Капітальний ремонт приміщень будівлі навчального корпусу та покрівлі Малоолександрівської загальноосвітньої школи І – ІІІ ступенів за адресою: село Мала Олександрівка,...

У межах проведення моніторингу процедури закупівлі робіт з капітального ремонту приміщень будівлі навчального корпусу та покрівлі Малоолександрівської загальноосвітньої школи І – ІІІ ступенів (інформацію опубліковано в електронній системі закупівель за номером ID: UA-2023-08-04-010368-a) та відповідно до пунктів 6 та 11 статті 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», частини п’ятої статті 8 Закону України «Про публічні закупівлі», підпунктів 2 та 9 пункту 6 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03 лютого 2016 року № 43, постала потреба в отриманні пояснень (інформації та документів).

1. Надати інформацію та розрахунки з підтвердними документами щодо обґрунтування розміру бюджетного призначення, технічних та якісних характеристик предмета закупівлі та визначення його очікуваної вартості.

2. Надати посилання на сторінку власного веб-сайту (або офіційного веб-сайту головного розпорядника бюджетних коштів), на якому розміщено обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, очікуваної вартості предмета закупівлі відповідно до вимог пункту 4-1 постанови Кабінету Міністрів України від 11 жовтня 2016 року № 710 «Про ефективне використання державних коштів» (зі змінами).

3. З яких причин Замовником при складанні тендерної документації не зазначено посаду уповноваженої особи?

4. З яких причин Замовником при складанні тендерної документації не враховані підстави по відхиленню пропозицій учасників відповідно до вимог п.44 Особливостей №1178 ?

5. Відповідо до вимог п.47 Особливостей №1178 визначено, що Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у цьому пункті (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу шістнадцятого цього пункту.

Проте встановлено, що згідно до змісту п.5 розділу ІІІ тендерної документації Замовник вимагає від учасників надання довідок (зведеної довідки), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктом 47 Особливостей.

У зв"язку з чим просимо пояснити законність встановлення вищезазначеної вимоги в тендерній документації.

6. Згідно п.6 розділу ІІІ тендерної документації Замовником встановлена наступна вимога: "Учасник повинен мати та надати у складі пропозиції копії діючих сертифікатів зі звітами, що видані учаснику, а саме: ".

У звязку з чим просимо надати роз"яснення які саме сертифікати зі звітами маються на увазі та надати посилання на файл тендерної пропозиції переможця торгів ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО", який надав вищезазначену інформацію.

7. Відповідно до Додатку №3 тендерної документації учасники повинні підтвердити наявність досвіду виконання аналогічних договорів, при цьому Замовником конкретизовано, що під терміном "Аналогічний договір" розуміється – договір, предметом закупівлі якого є капітальний ремонт/реконструкція/будівництво будівель, повністю виконаний (завершений).

Встановлено, що учасником ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" на вищезазначену вимогу надано копії укладених договорів на виконання окремих видів робіт, а не на капітальний ремонт будівлі в цілому, як того вимагає Замовник. У зв"язку з чим просимо пояснити причини визначення учасника ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" переможцем процедури закупівлі.

8. Чому Замовником при розгляді тендерної пропозиції ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" не оприлюднено вимогу до учасника про усунення невідповідностей в інформації та документах у зв"язку з тим, що учасником відповідно до вимог Таблиці 1.1 Додатку №3 тендерної документації не зазначено розряд робітничих професій найманих працівників, а саме електромонтажника Папіна О.П., маляра Альховського О.М., муляра-штукатура Золотько П.О., плиточника Гастарова А.Р., електрика Топчій С.І., каменяра Тітова Д.О., зварника Зозулю С.О. ?

9. у додатку №3 тендерної документації встановлена вимога, що для підтвердження наявності в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій учасник повинен в складі своєї пропозиції надати скан-копію знятої з оригіналу діючого Дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або Декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, відповідно до Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107.

Постанова Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 р. № 1107 в редакції від 24.12.2022 "Про затвердження Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки" регламентує обов"язок роботодавцеві мати дозвіл на експлуатацію машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77, в тому числі експлуатацію вантажопідіймальних кранів.

Встановлено, що учасником ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" при виконанні робіт буде залучатися кран на автомобільном ходу, який взятий в оренду згідно договору №26-08/23-1.

У зв"язку з чим просимо надати посилання на файл тендерної пропозиції переможця ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО", в якому учасником надано скан-копію діючого Дозволу учасника.

10. Просимо надати підтверджуючи документи щодо виконання переможцем торгів вимог п.6 розділу VI тендерної документації, а саме надання забезпечення виконання договору у формі покритої безвідкличної банківської гарантії у розмірі 1% від вартості договору про закупівлю на строк дії договору.

11. Надати інформацію про суми коштів, сплачених за договором, що був укладений за результатом проведеної закупівлі.

Пояснення, інформацію та документи, щодо яких буде зазначено в поясненнях, та які обгрунтовують позицію замовника з поставленого(-их) питання(-нь), необхідно надати через електронну систему закупівель протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення цього запиту.

Повідомляємо, що відповідно до норм статті 351-1 Кримінального кодексу України за перешкоджання діяльності органу державного фінансового контролю, зокрема, за невиконання службовою особою законних вимог представників органу державного фінансового контролю, створення штучних перешкод у їх роботі, надання їм завідомо неправдивої інформації, встановлена кримінальна відповідальність.

1. Предметом закупівлі відповідно до п. 27 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі – Закон) є роботи, а саме будівництво. Згідно з п. 3.2. ДБН А.2.2-3:2014 "Склад та зміст проектної документації на будівництво" будівництво – це нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення.

Відповідно до ч. 5 ст. 26 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" будівництво здійснюється після розроблення та затвердження проектної документації, що отримала позитивний експертний звіт.

