної вартості податку на додану вартість (ПДВ) та інших податків і зборів.

У зв’язку із чим, під час моніторингу надано запит, яким чином та на підставі яких документів замовником здійснено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, визначено (розмір витрат) очікувану вартість предмета закупівлі? На даний запит Вами інформацію надано 20.03.2025.

Пояснення, інформацію та документи необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

Відповідно до вимог статті 351¹ Кримінального кодексу України невиконання службовою особою законних вимог органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у його роботі, надання йому завідомо неправдивої інформації караються штрафом від ста до однієї тисячі неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або пробаційним наглядом на строк до трьох років, або обмеженням волі на той самий строк.

На виконання норми частини 5 статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі", надаємо відповідь на запит органу державного фінансового контролю такого змісту:

І.1. та І.4.) Щодо відусутності документів (додатків), що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси та країну походження товару щодо кожної номенклатурної позиції та не завантаження додатків до договору в машинозчитувальному форматі слід зазначити, що процедуру закупівлі було оголошено 22 жовтня 2024 року, а зміни до ЗУ «Про публічні закупівлі», які зобовязують Замовника публікувати вище зазначені додатку набути чиності 23 жовтня 2024 року.

З огляду на статтю 58 Конституції України, закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, за винятком випадків, коли вони пом’якшують або скасовують відповідальність особи.

Відповідно до рішення Конституційного Суду України від 09.02.1999 № 1-рп/99, нормативно-правові акти можуть мати зворотну дію в часі лише за умови, якщо це прямо передбачено у відповідному законі чи іншому нормативному акті.

Оскільки у змінах від 23.10.2024 до Особливостей немає прямої вказівки про надання зворотної дії, закупівлі, розпочаті до набрання чинності цим Законом, повинні завершуватися за правилами, що діяли до його прийняття.

23.10.2024 Закон про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» щодо забезпечення оприлюднення замовниками в електронній системі закупівель інформації про ціни на матеріальні ресурси під час закупівель послуг з поточного ремонту та робіт з будівництва (прозоре будівництво) набув чинності, крім абзаців шостого і сьомого підпункту 1 пункту 4 розділу I цього Закону, які набирають чинності через 60 днів з дня набрання чинності цим Законом. Закон про внесення змін до Закону України «Про публічні закупівлі» щодо забезпечення оприлюднення замовниками в електронній системі закупівель інформації про ціни на матеріальні ресурси під час закупівель послуг з поточного ремонту та робіт з будівництва (прозоре будівництво) не має зворотної дії в часі. Якщо оголошено закупівлю до набуття чинності Законом, тобто до 22.10.2024 включно, така закупівля має завершуватись в порядку, що діяв на момент оголошення процедури.

Оскільки закупівля Встановлення намогильних пам’ятників військовослужбовцям, які захоронені на кладовищах Тернопільської міської територіальної громади (45260000-7) – Покрівельні роботи та інші спеціалізовані будівельні роботи) була оголошена 22 жовтня 2024 року, то враховуючи вище наведене в Замовника не було обов’язку оприлюднювати до Договору документи (додатки), що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси та країну походження товару щодо кожної номенклатурної позиції.

І.2. та І.3.) Щодо питань 2 та 3 варто зазначити наступне: Пп. 1, п. 1 ст. 1 ЗУ «Про регулювання містобудівної діяльності» зазначає, що будівництво - нове будівництво, реконструкція, реставрація, капітальний ремонт об’єкта будівництва;

Згідно абз. 2 п 1 ст. 4 цього ж закону Об’єктами будівництва є будинки, будівлі, споруди будь-якого призначення, їх комплекси та частини, лінійні об’єкти інженерно-транспортної інфраструктури (крім трубопроводів внутрішньогосподарських меліоративних систем).