Пунктом 11 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що проектна документація – це затверджені текстові та графічні матеріали, якими визначаються містобудівні, об'ємно-планувальні, архітектурні, конструктивні, технічні, технологічні вирішення, а також кошториси об'єктів будівництва. Відповідно до Додатку Д до ДБН А.2.2-3:2014 до складу проектної документації входять, в тому числі, відомості з обсягами робіт.

Ураховуючи вище викладене, технічні та якісні характеристики предмета закупівлі визначені в проектній документації, на підставі якої складена тендерна документація.

Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 4 Закону у річному плані закупівель повинна міститись інформація, зокрема, про розмір бюджетного призначення та/або очікувану вартість предмета закупівлі. Тобто замовнику надано право обирати яку саме інформацію зазначати у річному плані закупівель. Ураховуючи особливості предмета закупівлі (будівництво) замовником у річному плані зазначено очікувану вартість.

Відповідно до Додатку Д до ДБН А.2.2-3:2014 до складу проектної документації входить, в тому числі, інвесторська кошторисна документація. Інвесторська кошторисна документація складається відповідно до КНУ "Настанова з визначення вартості будівництва".

Згідно з п. 3.1. КНУ "Настанова з визначення вартості будівництва" кошторисна вартість об’єкта будівництва, що визначається у складі інвесторської кошторисної документації, використовується для планування капітальних вкладень, фінансування будівництва, проведення процедури закупівлі. Відповідно до п. 3.2. КНУ "Настанова з визначення вартості будівництва" кошторисна вартість об’єкта будівництва складається з будівельних робіт, вартості устаткування, що монтується чи не монтується, меблів, інвентарю та інших витрат.

Ураховуючи вище викладене, очікувана вартість предмета закупівлі замовником визначена відповідно до проектної документації на будівництво, а саме інвесторської кошторисної документації.

2. У зв'язку з відсутністю власного веб-сайту, обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру витрат, очікуваної вартості предмета закупівлі оприлюднено на веб-сайті Херсонської обласної військової адміністрації https://khoda.gov.ua/ekonomichnij-rozvitok-xersonsko%25d1%2597-oblasti/zhitlovo-komunalna-sfera/%D1%96nshe/

3. Згідно ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» тендерна документація містить усі обов’язкові відомості.

4. п. 44 Особливостей № 1178 передбачає підстави відхилення тендерної пропозиції учасника закупівлі.

Ст. 22 ЗУ «Про публічні закупівлі» не передбачено обов’язковість зазначення у ТД підстав для відхилення ТП. Тим більше, що вони визначені нормами чинного законодавства.

Також, звертаємо вашу увагу, що усі підстави, передбачені пп. 44 Особливостей, зазначені по тексту тендерної документації у відповідних розділах.

5. пункт 1 пп 8 Розділ ІІІ Тендерної документації, Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в пункті 47 Особливостей (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.

Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у пункті 47 Особливостей (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу шістнадцятого цього пункту.

Положення тендерної документації «Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктом 47 Особливостей у вигляді довідок (зведеної довідки), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність відповідних підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі.» дублює вказану вище вимогу та не змінює її змісту.

Тендерною документацією (Розділом ІІІ) передбачено, що «Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників — юридичних осіб, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб — підприємців у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.».

6. Речення «Учасник повинен мати та надати у складі пропозиції копії діючих сертифікатів зі звітами, що видані учаснику, а саме:» - це технічна помилка. Зазначена у тендерній документації помилково. Перелік документів за даною вимогою не зазначений уповноваженою особою та не вимагався, тож учасником такі документи не були надані у складі тендерної пропозиції.

7. Відповідно до Додатку №3 тендерної документації учасники повинні підтвердити наявність досвіду виконання аналогічних договорів, при цьому Замовником конкретизовано, що під терміном "Аналогічний договір" розуміється – договір, предметом закупівлі якого є капітальний ремонт/реконструкція/будівництво будівель, повністю виконаний (завершений).

Згідно листа Державного комітету України з будівництва та архітектури від 30.04.2003р. «Капітальний ремонт будівлі це комплекс ремонтно-будівельних, робіт, який передбачає заміну, відновлювання та модернізацію конструкцій і обладнання будівель в зв'язку з їх фізичною зношеністю та руйнуванням, поліпшення експлуатаційних показників, а також покращання планування будівлі і благоустрою території без зміни будівельних габаритів об'єкта.»

Згідно з положеннями пунктів 3.2, 3.7, 3.21 ДБН А.2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», будівництво — це нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення об'єктів будівництва.

Капітальний ремонт — це сукупність робіт на об'єкті будівництва, введеному в експлуатацію в установленому порядку, без зміни його геометричних розмірів та функціонального призначення, що передбачають втручання у несучі та огороджувальні системи, при заміні або відновленні конструкцій чи інженерних систем та обладнання, у зв'язку з їх фізичною зношеністю та руйнуванням, поліпшення експлуатаційних показників, а також благоустрій території.

Учасником ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" на вищезазначену вимогу надано копії укладених договорів на виконання видів робіт, що відповідають визначенню капітальний ремонт та відносяться до таких робіт.

8. Замовником при розгляді тендерної пропозиції ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" не оприлюднено вимогу до учасника про усунення невідповідностей в інформації та документах у зв"язку з тим, що учасником відповідно до вимог Таблиці 1.1 Додатку №3 тендерної документації не зазначено розряд робітничих професій найманих працівників, а саме електромонтажника Папіна О.П., маляра Альховського О.М., муляра-штукатура Золотько П.О., плиточника Гастарова А.Р., електрика Топчій С.І., каменяра Тітова Д.О., зварника Зозулю С.О.

Зазначені вище фізичні особи виконують роботи на підприємстві Учасника на підставі укладених цивільно – правових договорів. Цивільним законодавством не передбачено вимог під час укладання договорів про надання послуг / виконання робіт витребування документів про освіту та кваліфікацію. Виконавець робіт / послуг на власний ризик виконує обов’язки за договором.

9. Згідно п. 4 Додатку №3 до Тендерної документації передбачає, що для підтвердження даної кваліфікації Учасник повинен в складі своєї пропозиції надати скан-копію знятої з оригіналу діючого Дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або Декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, відповідно до Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107. Для підтвердження наявності у учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, учасник у складі тендерної пропозиції надає документи, що підтверджують відповідність.

Згідно п. 6 Постанови № 1107 6. Дозвіл за формою згідно з додатком 1 видається:

роботодавцеві - на виконання робіт підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку видів робіт підвищеної небезпеки (додаток 2), або на експлуатацію машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, що зазначені у групі А переліку машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 3 лютого 2021 р. № 77.

Замовником вимагалося саме надання дозволу на виконання робіт підвищеної небезпеки або Декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Учасником надано Декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці.

Згідно довідки про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, наданої Учасником, кран на автомобільному ходу, вантажопідйомністю 10т, застосовується в процесі виконання Учасником робіт на підставі договору оренди (наявний у тендерній пропозиції). Таким чином, відповідно до вимог Постанови КМУ від 26 жовтня 2011 р. № 1107 дозвіл на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки повинен мати власник крана, який передає обладнання разом з екіпажем.

10. Відповідно до умов ТД, Переможець надав Замовнику оригінали банківської гарантії до підписання договору про закупівлю робіт (копії додаються).

11. Постановою Кабінету Міністрів України «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» від 04 грудня 2019 року № 1070 врегульовано питання здійснення оплати робіт за державні кошти та надано право державним замовникам передбачати у договорах про закупівлю робіт попередню оплату в разі закупівлі товарів, робіт і послуг за поточними видатками - на строк не більше трьох місяців.

Розмір та строк попередньої оплати в межах визначених строків, кількість платежів з попередньої оплати в межах строку, а також положення щодо здійснення в поточному бюджетному періоді попередньої оплати тих товарів, робіт і послуг, що згідно з договорами про закупівлю передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного чи наступного бюджетного періоду, визначаються головним розпорядником бюджетних коштів виходячи із необхідності, що обґрунтовується, зокрема, реальним станом поставки товару, виконання робіт, надання послуг, помісячним розподілом бюджетних асигнувань, сезонністю робіт, циклом виробництва.

Згідно п. 19 Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764, замовник перераховує підряднику аванс, якщо це передбачено договором (контрактом). Розмір авансу не може перевищувати 30 відсотків вартості річного обсягу робіт. Підрядник зобов'язується використати одержаний аванс на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу. По закінченні тримісячного терміну невикористані суми авансу повертаються замовнику.

Умовами Договору, а саме пп. 11.2, передбачено, що фінансування робіт буде здійснюватися у наступному порядку:

«У 2023 році у сумі 14 178 273,16 грн. (чотирнадцять мільйонів сто сімдесят вісім тисяч двісті сімдесят три грн. 16 коп.), у тому числі ПДВ 2 363 045,53 (два мільйони триста шістдесят три тисячі сорок п’ять грн. 53 коп.), за рахунок коштів субвенції з державного бюджету місцевим бюджетам на проектування, відновлення, будівництво, модернізацію, облаштування, ремонт об’єктів будівництва громадського призначення, соціальної сфери, культурної спадщини, житлово-комунального господарства, інших об’єктів, що мають вплив на життєдіяльність населення по мірі їх надходження відповідно Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764.

У 2023 році у сумі 4 726 091,06 (чотири мільйони сімсот двадцять шість тисяч дев’яносто одна грн. 06 коп.), у тому числі ПДВ 787 681,84 грн. (сімсот вісімдесят сім тисяч шістсот вісімдесят одна грн. 84 коп.), за рахунок коштів співфінансування з місцевого бюджету по мірі їх надходження відповідно Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764.».

Положеннями пп. 12.6 Договору передбачено:

«Можлива попередня оплата Замовником, після пред'явлення Підрядником рахунка на аванс для придбання матеріалів в розмірі до 30% від обсягу фінансування робіт, які доручаються Підряднику у поточному бюджетному році, виходячи з вимог Постанови КМУ в тому числі п. 6 від 04 грудня 2019 року № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядником (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» та постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764. Замовник оплачує рахунок на аванс протягом 10 банківських днів з дати отримання рахунку.

При цьому, Підрядник протягом трьох місяців з моменту надходження коштів зобов’язаний використати отримані кошти для виконання робіт по Договору. Підтвердженням цільового використання отриманих коштів є підписаний Сторонами Акт виконаних робіт форми КБ-2в, який у вказаний вище термін складається Підрядником і надається на підпис Замовнику. У випадку, якщо протягом трьох місяців з моменту надходження коштів, Підрядник не підтвердить цільове використання отриманих коштів, отримана Підрядником сума попередньої оплати підлягає поверненню Замовнику протягом 3 (трьох) банківських днів після спливу вказаного строку. У випадку наявності у Замовника зауважень щодо якості виконаних робіт, внаслідок чого Замовник не може прийняти виконані Підрядником роботи та підписати Акт виконаних робіт форми КБ-2в у визначений цим пунктом строк (протягом трьох місяців з моменту надходження коштів Підряднику), отримані кошти вважаються такими, що не використані за цільовим призначенням та підлягають поверненню Замовнику протягом 3 (трьох) банківських днів після спливу трьох місяців з моменту надходження коштів Підряднику.

При цьому, попередня оплата бюджетних коштів за капітальними видатками здійснюється шляхом спрямування бюджетних коштів Підрядником на небюджетні рахунки, відкриті на їх ім’я в органах Державної казначейської служби для здійснення платежів.».