Об'єктом будівництва є кожна відокремлена будівля (виробничий корпус або цех, склад, житловий будинок тощо) або споруда (міст, тунель, платформа тощо) з усіма улаштуваннями (галереями, естакадами тощо), устаткуванням, меблями, інвентарем, підсобними та допоміжними пристроями, що належать до неї, а також, за необхідності, з інженерними мережами, які прилягають до неї. На будівництво об'єкта має бути складений окремий проект і кошторис або кошторисний розрахунок (об'єктний кошторис або об'єктний кошторисний розрахунок) – відповідно до Наказу Про затвердження Правил визначення вартості будівництва (ДБН Д.1.1-1-2000) (Правила, п.2.1.1) N 174 від 27.08.2000.

Проте намогильна споруда не є об’єктом будівництва з декількох причин:

- за призначенням об’єкти будівництва зводяться для житлових, виробничих, громадських та інших цілей, пов’язаних з життєдіяльністю людей, а намогильні споруду встановлюються для увічнення пам’яті померлих людей і не мають практичного значення;

- Об’єкти будівництва мають чітко визначені функціональні характеристики, що відповідають їхньому призначенню, намогильні споруди (пам’ятники) мають тільки символічне значення функціональні характеристики в них відсутні.

- Будівництво об’єктів будівництва регулюється низкою будівельних норм і правил (наприклад - ДБН), встановлення намогильних споруд не регулюється будівельними нормами і правилами та на їх встановлення законодавство не вимагає отримання спеціальних дозволів на будівельні роботи в архітекрутно-будівельних інспекціях.

Тобто намогильна споруда не є об’єктом будівництва, оскільки не відповідає його визначенню та не регулюється будівельними нормами, встановленими законодавством України.

Пам’ятники можуть бути виготовлені з різних матеріалів і мати різний дизайн, але вони не є спорудою в розумінні законодавства про містобудування, оскільки не призначені для проживання чи використання у повсякденному житті.

Також варто зазначити, що відповідно до абз. 6, п. 1 , ст. 2 ЗУ «Про поховання і похоронну справу» намогильні споруди - пам’ятні споруди, що встановлюються на могилах та увічнюють пам’ять про померлих.

Порядок утримання кладовищ та інших місць поховань затверджений Наказом Держжитлокомунгоспу України, а саме п 2.13. зазначає: На могилах (місцях родинного поховання), у межах наданої земельної ділянки, можуть установлюватися намогильні споруди та елементи благоустрою могили. Також в даному пункті зазначено, що усі намогильні споруди, що встановлюються на могилі, повинні відповідати стандартам та технологіям.

Також згідно діючого ДСТУ Б В.2.2-35:2013 «Намогильні споруди та склепи» Загальні технічні вимоги також одним з розділів регулюється саме встановлення намогильних споруд.

Безпосередньо на місце поховання доставляється готова пам’ятна споруда і з метою її встановлення здійснюються роботи з облаштування та встановлення намогильної споруди та її благоустрій, проте хоча ці роботи носять будівельних характер але в своїй сукупності їх результатом не є будівництво яке розуміється Законом України «Про містобудівну діяльність». Підсумовуючи варто зазначити, що Встановлення намогильних споруд не є будівництвом в розумінні ЗУ «Про містобудівну діяльність» тому договір підряду на встановлення намогильних пам’ятників ми не можемо визначати як договір підряду капітального будівництва.

Оскільки встановлення пам’ятників не є капітальним будівництвом, дія «Загальних умов укладення та виконання договорів підряду в капітальному будівництві», які затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2005 № 668 на даний договір не може поширюватись.

Також Частиною першою статті 41 Закону визначено, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного та Господарського кодексів України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом. Невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси. Дана норма містить вичерпний перелік предметів (видів робіт) договорів на які ця норма поширюється, тобто це договори про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва і тільки.

Проте, щоб забезпечити, додаткову прозорість укладення та виконання договору Замовником 27.03.2025 року внесено зміни до договору № 78/12/15 від 15.11.2024 року якими доповнено договір додатками: Календарний план виконання робіт, План фінансування та Локальний кошторис.

ІІ. Щодо змін до договору підряду від 15.11.2024 за №78/15/11, що нами 19.03.2025 завантажено додаткову угоду №1 в якій зазначено про внесення змін до договору від 15.11.2025 №78/15/11, а не до договору від 15.11.2024, варто зазначити що це механічна описка дати. Виправлену додаткову угоду завантажено повторно.