Замовник мав право оплатити підряднику аванс у сумі 4 253 481,95 грн., у тому числі ПДВ.

Підрядником на виконання умов договору та на підставі зазначених вище нормативних актів було виставлено рахунок від 09 жовтня 2023 року № 9 та рахунок № 10 на загальну суму 3 780 872,84 грн., у тому числі ПДВ.

В свою чергу, платіжними інструкціями № 2 від 11 жовтня 2023 року на суму 945 218,21 грн. та № 3 від 10 жовтня 2023 року на суму 2 835 654,63 грн. замовником здійснено перерахування грошових коштів на користь підрядника.

На виконання норм діючого законодавства, що регулює питання капітального будівництва та оплати виконаних робіт, підрядником надано замовнику в межах трьох місячного строку документи, що підтверджують придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів. Акти надані на загальну суму 3 752 978,93 грн., у тому числі ПДВ.

28 грудня 2023 року платіжними документами № 143 та № 144 підрядником повернуто невикористані суми авансу у розмірі 27 893,91 грн., у тому числі ПДВ.

Сума витрачених коштів підрядником та підтверджена належним чином 3 752 978,93 грн. + сума повернутого авансу 27 893,91 грн. = 3 780 872,84 грн.

Таким чином, сума авансу у розмірі 3 780 872,84 грн., у тому числі ПДВ, сплачена та використана у повному обсязі та відповідно до норм чинного законодавства.

Додаток:

1. Копія банківської гарантії на 6 арк.

2. Копії платіжних інструкцій на 2 арк.

Відповідно до частини 1 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі за текстом — КАС України) завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб’єктів владних повноважень.

Пунктом 1 частини 1 статті 19 КАС України визначено, що юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових спорах, зокрема спорах фізичних чи юридичних осіб із суб’єктом владних повноважень щодо оскарження його рішень (нормативно-правових актів чи індивідуальних актів), дій чи бездіяльності, крім випадків, коли для розгляду таких спорів законом встановлено інший порядок судового провадження.

Відповідно до пункту 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43, Державна аудиторська служба України (далі за текстом — Управління, Держаудитслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України та який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Згідно з підпунктом 3 пункту 4 Положення про Державну аудиторську службу України, Держаудитслужба відповідно до покладених на неї завдань: реалізує державний фінансовий контроль через здійснення: державного фінансового аудиту; перевірки державних закупівель; інспектування (ревізії); моніторингу закупівель.

За змістом частини 1 статті 13 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» дії або бездіяльність посадових осіб органу державного фінансового контролю можуть бути оскаржені в судовому або адміністративному порядку.

Диспозиція цієї статті передбачає оскарження дій службової особи, які пов’язані з порушенням порядку проведення моніторингу закупівель; дій щодо проведення моніторингу закупівель без установлених законом підстав та/або з порушенням чинного законодавства тощо.

Відповідно до частини 4 статті 7 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII від 25.12.2015, зі змінами (далі за текстом — Закон № 922), Центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, здійснює контроль у сфері публічних закупівель у межах своїх повноважень, визначених Конституцією, цим Законом та іншими законами України.

При цьому частиною 1 статті 8 Закону № 922 передбачено, що моніторинг закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його територіальні органи.

Частиною 2 цієї статті також передбачено, що рішення про початок моніторингу закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник за наявності однієї або декількох із підстав, установлених цією частиною.

Згідно з наказом начальника Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області від 09.01.2024р № 1-3, вказаним органом прийнято рішення про початок проведення моніторингу закупівлі № UA-2023-08-04-010368-a, яка оголошена Департаментом розвитку територій Херсонської обласної державної адміністрації (далі за текстом — Департамент, Замовник), підстава: пункт 2 частини другої статті 8 Закону України "Про публічні закупівлі", тобто на підставі інформації, отриманої від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

18 січня 2024 року в електронній системі закупівель оприлюднено Висновок про результати проведеного моніторингу закупівлі (далі – Висновок): відкриті торги з особливостями по предмету закупівлі «Капітальний ремонт приміщень будівлі навчального корпусу та покрівлі Малоолександрівської загальноосвітньої школи І – ІІІ ступенів за адресою: село Мала Олександрівка, Бериславський район, Херсонська область, 74105» (СРV за ДК 021:2015: 45453000-7 – капітальний ремонт і реставрація), унікальний номер оголошення про проведення процедури закупівлі, оприлюднений на веб-порталі Уповноваженого органу UA-2023-08-04-010368-a.

За результатами моніторингу Управлінням встановлено порушення, з якими не погоджується Замовник, а саме:

1. відповідно до пункту 6 розділу ІІІ тендерної документації Замовник установив вимогу, що переможець процедури повинен направити на електрону адресу замовника договірну ціну за результатом проведеного аукціону на погодження Замовником з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни згідно з вимогами Настанови з визначення вартості будівництва, розрахований у ліцензійному програмному комплексі, завірену підписом уповноваженої особи та печаткою в друкованому вигляді та додатково в електронному вигляді в форматі інформаційного блоку даних.

Таким чином, у тендерній документації Замовник установив вимогу щодо надання документів поза межами електронної системи закупівель, чим порушив вимоги частини восьмої статті 12 Закону, оскільки подання інформації під час проведення процедури закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.

- Тендерною документацію встановлено обов’язок учасника надати разом з тендерною пропозицією та переліком документів згідно п. 1 Розділу ІІІ Тендерної документації розрахунок договірної ціни, що здійснюється з урахуванням вимог п. 6 розділу ІІІ ТД.

- Частина 8 статті 12 Закону, на яку посилається Управління, передбачає: Подання інформації під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель. Замовникам забороняється вимагати від учасників подання у паперовому вигляді інформації, поданої ними під час проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі.

Відповідно до статті 1 Закону:

- учасник процедури закупівлі/спрощеної закупівлі (далі - учасник) - фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, яка подала тендерну пропозицію/пропозицію або взяла участь у переговорах у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

- переможець процедури закупівлі - учасник, тендерна пропозиція якого відповідає всім критеріям та умовам, що визначені у тендерній документації, і визнана найбільш економічно вигідною, та якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю, або учасник, якому замовник повідомив про намір укласти договір про закупівлю за результатами застосування переговорної процедури закупівлі;

- договір про закупівлю - господарський договір, що укладається між замовником і учасником за результатами проведення процедури закупівлі/спрощеної закупівлі та передбачає платне надання послуг, виконання робіт або придбання товару;

- ч. 3 статті 22 передбачає, що Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

п. 1 Розділу ІІІ Тендерної документації передбачено обов’язок Учасника надати: «Розрахунок ціни тендерної пропозиції (договірної ціни) з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни згідно з вимогами Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженої наказом Міністерства розвитку громад і територій України від 01 листопада 2021 року № 281, розрахований у ліцензійному програмному комплексі, має бути наданий в електронному сканованому вигляді* та додатково в електронному вигляді в форматі інформаційного блоку даних, який подається в окремому файлі. Обсяги робіт для розрахунку договірної ціни зазначені у кошторисній документації (окремий файл до тендерної документації); (*в сканованому вигляді можливе надання тільки розрахунку Договірної ціни. При цьому підтверджуючі розрахунки (локальні кошториси, розрахунок загальновиробничих витрат, розрахунки прибутку та адміністративних витрат тощо) можуть бути надані у форматі EXEL або WORD).».

З метою дотримання вимог Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженою Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281, Замовником (Позивачем) встановлено у пункті 6 Розділу ІІІ Тендерної документації обов’язок Переможця закупівлі надати пакет документів «Договірна ціна»:

«Договірну ціну за результатом проведеного аукціону на погодження Замовником з підтверджуючими розрахунками за статтями витрат договірної ціни згідно з вимогами Настанови з визначення вартості будівництва, розрахований у ліцензійному програмному комплексі, завірену підписом уповноваженої особи та печаткою в друкованому вигляді та додатково в електронному вигляді в форматі інформаційного блоку даних Договірна ціна повинна бути узгоджена не пізніше ніж через п'ятнадцять днів з дня прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю. Згідно з положеннями п. 5.2 КНУ договір за результатами торгів складається після погодження договірної ціни.».

Таким чином, включення до тендерної документації вимоги щодо надання додаткових документів та вимога Замовника до переможця закупівлі надати документи в паперовій формі не є порушенням ч. 8 ст. 12 Закону.

2. Моніторингом установлено, що у тендерній документації Замовником не зазначено інформацію про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, що є порушенням вимог абзаців першого та четвертого пункту 28 Особливостей №1178, оскільки Замовник зобов’язаний зазначати зазначену вимогу в тендерній документації.

Абзацем 4 пункту 28 Особливостей передбачено, якщо замовник не зазначив про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, та/або не зазначив прийнятний відсоток перевищення, або відсоток перевищення є більшим, ніж зазначений замовником в тендерній документації, то замовник відхиляє таку тендерну пропозицію відповідно до абзацу четвертого підпункту 2 пункту 44 цих особливостей.

На думку замовника, таке формулювання надає йому право вибору щодо внесення інформації про прийняття чи неприйняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, до тендерної документації. І наслідком невнесення умов про прийняття до розгляду тендерної пропозиції, ціна якої є вищою, ніж очікувана вартість предмета закупівлі, визначена замовником в оголошенні про проведення відкритих торгів, є обов’язок відхилити таку тендерну пропозицію за пп 2. п. 44 Особливостей

3. Моніторингом установлено, що відповідно пункту 5 розділу ІІІ тендерної документації Замовник вимагає від учасників надання довідок (зведеної довідки), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктом 47 Особливостей №1178, чим порушено вимоги абзацу сімнадцятого цього пункту оскільки Замовнику заборонено вимагати від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених пунктом 47 Особливостей №1178 (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу шістнадцятого цього пункту

Підпунктом восьмим пункту 1 Розділу ІІІ Тендерної документації передбачено, що Учасник процедури закупівлі підтверджує відсутність підстав, зазначених в пункті 47 Особливостей (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), шляхом самостійного декларування відсутності таких підстав в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції.

Замовник не вимагає від учасника процедури закупівлі під час подання тендерної пропозиції в електронній системі закупівель будь-яких документів, що підтверджують відсутність підстав, визначених у пункті 47 Особливостей (крім абзацу чотирнадцятого цього пункту), крім самостійного декларування відсутності таких підстав учасником процедури закупівлі відповідно до абзацу шістнадцятого цього пункту.

Положення тендерної документації «Учасник процедури закупівлі в електронній системі закупівель під час подання тендерної пропозиції підтверджує відсутність підстав, передбачених пунктом 47 Особливостей у вигляді довідок (зведеної довідки), складених учасником у довільній формі, зміст яких підтверджує відсутність відповідних підстав для відмови в участі у процедурі закупівлі.» дублює вказану вище вимогу та не змінює її змісту.

Тендерною документацією (Розділом ІІІ) також передбачено, що «Відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників — юридичних осіб, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб — підприємців у складі тендерної пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.».

4. Моніторингом установлено, що відповідно до пункту 2 таблиці 1 Додатку №3 до тендерної документації Замовник встановив вимогу, що учасники повинні підтвердити наявність досвіду виконання аналогічних договорів, при цьому Замовником конкретизовано, що під терміном «Аналогічний договір» розуміється – договір, предметом закупівлі якого є капітальний ремонт/реконструкція/будівництво будівель, повністю виконаний (завершений).

На виконання зазначених вимог учасник ТОВ «АТЛАС БУД-ПРО» у складі своєї пропозиції надав копії укладених договорів субпідряду на виконання окремих видів робіт, а не на капітальний ремонт будівлі в цілому, як того вимагав Замовник, чим не дотримано вимоги до пункту 2 таблиці 1 Додатку №3 тендерної документації. Згідно наданих пояснень, що отримані на запит Держаудитслужби, Замовником підтверджено, що учасником надано договори на окремі види робіт, проте вважає що їх наявність достатня для того, щоб підтвердити вимоги тендерної документації. Таким чином, на порушення абзацу п’ятого підпункту 2 пункту 44 Особливостей №1178 Замовник не відхилив тендерну пропозицію учасника ТОВ «АТЛАС БУД-ПРО», як таку, що не відповідає вимогам, установленим у тендерній документації відповідно до абзацу першого частини третьої статті 22 Закону, визначив його переможцем торгів та уклав з ним договір від 19.09.2023 №19-09/31Р ціною 18 904 364,22 гривень з ПДВ.

Відповідно до Додатку №3 тендерної документації учасники повинні підтвердити наявність досвіду виконання аналогічних договорів, при цьому Замовником конкретизовано, що під терміном "Аналогічний договір" розуміється – договір, предметом закупівлі якого є капітальний ремонт/реконструкція/будівництво будівель, повністю виконаний (завершений).

Згідно листа Державного комітету України з будівництва та архітектури від 30.04.2003р. «Капітальний ремонт будівлі це комплекс ремонтно-будівельних, робіт, який передбачає заміну, відновлювання та модернізацію конструкцій і обладнання будівель в зв'язку з їх фізичною зношеністю та руйнуванням, поліпшення експлуатаційних показників, а також покращання планування будівлі і благоустрою території без зміни будівельних габаритів об'єкта.»

Згідно з положеннями пунктів 3.2, 3.7, 3.21 ДБН А.2.2-3-2014 «Склад та зміст проектної документації на будівництво», будівництво — це нове будівництво, реконструкція, капітальний ремонт та технічне переоснащення об'єктів будівництва.

Капітальний ремонт — це сукупність робіт на об'єкті будівництва, введеному в експлуатацію в установленому порядку, без зміни його геометричних розмірів та функціонального призначення, що передбачають втручання у несучі та огороджувальні системи, при заміні або відновленні конструкцій чи інженерних систем та обладнання, у зв'язку з їх фізичною зношеністю та руйнуванням, поліпшення експлуатаційних показників, а також благоустрій території.

Учасником ТОВ "АТЛАС БУД-ПРО" на вищезазначену вимогу тендерної документації надано копії укладених договорів на виконання видів робіт, що відповідають визначенню капітальний ремонт та відносяться до таких робіт, а саме:

- Договір субпідряду № 19/07-0-1 від 19.06.2022р. (ремонт покрівлі будівлі) (копія додається);

- Договір субпідряду № 16/08-01-1 від 16.08.2022р. (монтаж посилення перемичок та простінок 2-го поверху в будівлі) (копія додається);

- Договір субпідряду № 25/08-22-1 від 25.08.2022р. (мурування зовнішніх стін із цегли 3-го поверху в будівлі) (копія додається).

- Договір субпідряду № 10/11-22-1 від 10.11.2022р. (ремонт системи опалення в будівлі) (копія додається).

Тож, твердження Держаудитслужби у висновку щодо невідповідності наданих учасником документів не обгрунтоване.

5. Моніторингом установлено, що відповідно до пункту 1 таблиці 1 та таблиці 1.1 Додатку №3 до тендерної документації Замовник встановив вимогу, що учасники торгів мають надати інформацію про посаду, розряд (за наявності) інженерно-технічних робітників, робочих, які мають необхідні знання та досвід штатних та/або за договорами ЦПХ працівників.

На виконання даних вимог учасником ТОВ «АТЛАС БУД-ПРО» у складі своєї пропозиції надав інформацію (файл «Пакет документів (різне).pdf») у вигляді таблиці в якій не зазначено розряд робітничих професій електромонтажника Папіна О.П. (за договором ЦПХ), маляра Альховського О.М. (за договором ЦПХ), муляра-штукатура Золотько П.О. (за договором ЦПХ), бетоняра Курнусова Г.Є. (за договором ЦПХ), плиточника Гастарова А.Р. (за договором ЦПХ), електрика Топчій С.І. (за договором ЦПХ), каменяра Тітова Д.О. (за договором ЦПХ), зварника Зозулю С.О. (за договором ЦПХ), чим не дотримано вимоги пункту 1 таблиці 1 та таблиці 1.1 Додатку №3 до тендерної документації.

Однією з кваліфікаційних вимог замовником у тендерній документації встановлено обов’язкове подання учасником у складі тендерної пропозиції:

«Довідка у формі табл. 1.1, що містить інформацію про наявність в Учасника штатних та/або за договорами ЦПХ працівників керівного, інженерно-технічного персоналу та основного складу робітників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід у відповідній галузі та будуть безпосередньо зайняті виконанням робіт, що є предметом цієї закупівлі.».

Таблиця 1.1 Наявність працівників відповідної кваліфікації (інженерно-технічних робітників, робочих), які мають необхідні знання та досвід має бути заповнена учасником із зазначенням: 1) Прізвище, ім’я, по батькові працівника, 2) посада, розряд (за наявності), 3) стаж роботи, років.

Тож, вимоги замовником встановлено саме для працівників учасника, які будуть зайняті під час виконання робіт за договором про закупівлю.

Зазначені у висновку Управління фізичні особи виконують роботи/надають послуги Учаснику на підставі укладених цивільно – правових договорів. Цивільним законодавством не передбачено вимог під час укладання договорів про надання послуг / виконання робіт витребування документів про освіту та кваліфікацію. Виконавець робіт / послуг виконує обов’язки за договором на власний ризик.

Також, у таблиці вимога щодо зазначення розряду працівників уточнена – за наявності.

6. Частиною 2 ст. 7 Закону передбачено обов’язок органу державного фінансового контрою зазначати у Висновку назву предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість.

Розділом ІІ Порядку заповнення форми висновку про результати моніторингу закупівлі, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 08.09.2020 № 522 також передбачено обов’язок органу державного фінансового контролю зазначити у пункті 2 Висновку назву предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості мають зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності), а також його очікувана вартість.

Управлінням на порушення зазначених норм законодавства, що регулює питання оформлення результатів проведеного моніторингу, не зазначено таку інформацію.

7. За наслідками проведеного моніторингу установлено, що під час проведення закупівлі, в електронній системі закупівель без ідентифікації особи 17.08.2023 оприлюднено звернення за роз’ясненнями до замовника щодо змісту тендерної документації. Проте, Замовником, з перевищенням триденного терміну на надання відповіді, оприлюднено відповідь на звернення 28.08.2023, чим порушено вимоги абзацу другого пункту 54 Особливостей №1178.

Департамент розвитку територій як структурний підрозділ Херсонської обласної державної адміністрації здійснює свою діяльність на території міста Херсон, включеної до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, затвердженого наказом Міністерства з питань реінтеграції тимчасово окупованих територій України від 22 грудня 2022 року № 309 (зі змінами). Працівники Позивача працюють в складних умовах, під постійними обстрілами, дуже часто – за відсутності електропостачання та доступу до всесвітньої мережі Інтернет. Тож, строк надання відповіді було упущено.

Ст. 24 Закону України «Про публічні закупівлі» передбачено, що у разі несвоєчасного надання замовником роз’яснень щодо змісту тендерної документації електронна система закупівель автоматично призупиняє перебіг тендеру. Для поновлення перебігу тендеру замовник повинен розмістити роз’яснення щодо змісту тендерної документації в електронній системі закупівель з одночасним продовженням строку подання тендерних пропозицій не менш як на сім днів.

Тож, з огляду на те, що строки проведення закупівлі було подовжено - прав учасників закупівлі не порушено.

Управління встановив зобов'язання щодо усунення порушень законодавства в сфері державних закупівель, а саме:

«З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері публічних закупівель, керуючись статтями 5 та 10 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» та статтею 8 Закону України «Про публічні закупівлі», Управління Південного офісу Держаудитслужби в Херсонській області зобов’язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень шляхом припинення зобов’язань за договором та протягом п’яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку.».

Тобто, Департамент має розірвати договір про закупівлю робіт, укладений з ТОВ «АТЛАС БУД-ПРО» на виконання робіт «Капітальний ремонт приміщень будівлі навчального корпусу та покрівлі Малоолександрівської загальноосвітньої школи І – ІІІ ступенів за адресою: село Мала Олександрівка, Бериславський район, Херсонська область, 74105» (СРV за ДК 021:2015: 45453000-7 – капітальний ремонт і реставрація).

Замовник не може погодитися з покладенням на нього обов’язку припинення зобов’язань за договором зважаючи на наступне:

1). Управління не має повноважень зобов’язувати розірвати договір замовника з постачальником.

Враховуючи вимоги частини 2 статті 19 Конституції України та частини 2 статті 2 КАС України, законодавцем визначено критерії для оцінювання рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень, які одночасно є принципами адміністративної процедури, що вироблені у практиці європейських країн.

Наведена норма означає, що суб`єкт владних повноважень зобов`язаний діяти лише на виконання закону, за умов і обставин, визначених ним, вчиняти дії, не виходячи за межі прав та обов`язків, дотримуватися встановленої законом процедури, обирати лише встановлені законодавством України способи правомірної поведінки під час реалізації своїх владних повноважень.

Відповідно до положень Закону України «Про публічні закупівлі», Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 03.02.2016 № 43 повноваження щодо розірвання договору, укладеного за результатами закупівель, Відповідач не має.

2). Згідно Закону України «Про публічні закупівлі» договір за результатами проведених відкритих торгів з особливостями укладається та виконується на підставі норм Цивільного та Господарського кодексів України.

Окрім цього, статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Разом з тим, відповідно до ст.525 Цивільного кодексу України, одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Положеннями Договору № 19-09/31Р від 19 вересня 2023 року, в тому числі пунктом 17 Договору, не передбачено односторонньої відмови від виконання зобов’язань, припинення зобов’язань в односторонньому порядку.

За загальним правилом розірвання договору в односторонньому порядку можливе лише за умови неналежного виконання умов договору іншою стороною і коли це прямо передбачено законодавством, товариство з обмеженою відповідальністю "АТЛАС БУД-ПРО" відмовилося у добровільному порядку розірвати укладений договір про закупівлю робіт. У той же час вирішення даного питання у судовому порядку завдасть підприємству невиправданої значної матеріальної шкоди.

Необхідно враховувати також і те, що учасник торгів при ознайомленні з тендерною документацією не подавав заяви про її незрозумілість чи необхідність роз`яснення.

Аналогічного висновку дійшов Верховний Суд у постанові від 21.01.2021 по справі №120/1297/20-а.

Станом на 18.01.2024р. (на дату опублікування висновку) зобов’язання за договором № 19-09/31Р від 19 вересня 2023 року про закупівлю робіт по об’єкту: «Капітальний ремонт приміщень будівлі навчального корпусу та покрівлі Малоолександрівської загальноосвітньої школи І – ІІІ ступенів за адресою: село Мала Олександрівка, Бериславський район, Херсонська область, 74105» частково виконані обома сторонами.

Підрядник (ТОВ «АТЛАС БУД-ПРО») частково виконав роботи, замовник оплатив такі роботи.

Постановою Кабінету Міністрів України «Деякі питання здійснення розпорядниками (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» від 04 грудня 2019 року № 1070 врегульовано питання здійснення оплати робіт за державні кошти та надано право державним замовникам передбачати у договорах про закупівлю робіт попередню оплату в разі закупівлі товарів, робіт і послуг за поточними видатками - на строк не більше трьох місяців.

Розмір та строк попередньої оплати в межах визначених строків, кількість платежів з попередньої оплати в межах строку, а також положення щодо здійснення в поточному бюджетному періоді попередньої оплати тих товарів, робіт і послуг, що згідно з договорами про закупівлю передбачається поставити, виконати і надати протягом поточного чи наступного бюджетного періоду, визначаються головним розпорядником бюджетних коштів виходячи із необхідності, що обґрунтовується, зокрема, реальним станом поставки товару, виконання робіт, надання послуг, помісячним розподілом бюджетних асигнувань, сезонністю робіт, циклом виробництва.

Згідно п. 19 Порядку державного фінансування капітального будівництва, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764, замовник перераховує підряднику аванс, якщо це передбачено договором (контрактом). Розмір авансу не може перевищувати 30 відсотків вартості річного обсягу робіт. Підрядник зобов'язується використати одержаний аванс на придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів протягом трьох місяців після одержання авансу. По закінченні тримісячного терміну невикористані суми авансу повертаються замовнику.

Положеннями пп. 12.6 Договору передбачено: «Можлива попередня оплата Замовником, після пред'явлення Підрядником рахунка на аванс для придбання матеріалів в розмірі до 30% від обсягу фінансування робіт, які доручаються Підряднику у поточному бюджетному році, виходячи з вимог Постанови КМУ в тому числі п. 6 від 04 грудня 2019 року № 1070 «Деякі питання здійснення розпорядником (одержувачами) бюджетних коштів попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» та постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1764. Замовник оплачує рахунок на аванс протягом 10 банківських днів з дати отримання рахунку.

При цьому, Підрядник протягом трьох місяців з моменту надходження коштів зобов’язаний використати отримані кошти для виконання робіт по Договору. Підтвердженням цільового використання отриманих коштів є підписаний Сторонами Акт виконаних робіт форми КБ-2в, який у вказаний вище термін складається Підрядником і надається на підпис Замовнику. У випадку, якщо протягом трьох місяців з моменту надходження коштів, Підрядник не підтвердить цільове використання отриманих коштів, отримана Підрядником сума попередньої оплати підлягає поверненню Замовнику протягом 3 (трьох) банківських днів після спливу вказаного строку. У випадку наявності у Замовника зауважень щодо якості виконаних робіт, внаслідок чого Замовник не може прийняти виконані Підрядником роботи та підписати Акт виконаних робіт форми КБ-2в у визначений цим пунктом строк (протягом трьох місяців з моменту надходження коштів Підряднику), отримані кошти вважаються такими, що не використані за цільовим призначенням та підлягають поверненню Замовнику протягом 3 (трьох) банківських днів після спливу трьох місяців з моменту надходження коштів Підряднику.

При цьому, попередня оплата бюджетних коштів за капітальними видатками здійснюється шляхом спрямування бюджетних коштів Підрядником на небюджетні рахунки, відкриті на їх ім’я в органах Державної казначейської служби для здійснення платежів.».

Підрядником на виконання умов договору та на підставі зазначених вище нормативних актів було виставлено рахунок від 09 жовтня 2023 року № 9 та рахунок № 10 на загальну суму 3 780 872,84 грн., у тому числі ПДВ.

В свою чергу, платіжними інструкціями № 2 від 11 жовтня 2023 року на суму 945 218,21 грн. та № 3 від 10 жовтня 2023 року на суму 2 835 654,63 грн. замовником здійснено перерахування грошових коштів на користь підрядника.

На виконання норм діючого законодавства, що регулює питання капітального будівництва та оплати виконаних робіт, підрядником надано замовнику в межах трьох місячного строку документи, що підтверджують придбання і постачання необхідних для виконання робіт матеріалів, конструкцій, виробів. Акти надані на загальну суму 3 752 978,93 грн., у тому числі ПДВ.

28 грудня 2023 року платіжними документами № 143 та № 144 підрядником повернуто невикористані суми авансу у розмірі 27 893,91 грн., у тому числі ПДВ.

Сума витрачених коштів підрядником та підтверджена належним чином 3 752 978,93 грн. + сума повернутого авансу 27 893,91 грн. = 3 780 872,84 грн.

Таким чином, сума авансу у розмірі 3 780 872,84 грн., у тому числі ПДВ, сплачена та використана у повному обсязі та відповідно до норм чинного законодавства.

Замовник вважає, що розірвання договору призведе до порушення прав та інтересів третьої особи - товариства з обмеженою відповідальністю "АТЛАС БУД-ПРО" та матиме негативні наслідки для репутації позивача, що є непропорційним у співвідношенні з виявленими недоліками.

На думку замовника, розірвання укладеного із переможцем закупівлі можливе лише за взаємною згодою сторін, а одностороння відмова від договору та невиконання його умов зі сторони замовника може мати наслідком стягнення із Замовника штрафних санкцій та понесення в майбутньому судових та інших витрат.

Крім того, договір № 19-09/31Р від 19 вересня 2023 року укладений між Замовником та Підрядником містить вичерпний перелік обставин, за яких договір може бути розірваний в односторонньому порядку за ініціативи Замовника. Вжиття Замовником неправомірних заходів щодо розірвання договору матиме негативні наслідки для репутації Замовника.

Документи які аргументують заперечення є в розпорядженні управління.